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第五章两汉的法律制度【学习建议】：本章的内容比较多，但其主要核心内容依然是在指导思想的变化、刑罚制度、司法制度方面。
在学习是要了解，两汉是中国法律儒家化的开始。
所以在刑罚、罪名和司法方面都有儒家伦理等级精神的体现，尤其是刑制改革活动。
中央集权专制制度的强化使得两汉在经济方面实行重农抑商的政策，它体现在三部法律之中。
随着官僚制度的进一步成熟，两汉时期在官吏管理制度和监察制度方面都有新的发展。
这些是我们在学习时要掌握的重点。
【本章知识点】：1．黄老思想2．黄老思想盛行的背景3．武帝之后的儒家思想的主要内容4．《九章律》5．《汉律六十篇》6．汉朝法律的主要形式7．“亲亲得相首匿”8．自告9．先请10．刑制改革11．汉代危害中央集权的犯罪（如阿党附异罪等等）12．危害君主专制的犯罪13．危害皇权尊严和皇帝安全的犯罪14．危害统治的犯罪15．券书16．七出17．三不去18．君权神授19．尚书台20．官吏选任制度21．考课制度22．致仕制度23．司吏校尉24．六条问事25．均输法、平准法、盐铁酒专卖法26．抑商政策方面的规定。
27．中央司法机构的组成28．地方司法机构的组成29．诉讼制度30．审判制度31．春秋行刑32．春秋决狱第一节两汉法制的指导思想【基本内容】：法律指导思想上的变化。
两汉时期的法律制度的核心部分是法律制度的儒家化。
一、西汉前期实施的黄老“无为而治”的思想的条件和效果。
经济崩溃、政治衰弱、社会需要安定。
社会形势的变化对指导思想的变化其了重要作用。
二、黄老思想在西汉中期已不适应政治上的需要。
儒家思想基于其“有为”的内涵，积极改造自身体系，以“德主刑辅”、“阴阳说”、“天命说”为主要内容，以君主集权制度为主干，形成了被称之为“经学”的正统官方儒学。
在法律制度上，儒家积极用儒家经典学说中体现出的原则和精神，以司法实践的方式，使法律呈现出儒家伦理和等级精神。
【概念辨析】：黄老思想与儒家思想内容上的对比：【疑难解析】：董仲舒“《春秋》大一统”思想主要有哪些内容？首先，要在思想上实现统一，以次巩固中央皇权；其次，以阳为主、阴为辅，德为阳、刑为辅的理论阐述出德主刑辅的思想；第三，治国的德、礼都在五经六艺之中，尤其在《春秋》一书中。
第五章汉朝法律制度第五章汉朝法律制度（公元前206年—公元220年）重点、难点：⼀、“德主刑辅”法律思想的产⽣；⼆、《九章律》及汉律六⼗篇的基本内容；三、⽂帝、景帝时期的刑制改⾰及其意义；四、汉律开始出现的儒家化表现；五、春秋决狱与秋冬⾏刑制度。
汉承秦制，西汉建国初期，依然继承秦朝各项基本制度。
随着战乱的逐渐平息，统治者冷静下来认真总结秦朝兴亡之得失，开始对治国之策作出许多重⼤调整，使得社会经济基础和政治制度得到确⽴和巩固。
因此，汉朝法律制度既有继承秦朝的⼀⾯，也有进⾏重⼤改⾰的⽅⾯，使其封建法制⽇趋成熟。
⼀、⽴法概况（⼀）“德主刑辅”法律思想的确⽴汉朝认真总结秦朝暴兴暴亡的教训，转变治国策略，使其法制指导思想也相应地发⽣了重⼤变化，经历了不同的发展阶段。
1、汉初黄⽼⽆为、“宽省刑罚”思想的产⽣秦末农民起义和楚汉战争历时⼋年，造成⼟地荒芜，⼈⼝锐减，经济萧条，国家财⼒空虚。
这种局⾯迫使汉初统治阶级深刻反思，他们检讨了法家“专任刑罚”、“重刑轻罪”主张的弊病。
为了迅速恢复经济，巩固新政权的基业，刘邦君⾂采⽤黄⽼学派主张的“⽆为⽽治”思想，实⾏“与民休息”、“宽省刑法”政策，其核⼼就是要让百姓安居乐业，在民富的基础上达到国强的⽬的。
这⼀政策起到了安定民⼼和稳定社会秩序的良好作⽤。
经过汉初七⼗余年的休养⽣息，取得了显著成效，社会积累起雄厚的物质财富，汉朝新⽣政权也得到了稳定。
但是，由于开国初期刘邦曾⼤封刘⽒⼦弟为诸侯王，且王位世袭，造成这些王侯⼦孙拥兵⾃重，妄⾃尊⼤，并于景帝时酿成吴楚等七国之乱。
虽然叛乱最终得到平息，但诸侯王尾⼤不掉的局⾯并未彻底改变，西汉政权也⾯临着潜在的统治危机。
2、武帝以后“礼法并⽤”、“德主刑辅”思想的确⽴公元前141年，汉武帝刘彻继位。
