论抵押物的转移与抵押权的效力

论抵押权的效⼒2019-08-29【摘要】抵押权的效⼒是抵押权制度的核⼼问题，本⽂从被担保债权、担保物、抵押关系当事⼈三⽅⾯⽅⾯论述抵押权的效⼒，研究抵押权的效⼒问题具有深远的理论与现实意义。

【关键词】担保债权；担保物；抵押权⼈；抵押⼈抵押权的核⼼是就抵押物的交换价值优先受偿，抵押权⼈在实现其优先受偿权的过程中必然与抵押⼈之间发⽣⼀定的权利义务关系。

所以，抵押权的效⼒涉及三个⽅⾯的内容，即抵押权对主债权、抵押物以及抵押权关系当事⼈的效⼒。

⼀、抵押权对被担保债权的效⼒抵押权所担保债权的范围，是指抵押权⼈实现抵押权时，得以优先受偿的债权的范围。

⼀般⽽⾔，抵押权效⼒所及的范围遵从当事⼈意思⾃治，以其约定确定。

但是在当事⼈没有约定或是约定不明时，抵押权所担保的债权通常不仅包括主债权，还包括主债权的利息、违约⾦、损害赔偿⾦及实现抵押权的费⽤。

其中抵押权的设定并不转移抵押财产的占有，由此，抵押担保的范围并不包括保管担保财产的费⽤。

（⼀）主债权主债权，也称为原债权、本债权，因为主债权是抵押权设定和存续的前提和基础，其为抵押权效⼒所及⾃不待论。

（⼆）利息此处所指利息仅为约定利息，因为法定利息属迟延利息之范围，适⽤法定范围，它属于违约责任的⼀种形式，应当归⼊损害赔偿⾦的范围。

我国《物权法》明⽂规定抵押担保的债权范围包括利息，因此，不论债权⼈是否就债权利息予以抵押登记，利息债权应当属于被担保的债权，可以由抵押物受优先清偿。

（三）违约⾦违约⾦并⾮是抵押权当然的担保范围，需要抵押关系当事⼈对违约⾦做出明确的约定，且在抵押必须登记时加以登记⽅可⽣效作为抵押权担保的范围。

对此，各国民法⼀般要求，违约⾦作为主债权的附随性债权也属抵押权效⼒所及，但必须经登记；未经登记的违约⾦，不得就抵押物优先受清偿。

（四）损害赔偿⾦损害赔偿⾦是⼀种合同责任。

其本质是交换的反映。

对此，国外民法尚⽆明⽂规定，我国担保法则明确列为抵押权担保的债权范围。

抵押权的转让与转移手续抵押权是指债务人为担保债务所设立的权利，债权人可依法行使该权利来实现债权。

在某些情况下，债权人可能需要将抵押权进行转让或转移，以达到不同的目的。

本文将详细介绍抵押权的转让与转移手续。

一、抵押权的转让手续抵押权的转让是指债权人将其所持有的抵押权转让给第三方的行为。

转让抵押权需要经过以下手续：1. 缔结转让协议：债权人与受让人应就抵押权的转让事项达成一致，并签署正式的转让协议。

协议应明确抵押物的具体情况、转让的条件、转让的目的等重要内容。

2. 通知债务人：转让抵押权后，债权人应当及时通知债务人。

通知应以书面形式进行，并注明抵押权的转让方和受让方，以及转让的日期等相关信息。

3. 办理登记手续：为确保抵押权的转让得到法律保护，债权人需将转让事项办理相关登记手续。

具体流程包括填写申请书、提供相关证明材料、办理登记手续等。

二、抵押权的转移手续抵押权的转移是指债务人的债权债务关系发生变更，导致抵押权的行使主体从原债权人转移到新的债权人名下。

转移抵押权需要经过以下手续：1. 达成转移协议：原债权人、新债权人和债务人应共同达成一致，签署正式的转移协议。

协议内容应确切包括原债权人的身份、新债权人的身份、转移的目的和条件等重要信息。

2. 通知登记机关：转移抵押权后，新债权人应当及时通知抵押物登记机关。

通知应以书面形式进行，并附上相应的转移协议、新债权人的身份证明文件等相关材料。

3. 更新登记手续：抵押物登记机关收到通知后，将对原抵押登记进行更新。

更新登记包括注销原债权人的抵押权登记和登记新债权人的抵押权登记。

三、注意事项在进行抵押权的转让与转移手续时，需要注意以下事项：1. 合法性和有效性：转让或转移抵押权的手续必须合法有效，符合法律法规的规定，否则将可能导致无效或产生法律纠纷。

