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第五章两汉的法律制度【学习建议】：本章的内容比较多，但其主要核心内容依然是在指导思想的变化、刑罚制度、司法制度方面。
在学习是要了解，两汉是中国法律儒家化的开始。
所以在刑罚、罪名和司法方面都有儒家伦理等级精神的体现，尤其是刑制改革活动。
中央集权专制制度的强化使得两汉在经济方面实行重农抑商的政策，它体现在三部法律之中。
随着官僚制度的进一步成熟，两汉时期在官吏管理制度和监察制度方面都有新的发展。
这些是我们在学习时要掌握的重点。
【本章知识点】：1．黄老思想2．黄老思想盛行的背景3．武帝之后的儒家思想的主要内容4．《九章律》5．《汉律六十篇》6．汉朝法律的主要形式7．“亲亲得相首匿”8．自告9．先请10．刑制改革11．汉代危害中央集权的犯罪（如阿党附异罪等等）12．危害君主专制的犯罪13．危害皇权尊严和皇帝安全的犯罪14．危害统治的犯罪15．券书16．七出17．三不去18．君权神授19．尚书台20．官吏选任制度21．考课制度22．致仕制度23．司吏校尉24．六条问事25．均输法、平准法、盐铁酒专卖法26．抑商政策方面的规定。
27．中央司法机构的组成28．地方司法机构的组成29．诉讼制度30．审判制度31．春秋行刑32．春秋决狱第一节两汉法制的指导思想【基本内容】：法律指导思想上的变化。
两汉时期的法律制度的核心部分是法律制度的儒家化。
一、西汉前期实施的黄老“无为而治”的思想的条件和效果。
经济崩溃、政治衰弱、社会需要安定。
社会形势的变化对指导思想的变化其了重要作用。
二、黄老思想在西汉中期已不适应政治上的需要。
儒家思想基于其“有为”的内涵，积极改造自身体系，以“德主刑辅”、“阴阳说”、“天命说”为主要内容，以君主集权制度为主干，形成了被称之为“经学”的正统官方儒学。
在法律制度上，儒家积极用儒家经典学说中体现出的原则和精神，以司法实践的方式，使法律呈现出儒家伦理和等级精神。
【概念辨析】：黄老思想与儒家思想内容上的对比：【疑难解析】：董仲舒“《春秋》大一统”思想主要有哪些内容？首先，要在思想上实现统一，以次巩固中央皇权；其次，以阳为主、阴为辅，德为阳、刑为辅的理论阐述出德主刑辅的思想；第三，治国的德、礼都在五经六艺之中，尤其在《春秋》一书中。
第五章汉朝法律制度第五章汉朝法律制度（公元前206年—公元220年）重点、难点：⼀、“德主刑辅”法律思想的产⽣；⼆、《九章律》及汉律六⼗篇的基本内容；三、⽂帝、景帝时期的刑制改⾰及其意义；四、汉律开始出现的儒家化表现；五、春秋决狱与秋冬⾏刑制度。
汉承秦制，西汉建国初期，依然继承秦朝各项基本制度。
随着战乱的逐渐平息，统治者冷静下来认真总结秦朝兴亡之得失，开始对治国之策作出许多重⼤调整，使得社会经济基础和政治制度得到确⽴和巩固。
因此，汉朝法律制度既有继承秦朝的⼀⾯，也有进⾏重⼤改⾰的⽅⾯，使其封建法制⽇趋成熟。
⼀、⽴法概况（⼀）“德主刑辅”法律思想的确⽴汉朝认真总结秦朝暴兴暴亡的教训，转变治国策略，使其法制指导思想也相应地发⽣了重⼤变化，经历了不同的发展阶段。
1、汉初黄⽼⽆为、“宽省刑罚”思想的产⽣秦末农民起义和楚汉战争历时⼋年，造成⼟地荒芜，⼈⼝锐减，经济萧条，国家财⼒空虚。
这种局⾯迫使汉初统治阶级深刻反思，他们检讨了法家“专任刑罚”、“重刑轻罪”主张的弊病。
为了迅速恢复经济，巩固新政权的基业，刘邦君⾂采⽤黄⽼学派主张的“⽆为⽽治”思想，实⾏“与民休息”、“宽省刑法”政策，其核⼼就是要让百姓安居乐业，在民富的基础上达到国强的⽬的。
这⼀政策起到了安定民⼼和稳定社会秩序的良好作⽤。
经过汉初七⼗余年的休养⽣息，取得了显著成效，社会积累起雄厚的物质财富，汉朝新⽣政权也得到了稳定。
但是，由于开国初期刘邦曾⼤封刘⽒⼦弟为诸侯王，且王位世袭，造成这些王侯⼦孙拥兵⾃重，妄⾃尊⼤，并于景帝时酿成吴楚等七国之乱。