他不能容忍诸侯王国同中央政权分庭抗礼，决⼼改“⽆为⽽治”为“有为⽽治”，强化中央集权，削弱地⽅藩王势⼒，推⾏“强⼲弱枝”的基本国策。
适应汉武帝的政治需要，董仲舒对儒学思想加以改造，提出“罢黜百家，独尊儒术”的主张，得到了统治者的采纳。
第五章汉朝法律制度
第一节汉朝立法概况
一、法制指导思想的演变
1.西汉初期的法制指导思想
建国之初，天下破败，民不堪命。
统治者采取“清静无为”的治国指导思想，这就是所谓“黄老思想”。
2.汉武帝时期法制指导思想的转变
经过七十余年的稳定发展，西汉至武帝时达到了空前繁盛。
而此时，外有匈奴之扰，内有封国之乱，为了应对内外困局，也需要改变原有思路，采取“有为”的方式巩固政权。
当此之时，以董仲舒为代表的新儒学思想受到了重视。
*新儒学的政治法律主张主要有以下几点：
（1）王权天授，王权至尊；
（2）“天人感应”，“王者法天”；
（3）大德小刑、德主刑辅、先教后刑；
（4）“三纲五常”为国本。
二、立法活动
1.西汉初期的立法活动
（1）“约法三章”。
汉高祖刘邦入关中时，与关中父老约法三章曰：杀人者死，伤人及盗抵罪。
（2）《九章律》。
相国萧何攈摭秦法，取其宜于时者，作律九章。
《法经》六篇外又增加了户律、兴律、厩律三篇。
（3）《傍章律》。
叔孙通受汉高祖之命，制定有关朝仪的专门法律《傍章律》十八篇。
2.西汉中期的立法活动
（1）《越宫律》。
武帝命张汤制《越宫律》，是关于宫廷警卫事务的法律，计有二十七篇。
（2）《朝律》。
汉武帝命赵禹制《朝律》，又称“朝仪”，是朝会正见律，即关于王侯大臣觐见朝贺奏事制度之法律，共六篇。
3.东汉时期的立法活动
东汉王朝继承汉律，改变主要在两个方面:一是释放奴婢，二是减轻刑罚。
“三互法”。
应劭奉命删定律令为汉仪。
三、法律形式
1.律
较为稳定的法律形式，具有适用的普遍性及相对的稳定性，涉及刑、民、经济的多个方面。
2.令
皇帝根据需要而随时颁布的诏令，法律效力超过“律”，可以代替、更改甚至取消“律”的有关规定，也可弥补“律”的不足。
3.科
科是关于特别犯罪的刑事处罚规定。
对于法律无明文规定的案件，法官比附律典中最相近似的条文拟出判决意见并上报皇帝审批；皇帝批准判决后常同时确定这种处理也适用于后来的一切同类案件，形成对刑律的补充和扩展。
4.比
“决事比”，就是可以引据断罪的判例。
对于某种恶行，若律无正条，法官就可以比照律条中最相近似的条文定罪判刑；这种比照近似律条断罪的结果，就形成了一些特定判例，被后人引据为判例法。
除此之外，还有法律章句、故事，章程、汉仪、经义等多种法律形式。
法律章句，即是汉代儒生以儒家注释经典的方式注释律令所形成的；故事就是前人留下的关于特定政事的先例或惯例，经后人认可为法则者；在汉代，儒家经义也可能被法官直接作为“法理”引用，以断决疑难案件特别是法律无明文规定的案件，这就叫“经义决狱”。
第二节汉朝行政法律制度
一、皇帝制度
二、行政机构
1.中央行政机构
三公制。
汉成帝、哀帝时，改太尉为大司马，改御史大夫为大司空，改丞相为大司徒，正式称为“三公”。
九卿制。
沿用秦制，同时，“三公”还“分职授政”，即除基本职责外还分管九卿。
尚书制。
战国时亦作“掌书”，齐、秦均置。
秦属少府，为低级官员，在殿中主发布文书。
武帝时，选拔尚书、中书、侍中组成“中朝”（或称内朝），成为实际上的中央决策机关，因系近臣，地位渐高。
和御史、史书令史等都是由太史选拔。
在汉宣帝时期权势就已经很高。
成帝置尚书五人，秩六百石，分掌三公曹、常侍曹、二千石曹、户曹、主客曹，职权始重。
东汉政悉归尚书台，各曹尚书地位更见重要。
2.地方行政机构
汉初地方郡县制与封国制并存，武帝后完全确立郡县两级体制。
东汉又设州，形成州、郡、县三级制。
第三节汉朝刑事法律制度
一、刑制改革
汉朝立国之初，积极吸取秦亡的教训，改变原有的严刑峻法。
如高祖、惠帝、吕后时，“弛商贾律”，“除参夷连坐之罪”，“除三族罪妖言令”，除“挟书律”，文帝即位后“除收孥相坐律”、“除诽谤律”等。
而前167年的缇萦上书事件，成为大规模刑制改革的契机。
1.文帝改革的主要内容包括：
