第四章 诉权与诉

LOGO
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告 是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的 诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”，
民诉法第一百一十条的规定“起诉状应当记明下列事项：（一）当事人的姓名、性别、年龄 、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负 责人的姓名、职务；（二）诉讼请求和所根据的事实与理由；（三）证据和证据来源，证人 姓名和住所”
LOGO
3、分类 实体法上的形成之诉，是指变更或者消灭当事人之间现存的民事实体法律关系的形成之诉；
典型形态：离婚之诉、解除合同之诉。 诉讼法上的形成之诉，是指当事人要求排除诉讼法上的效果的形异议之诉。 由于在我国不承认再审之诉和执行异议之诉，因此我国理论上和民事诉讼实践上还不存在诉
LOGO
事后，制药厂多次向大药房催讨，大药房经理均以暂时资金周转困难为由未付。无奈，制药厂凭借刘 晓晓出具的欠条将刘晓晓作为被告起诉到法院。刘晓晓在法院开庭时答辩称，此欠条虽为自己所写， 落尾的名字也是自己的，但此款不是自己个人所欠，而是大药房所欠。庭审中原、被告各执已见。原 告不同意撤诉，被告不同意调解。本案是应支持原告诉讼请求，还是应予驳回？若是驳回，是裁定驳 回原告的起诉，还是判决驳回原告的诉讼请求？
LOGO
二、关于诉权的理论界说 （一）双重诉权 程序意义（起诉权与答辩权）与实体意义（胜诉权与反驳原告请求的权）
请求
法院
启动诉讼程序 保护民事权益
程序意义上的诉 实体意义上的诉
LOGO
（二）私法诉权说 诉权由请求权衍生而来。无法说明无请求权的确认之诉。 （三）公法诉权说（人民与国家之间的权利义务） 1 ．抽象诉权说 原告可以向法院起诉的法律地位或可能性。 2 ．具体诉权说：权利保护请求说——具有诉讼内容的胜诉判决。 3 ．司法请求权：请求法院作出公正裁决的权利 4 ．本案请求权说：纷争解决请求权说 （四）诉权否定说 学说具有各方面的缺陷，科学性不够完整 具体权利制度会体现抽象的诉权，诉权本身抽象的概念意义不大

（二）大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的学说
“电车事件”：某甲在乘坐电车时，因电车突然刹车而受到损害。
1．关于旧实体法说（德.赫尔维希）
实体法上的请求权=诉讼标的
2．关于诉讼法说
二分肢说（德.罗森贝克）：诉讼标的=诉的声明（诉讼请求）/原告陈述的事实理由
一分肢说（德.伯特赫尔和施瓦布）：诉讼标的=诉的声明
反诉的特征:
（1）当事人的特定性；
（2）诉讼请求的独立性和关联性；
（3）诉讼目的的对抗性；
（4）诉讼时间的限制性。
反诉与本诉关联性的理解：
第一，反诉与本诉源于同一法律关系；
第二，反诉与本诉源出于同一事实；
第三，反诉与本诉争议的是同一民法上的标的；
第四，反诉与本诉把同一争议的法律关系作为请求判决的对象；
六、诉讼请求的放弃、变更和增加
注意：诉讼请求的变更不等于诉的标的的变更。
诉讼请求是指当事人在诉讼过程中根据诉讼标的向法院提出的具体的权益请求。诉讼标的是指当事人之间争议的，原告请求法院裁判的实体权利或者法律关系的主张或者要求（声明）。
第三节 民事诉讼中的反诉
一、反诉制度概说
（一）反诉制度的历史沿革和我国的立法现状
确认之诉和变更之诉的诉讼标的是当事人要求法院关于确认和变更实体法律关系的诉讼请求。识别其标的标准是有争议的实体法律关系。
四、诉的种类
按照当事人提出诉的目的和内容进行划分，将诉讼划分为确认之诉、给付之诉和变更之诉（形成之诉）。
确认之诉：是指一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间争议的民事法律关系是否存在或存在的具体状态之诉。有肯定确认之诉和否定确认之诉。
三、诉讼标的