2. 通知义务：债权人在进行抵押权的转让或转移后，必须及时书面通知债务人和抵押物登记机关，以确保相关权益得到保护。

3. 登记手续：为确保转让或转移的抵押权得到法律保护，需要按照相关法律规定办理相应登记手续，确保登记信息的准确性和及时性。

论抵押物转让后抵押权如何实现摘要]抵押权设定后抵押物转让的效力以及抵押权的实现，一方面涉及债权安全和交易安全的协调，涉及利益的平衡；另一方面涉及交易安全与效率关系的处理。

但是，这些问题在我国法律中规定并不明确，导致抵押权在抵押物转让后是否可以追及存在理解上的混乱。

所以，进行科学合理的制度设计就显得极为重要。

[关键词]抵押权抵押物转让物上追及力物上代位性传统民法上，抵押人处分制度设计的目的在于充分发挥抵押物的使用价值，使抵押物物尽其用，即抵押权设定后，抵押物并不移转占有，也不限制其流通，抵押人仍可以出卖等方式处分抵押财产，实现抵押物交易价值的最大化。

当抵押人处分抵押物时，对抵押权人利益的保护是通过赋予抵押权人追及权的方法来实现的。

按传统民法的规定，不动产抵押后，抵押人的处分行为对抵押权不发生影响，抵押权仍对抵押人已处分的不动产而存在，抵押人有权追及至抵押财产的受让人而行使抵押权，这即是抵押权的追及效力。

然而，抵押人处分权与抵押权追及力各自的立法价值取向、制度功能不同，前者着眼于鼓励财富的交易，对交易安全有着特殊的欲求；后者着眼于确保担保债权的实现，要打破交易安全。

二者自诞生之日就天然存在矛盾和冲突，但无论牺牲那一权利都会制约抵押制度整体功能的发挥，如何使两个权利在同一制度体系中和谐共存，相得益彰，成为抵押权立法上的一个亟待解决的问题。

[1]一、各国关于抵押权追及力与物上代位性的立法模式针对本文开篇提出的问题，各国立法设计了不同的制度组合体系，或者直接规定抵押权的追及力可以击破交易安全，牺牲抵押人处分权；或者引入抵押物转让价金物上代位制度，或者引入买受人代位清偿制度，以此协调抵押人处分权、买受人所有权、抵押权人追及权之间的冲突。

但总的一点，大陆法系各国对抵押期间内抵押物的流通基本上采取肯定的态度，允许抵押人在抵押期间内转让抵押物，[2]但是，抵押物转让后，转让价金如何处分，抵押权是否能够继续追及买受人行使，各国规定并不统一，大体可以分为以下几种立法模式。

抵押物转让规则解释与适用——物权法第191条及相关摘要：抵押权的追及效力是物权效力的内在逻辑应有之义，我国《物权法》虽未正面确立抵押权的追及效力，但在相关规定有所体现。

相反，《物权法》第191条第1款确立了价金物上代位模式，第2款确立代位清偿权，排斥和否定了抵押权追及力的行使。

违反该条规定的转让行为一般不认为是有效的，但不因此否定负担行为的效力；同时应区别处分行为（转让行为）的情形分为效力待定、相对无效以及动产善意取得有效。

一、问题的提出抵押制度,以其不转移占有,而成为担保物权的典型形态。

抵押人在其物之上为抵押权人设定抵押权，一是以物之担保的优先受偿性保障抵押债权的实现，二是抵押人并不丧失抵押物的占有，仍可就抵押物创造价值以充分利用社会资源，实属周全的制度安排，抵押权并因之被誉为“担保之王”。

（1）抵押物转让涉及抵押物担保法律关系和抵押物转让法律关系,关系到抵押权人、抵押人、受让人三者利益的平衡,该如何协调交易自由、交易效率和交易安全可以说是“斯芬克斯”难题。

理想的状况应当是: 抵押权人可于债权已届清偿期时得到债务人的完全的清偿，抵押人可自由处分其抵押物并据此取得物之效益,而受让人可取得其所需的抵押物。

基本上这可说是各界共识，但具体到法律制度层面，则是见人见智，说法不一。

抵押权作为担保物权的典型形态，具有物权的支配性，此乃物权内在逻辑的推论，由此形成了抵押权支配抵押物的交换价值的学理通说。

《物权法》第179条规定“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”。

第191条第1款规定“抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。

”第2款规定“抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

”由此可见，抵押权的主要效力体现为交换实际发生时的优先受偿性，实际支配的时点在于“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形”，或者“转让”时。