虽然叛乱最终得到平息，但诸侯王尾⼤不掉的局⾯并未彻底改变，西汉政权也⾯临着潜在的统治危机。
2、武帝以后“礼法并⽤”、“德主刑辅”思想的确⽴公元前141年，汉武帝刘彻继位。
他不能容忍诸侯王国同中央政权分庭抗礼，决⼼改“⽆为⽽治”为“有为⽽治”，强化中央集权，削弱地⽅藩王势⼒，推⾏“强⼲弱枝”的基本国策。
适应汉武帝的政治需要，董仲舒对儒学思想加以改造，提出“罢黜百家，独尊儒术”的主张，得到了统治者的采纳。
第五章汉朝法律制度第一节汉朝法制指导思想的变化一、“无为而治”思想二、“独尊儒术”三、汉朝法律的儒家化第二节汉朝立法概况及其法律形式“汉承秦制”即汉朝在秦律基础上进行了立法活动。
汉朝立法最集中的两个时期分别是汉高祖刘邦时期和汉武帝刘彻时期，在这两个时期形成了著名的汉律六十篇，并完善了汉朝的法律形式。
一、汉朝立法概况1.约法三章西汉建立之前，公元前206年，刘邦在率领军队占领咸阳之后,召集关中父老、豪杰，与之“约法三章”，即“杀人者死，伤人及盗抵罪”。
《约法三章》废除了秦朝的苛法，使得刘邦争取到了关中的民心，并且起到了重要的调整社会秩序的作用。
这是西汉立法之开端，为赢得楚汉战争的胜利和夺取全国政权起到了重要作用。
2.汉律六十篇（1）《九章律》《九章律》是两汉的基本法律，是萧何在参照、借鉴《法经》和《秦律》的基础上制定的。
因《九章律》是在《法经》《盗律》、《贼律》、《囚律》、《捕律》、《杂律》、《具律》六篇基础上，直接在其后增加《户律》（户籍、赋税和婚姻之事）、《兴律》（征发徭役、城防守备之事）、《厩律》（牛马畜牧和驿传之事）三篇，共九篇而成，故称为《九章律》。
《九章律》在篇章体例上存在明显的缺陷，将总则篇《具律》放在中间的位置，具有明显的拼凑的痕迹，起不到其在《法经》中总结的作用。
但在内容方面，相较秦律而言，还是做了一定的变更。
（2）《傍章律》（3）《越宫律》（4）《朝律》3.其它立法（1）《酎金律》（2）《左官律》（3）《沈命法》二、汉朝法律形式两汉时期的法律形式在秦朝的基础上有所发展，以律、令、比、故事等为基本的法律形式。
1．律2．令3．比4.“故事”5.《春秋》等儒家经典《春秋》等儒家经典，具体来说包括《春秋》、《诗经》、《书经》、《易经》、《仪礼》等儒家经典。
《春秋》等儒家经典之所以能成为汉朝的具有法律效力的法律形式，与汉朝时儒家推行的春秋决狱，引经决狱有直接关系。
汉武帝推行“罢黜百家，独尊儒术”之后，为了将儒家思想贯彻到法律领域，实现封建法律的儒家化，在司法领域董仲舒首创《春秋》决狱。
第五章汉朝法律制度第五章汉朝法律制度第一节汉朝立法概况一、法制指导思想的演变1.西汉初期的法制指导思想建国之初，天下破败，民不堪命。
统治者采取“清静无为”的治国指导思想，这就是所谓“黄老思想”。
2.汉武帝时期法制指导思想的转变经过七十余年的稳定发展，西汉至武帝时达到了空前繁盛。
而此时，外有匈奴之扰，内有封国之乱，为了应对内外困局，也需要改变原有思路，采取“有为”的方式巩固政权。
当此之时，以董仲舒为代表的新儒学思想受到了重视。
*新儒学的政治法律主张主要有以下几点：（1）王权天授，王权至尊；（2）“天人感应”，“王者法天”；（3）大德小刑、德主刑辅、先教后刑；（4）“三纲五常”为国本。
二、立法活动1.西汉初期的立法活动（1）“约法三章”。
汉高祖刘邦入关中时，与关中父老约法三章曰：杀人者死，伤人及盗抵罪。
（2）《九章律》。
相国萧何攈摭秦法，取其宜于时者，作律九章。
《法经》六篇外又增加了户律、兴律、厩律三篇。
（3）《傍章律》。
叔孙通受汉高祖之命，制定有关朝仪的专门法律《傍章律》十八篇。
2.西汉中期的立法活动（1）《越宫律》。
武帝命张汤制《越宫律》，是关于宫廷警卫事务的法律，计有二十七篇。
（2）《朝律》。
汉武帝命赵禹制《朝律》，又称“朝仪”，是朝会正见律，即关于王侯大臣觐见朝贺奏事制度之法律，共六篇。