（三）我国诉讼标的理论研究之现状 关于诉讼标的的概念 主要有三种观点： 主要有三种观点： 一是争议的“实体法律关系” 一是争议的“实体法律关系”说 二是“实体权利主张” 二是“实体权利主张”说 三是“争议的实体法律关系和实体权利主张” 三是“争议的实体法律关系和实体权利主张” 说 关于诉讼标的的识别方法 给付之诉的诉讼标的应当是当事人关于对方履行给 给付之诉的诉讼标的应当是当事人关于对方履行给 付义务的诉讼请求。 付义务的诉讼请求。识别标准是发生给付请求的 具体事件或行为； 具体事件或行为； 确认之诉和变更之诉的诉讼标的是当事人要求法院 确认之诉和变更之诉的诉讼标的是当事人要求法院 关于确认和变更实体法律关系的诉讼请求。 关于确认和变更实体法律关系的诉讼请求。识别 其标的标准是有争议的实体法律关系。 其标的标准是有争议的实体法律关系。
提起确认之诉的要件
必须要有明确的法律关系存在，并发生争议 必须要有明确的法律关系存在，
给付之诉
指当事人请求人民法院判令对方当事人履行一定民事 义务的诉 分类 现在给付之诉和将来给付之诉 特定物给付之诉、 特定物给付之诉、种类物给付之诉和行为的给付之 诉 提起给付之诉的要件 必须在实体法律上有给付请求权存在 当事人依法享有的请求权已到履行期， 当事人依法享有的请求权已到履行期，而对方当事 人却尚未履行或者拒绝履行
二、诉讼标的的识别
学说 电车事件” 某甲在乘坐电车时， “电车事件”：某甲在乘坐电车时，因电车突然刹车 而受到损害。 而受到损害。 1．关于旧实体法说 实体法上的请求权= 实体法上的请求权=诉讼标的 2．关于诉讼法说 二分肢说：诉讼标的=诉的声明/ 二分肢说：诉讼标的=诉的声明/原告陈述的事实 理由 一分肢说：诉讼标的= 一分肢说：诉讼标的=诉的声明 3．关于新实体法说 诉讼标的= 诉讼标的=事实关系

《诉权与诉之：反诉》说课稿各位考官下午好，我是18号考生。

我今天说课的题目是民事诉讼法课程中的《反诉》。

下面我将从教材简析、教学方法、学法指导、教学设想、教学评价五个方面来对本课进行说明。

一、教材简析（一）本内容在教材中的地位本课程选用了由高等教育出版社出版，江伟主编的全国高等学校法学专业核心课程教材《民事诉讼法(第三版)》。

反诉是本教材第四章第六节的内容。

在此之前，我已经引导学生学习了诉权、诉、诉的利益、诉的变动等概念，为本节内容学习起到了铺垫作用。

作为民事诉讼法学科中重要的概念，本节内容在整个诉权与诉一章中有着重要作用。

学好本节内容对后续课程的学习以及整个民事诉讼法学习都至关重要。

（二）教学目标1、知识目标：掌握反诉的概念，提起反诉的要件；理解反诉与反驳的区别，反诉与诉的抵消。

2、技能目标：提高学生辨析能力，使学生学会在诉讼程序中区别反诉和反驳；运用所学知识分析具体案例中当事人的诉讼请求是否构成反诉，培养学生解决实践中反诉问题的能力。

（三）教学重点、难点教学重点：提起反诉的条件，实践中反诉问题如何解决。

教学难点：反诉与本诉的牵连关系。

二、教学方法本课程教授的对象是大二的学生，他们经过一年的学习，已经具备了一定的法律思维，根据学生的情况和本节课程的特点，在讲课过程中综合运用以下几种教学方法：提问引导法；课堂讨论法；案例教学法；提示分析法。

三、学习方法学法的选择是根据学生学习的态度、动机、能力以及本学科的特点，运用观察、分析、归纳、总结等，使学生能够很好地掌握基本理论，应用专业知识分析、解决司法实践中的常见问题。

本课学法：学生为主体，教师为引导，理论剖析与案例强化相结合。

四、教学过程本节课内容采取“五步教学法”。

第一步课堂引入（5分钟）通过讲述一个诉讼程序中本诉被告向本诉原告提起反诉、法院将本诉反诉合并审理的具体案例，向学生提出问题，激发学生产生对反诉内容的学习兴趣，引出课堂内容。

第二步讨论探究（10分钟）在学生学习兴趣的基础上，围绕本课内容提出三个问题：什么是反诉？反诉的存在具有什么价值？提起反诉需要哪些条件？组织、引导学生展开谈论，发挥学生主体作用，实现课堂互动，并对学生的讨论见解进行总结、点评。