抵押权的变更与转移抵押权是指债务人在借款时，向债权人以其拥有的不动产或动产作为担保，债务人违约时，债权人可以依法要求转移或变更抵押权，以实现债权的目的。

本文将从抵押权的变更和转移的概念、程序以及注意事项等方面进行论述。

一、抵押权的变更抵押权的变更是指在债务履行期限内，债权人根据抵押物的性质变化或协议约定的情况，对抵押权进行调整或改变。

抵押权的变更需要遵循以下程序：1. 协商变更：债权人和债务人可以通过协商达成一致，变更抵押权的类型、范围或条件等。

协商变更需要明确变更的内容、时间和签署变更协议的方式等。

2. 书面变更：如果变更内容比较复杂或涉及抵押权登记事项的变更，债权人需要向登记机关提交书面变更申请，并提供相关证明材料。

登记机关会根据法定程序进行审核，并在变更登记后更新相关信息。

抵押权的变更需要注意以下事项：1. 保护抵押权人利益：债权人在变更抵押权时，应确保抵押物的价值不会因变更而减少，且变更后的抵押权能够有效保障债权人的利益。

2. 遵循法定程序：抵押权的变更应遵循相关法律法规规定的程序，否则可能导致变更无效或产生法律风险。

二、抵押权的转移抵押权的转移是指在债务履行期限内，债权人将其所享有的抵押权转让给其他债权人或第三方的行为。

抵押权的转移需要遵循以下程序：1. 转让协议：债权人需要与受让人签署抵押权转让协议，明确转让的内容、条件和约定等。

转让协议可以是书面形式或其他合法有效形式。

2. 登记手续：债权人需要向登记机关提交抵押权转移登记申请，并提供相关证明材料，包括转让协议、抵押物权属证明等。

登记机关会根据法定程序进行审核，并在登记后将抵押权转移到受让人名下。

抵押权的转移需要注意以下事项：1. 受让人的资格：债权人应审慎选择受让人，确保其具备偿还债务的能力，以免因受让人无力偿还导致债权无法实现。

2. 遵循法定程序：抵押权的转移应遵循相关法律法规规定的程序，避免出现转移无效或违法风险。

总结：抵押权的变更与转移是债权人根据抵押物的性质变化或需求调整的行为，其程序包括协商变更和书面变更。

民法典重要法律问题权威解读之抵押权的变化（摘自最高院司法案例研究院）一、法律条文第四百零六条抵押期间，抵押人可以转让抵押财产。

当事人另有约定的，按照其约定。

抵押财产转让的，抵押权不受影响。

抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。

抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的，可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。

转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

二、法条主旨本条是关于抵押期间转让抵押财产的规定。

三、法条解读抵押权是不转移财产占有的物权。

传统理论认为，抵押期间，抵押⼈不丧失对物的占有、使⽤、收益和处分的权利。

抵押⼈转让抵押财产的，抵押权⼈对转让的抵押财产具有物上追及的法律效⼒。

⽐如，甲向⼄借款时，为担保借款的偿还将房屋抵押给⼄，之后⼜将该房屋卖给丙，如果债务履⾏期限届满甲没有向⼄归还借款，⼄有权拍卖或者变卖丙所购买的房屋，并就拍卖或者变卖所得的价款优先受偿。

上述理论和做法有利于加速经济流转，更好地发挥物的效⽤，但也使抵押权⼈和抵押财产的买受⼈承担了⼀定的⻛险。

⽐如，抵押⼈转让已抵押但没有办理抵押登记的汽⻋，买受⼈根据善意取得的规定取得该汽⻋所有权的同时，抵押权消灭，抵押权就⽆法实现了。

⼜⽐如，转让负有抵押权的财产，抵押权⼈有权就受让⼈买受的抵押财产实现抵押权，就可能出现买受⼈因抵押权的实现⽽丧失买受的抵押财产，⼜⽆法从抵押⼈处取回已⽀付的转让价款的情况。

因此，在设计抵押期间抵押财产的转让规则时，既需要考虑发挥物的效⽤，⼜要维护抵押权⼈和抵押财产买受⼈的合法权益，作出符合我国实践情况的规定。

我国⺠事法律中关于抵押期间抵押财产的转让规则经历了以下变化：（一）物权法的有关规定物权法》第191条规定：“抵押期间，抵押⼈经抵押权⼈同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权⼈提前清偿债务或者提存。