（1）废除了三种肉刑，即墨刑、劓刑、刖刑。
（2）以“髡钳为城旦舂”即徒刑取代黥（墨）刑；以笞三百取代劓刑。
（3）斩左右趾（刖刑）的废除比较特殊。
以笞五百取代斩左趾，以弃市取代斩右趾。
2.汉景帝即位后，继续深化文帝的改革。
首先是下令改笞五百为笞三百，改笞三百为笞二百。
紧接着又进一步减轻刑罚，“减笞三百曰二百，笞二百曰一百”。
同时为了防止笞刑实际上成为死刑，景帝还下令制定了《箠令》。
3.意义
虽有“死刑既重，而生刑又轻”的局限，但首次打破了自夏朝以来的旧五刑体系，基本废除了残忍不仁的肉刑，从此犯罪者除死刑外基本得以自全其身，犯罪人的人身人格得到了尊重和保障，是中国刑法史上一次大规模的人道主义改革，同时也标志着新五刑（笞杖徒流死）体系开始形成。
二、刑名
1.族刑。
又称族诛，主要指“夷三族”，是刑罚中最严重的情形。
汉初曾于高后元年（前187年）曾宣布废除，文帝时复行三族之诛。
2.死刑。
在汉代有斩首、腰斩、枭首、弃市、磔刑等名目。
3.肉刑。
汉代肉刑主要是在文帝改革后又恢复的，有宫刑和斩右趾，其作用基本上是死刑的替代刑。
4.笞刑。
景帝《箠令》确定了笞刑的行刑制度：“笞者，所以教之也，其定箠令：笞者，箠长五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其节。
当笞者，笞臀。
毋得更人，毕一罪乃更人。
”
5.徒刑。
（1）髡钳城旦舂。
徒刑之最重者，刑期五年。
（2）完城旦舂。
徒刑之次重者，刑期四年。
（3）鬼薪白粲。
刑期三年。
（4）司寇、作如司寇。
有时称“司寇作”。
徒刑中较轻者，刑期二年。
（5）罚作复作。
徒刑中最轻者，刑期一年。
（6）隶臣妾。
徒刑之最轻者，刑期一年。
6.徙边。
7.赎刑。
（1）金赎
（2）女徒顾山
8.罚刑。
三、罪名
四、定罪量刑的原则
1.上请
2.矜老恤幼
3.亲亲得相首匿
第四节汉朝民事法律制度
第五节汉朝经济法律制度
第六节汉朝司法制度
一、司法机关
皇帝对一切司法活动有最后支配权。
丞相也有一定的司法权，可以参与议决重大疑难案件，即与太尉、御史大夫“杂治”大案要案，还有直接处罚官员。
御史大夫是最高监察官，主典正法度，监督百官违失，举劾犯法官员。
廷尉是在皇帝之下专掌审判的最高官员，为九卿之一。
其办公衙门称为廷尉府或廷尉寺。
景帝、哀帝时两度更名大理，武帝、光武帝时复名廷尉。
汉武帝时，为了限制相权而赋予尚书台以部分司法权。
成帝时，尚书台设五曹，其中“三公曹”主断狱。
东汉时尚书台成为国家中枢机关，其下增设“二千石曹”，主辞讼。
尚书台参与司法，使廷尉的司法权被分割。
二、诉讼审判制度
1.告劾。
即起诉，分为“自诉”“公诉”。
一般应按司法管辖逐级告劾，但蒙受冤狱，也可越级上书中央司法机关申冤即“诣阙上书”。
2.逮捕。
贵族官僚“有罪先请”。
老小、废疾和妇女等人犯罪可不戴刑具，即“颂系”。
对于民事争讼一般采用调解的方式息讼。
3.鞫狱。
即进行审讯和判决。
“读鞫”（宣判）“乞鞫”（请求复审）。
4.覆案。
中央机关在接到不服判决的上书后，往往成立专案组，对该案进行复审。
朝廷还经常特派使者巡行地方，其主要职责便是“平冤狱”。
5.录囚。
上级司法机关对在押囚犯的复核审录，以检查下级司法机关对案件的审判是否有失公正，并纠正冤假错案。
汉武帝设刺史“省察治状”，皇帝录囚始于东汉明帝。
6.春秋决狱。
司法官在遇到律无正条、或虽有正条却不合乎儒家道德的案件时，根据《春秋》经义断案，实际上使其成为凌驾于各种法律之上的一种法律形式。
《春秋》经义的主要内容是亲属相隐、尊敬尊长、原心定罪。
“原心定罪”:“春秋之听狱也，必本其事而原其志。
志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。
”汉儒把它当成司法审判的基本原则，过分强调了犯罪者的主观动机而相对忽视了犯罪的客观事实。
7.秋冬行刑。
黄老学派主张“春夏为德，秋冬为刑，先德后刑以养生”。
汉代冬季才执行重刑，而春季则赦免罪犯或允许罪犯出钱赎罪。
除谋反大逆“决不待时”外，其他死刑犯的执行必须在秋天霜降后至冬至前。