转让的价款超过债权数额的部分归抵押⼈所有，不⾜部分由债务⼈清偿。

抵押权的转让与转移抵押权是指债务人将其拥有的动产或不动产作为债权的担保物而设立的一种权利。

在实际交易和借贷过程中，有时候债权人需要将抵押权进行转让或者转移给其他人，这在一定程度上可以改变债权人和抵押权人之间的权益关系。

本文将就抵押权的转让与转移进行探讨，并重点阐述其法律规定和注意事项。

一、抵押权的转让在一些情况下，债权人可以将其拥有的抵押权进行转让，将其所持有的抵押债权向他人转交。

抵押权的转让通常需要经过债权人和债务人的书面协议，并根据相关法律程序进行。

债权人将其抵押债权转让给他人后，转让的抵押权将由新的抵押权人享有，债务人在此过程中的义务和责任不会改变。

抵押权的转让需要特定的文书形式和程序，以确保权益的合法性和有效性。

债权人和新的抵押权人需要签订转让合同，并且将转让事项登记在相关的权益登记机关。

这样做的目的是保护抵押权人的权益，确保他们在转让后依然享有合法的权利，并且能够在债务人违约时行使相关的权力。

抵押权转让合同中应明确转让的债权种类、数额以及债务人的相关信息等。

合同还应详细说明转让的条件和限制，并阐述转让后的抵押权人应承担的权益和义务。

在转让过程中，债权人和债务人应该共同办理相关手续，确保抵押权的有效转让并以法律文件的形式进行公证。

二、抵押权的转移抵押权的转移指的是债权人将其持有的抵押权移交给其他人，以完成债权的转让或抵押品的处置。

与抵押权的转让不同，抵押权的转移可能导致债务人和抵押权人之间的权益改变。

抵押权的转移一般需要经过债权人、债务人和新的抵押权人之间的三方协议，并符合相关法律规定。

抵押权的转移涉及到抵押物的处置，因此需要明确抵押物的评估价值和处置方式，并确保转移后的所有权和责任得到清晰规定。

转移协议还应明确债务人在转移后是否继续为新的抵押权人履行债务，并明确相关的保证和违约责任。

在抵押权的转移过程中，各方需要严格遵守法律规定，办理相关的手续和登记，确保权益的合法性和完整性。

任何一方在转移过程中的违约行为都可能导致转移无效，并对权益产生负面影响。

抵押权1、抵押权是从属于债权的担保物权，是就抵押物卖得的价金优先受偿的权利。

2、抵押权不移转抵押物的占有。

3、抵押权具有物上代位性。

4、抵押权人在全部债权受清偿前，可就抵押物的全部行使其权利。

5、标的物是动产也可以是不动产。

留置权1、留置权具有从属性。

2、留置权具有不可分性。

3、留置权是法定的担保物权。

4、留置权的标的物只能是动产。

质权1、质权的设定必须移转占有，以某些特定财产作质物时，还必须依法办理登记手续。

2、质权的标的物主要为动产或权利，不包括不动产。

3、质权具有物上代位性、从属性和不可分性。

标的物抵押权的标的物为不动产、不动产用益物权和动产;质权的标的物为动产和除不动产用益物权外的其他财产权利，包括债权、股权、知识产权等财产权利;留置权的标的物仅为动产。

抵押权和质权两种担保物权的标的物在动产上有交叉。

于动产上成立的担保物权究竟为抵押权或质权，以债权人是否占有标的物为区别。

留置权的动产是债权人已经合法占有的债务人的动产。

债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。

成立和保持要件除签订抵押合同外，抵押权的成立原则上以抵押登记为条件;抵押权的成立不以抵押物的交付为条件;抵押权的保持也不以抵押权人占有抵押物为条件;经登记成立的抵押权，以登记记载的存在为其保持的条件，注销登记即意味着登记的抵押权不复存在。

债权人留置的动产，不需要签订留置合同，在留置条件具备时，即可进行留置，不能违反公共秩序与善良风俗，不能与债权人的义务向抵触，合同中没有相反约定。

质权的成立，除签订质押合同外，须出质人依质押合同的约定将质物交债权人占有<仅订立质押合同而不依质押合同的约定移转质物的，不能成立质权;质权人丧失对质物的占有即引起质权的消灭。

优先效力通说：同一标的物上留置权>抵押权>质权抵押权与留置权1、先抵后留即抵押物被留置。

无论抵押权登记与否，也无论留置权人是否知道留置物已存在抵押权的事实，留置权优先于抵押权。