3.东汉时期的立法活动东汉王朝继承汉律，改变主要在两个方面:一是释放奴婢，二是减轻刑罚。
“三互法”。
应劭奉命删定律令为汉仪。
三、法律形式1.律较为稳定的法律形式，具有适用的普遍性及相对的稳定性，涉及刑、民、经济的多个方面。
2.令皇帝根据需要而随时颁布的诏令，法律效力超过“律”，可以代替、更改甚至取消“律”的有关规定，也可弥补“律”的不足。
3.科科是关于特别犯罪的刑事处罚规定。
对于法律无明文规定的案件，法官比附律典中最相近似的条文拟出判决意见并上报皇帝审批；皇帝批准判决后常同时确定这种处理也适用于后来的一切同类案件，形成对刑律的补充和扩展。
汉朝的法律制度第五章汉朝的法律制度（公元前206年——公元220年）第一节汉朝法律指导思想的变化：掌握学习重点1 ．了解汉代立法指导思想的历史性转变； 2．“独尊儒术”的原因一、立法指导思想（一）西汉初期黄老思想的盛行黄，指传说中的黄帝；老，指老子。
黄老思想的特点是“无为而治”。
“汉兴，扫除烦苛，与民休息。
至于孝文，加之以恭俭，孝景遵业，五六十载之间，至于移风易俗，黎民醇厚。
”（汉书·景帝纪》）。
（二）西汉中期封建正统法律思想的确立以天人感应为哲学基础，以德主刑辅、三纲五常为主要内容的儒家学说自此成为我国封建社会的正统思想二、“独尊儒术”的原因一方面，统治集团内部的争权夺利的事件时有发生；诸侯王的势力不断膨胀，称霸一方，甚至对抗中央。
最为激烈的时候上演了“七国之乱”的内战。
另一方面，漠北不断强盛和霸道的匈奴攻势凌厉，行动飘忽不定，严重威胁着汉边疆的安全，而汉朝和亲政策的功效也日益趋于淡化，汉匈之间的矛盾已经严重威胁到汉帝国的进一步发展。
三、法律的儒家化（一）立法领域“三纲”成为立法原则，而“五常”则成为社会行为准则。
所谓“三纲”是指“君为臣纲”、“父为子纲”、“夫为妻纲”，它以严格的封建等级秩序调整社会，是社会成为一个等级鲜明、秩序井然的稳态可控体系。
它知道了汉律的修订并成为汉律的基本内容，诸如“不孝”、“大不敬”、“禽兽行”等罪名无不体现了“三纲”的要求。
所谓“五常”则指仁、义、礼、智、信五种儒家要求的品行。
（二）儒家思想也开始渗透到司法领域中董仲舒，他以“天人感应”理论为基础，将以往的学说加以阐发，认为“天有四时，王有四……天人所同有也。
庆为春，赏为夏，罚为秋，刑为冬”。
董仲舒的学说为“秋冬行刑”奠定了理论基础，而且随着儒家正统地位的确立，“秋冬行刑”也被制度化；再就是“春秋决狱”第二节两汉的主要立法及法律形式学习重点：汉朝的主要法律形式一、汉初的主要立法及其成果（一）刘邦与民“约法三章”“杀人者死，伤人及盗者抵罪”（二）《九章律》的制订汉律的核心，《法经》六篇的基础上，又增加《户律》、《兴律》、《厩律》（三）“汉律六十篇”的形成《九章律》《傍章》《越宫律》《朝律》二、法律形式（一）律是汉朝经常适用的就法律形式，即通常所说的的“法典”。
第五章汉朝法律制度
第一节汉朝立法概况
一、法制指导思想的演变
1.西汉初期的法制指导思想
建国之初，天下破败，民不堪命。
统治者采取“清静无为”的治国指导思想，这就是所谓“黄老思想”。
2.汉武帝时期法制指导思想的转变
经过七十余年的稳定发展，西汉至武帝时达到了空前繁盛。
而此时，外有匈奴之扰，内有封国之乱，为了应对内外困局，也需要改变原有思路，采取“有为”的方式巩固政权。
当此之时，以董仲舒为代表的新儒学思想受到了重视。
*新儒学的政治法律主张主要有以下几点：
（1）王权天授，王权至尊；
（2）“天人感应”，“王者法天”；
（3）大德小刑、德主刑辅、先教后刑；
（4）“三纲五常”为国本。
二、立法活动
1.西汉初期的立法活动
（1）“约法三章”。
汉高祖刘邦入关中时，与关中父老约法三章曰：杀人者死，伤人及盗抵罪。
（2）《九章律》。
相国萧何攈摭秦法，取其宜于时者，作律九章。
《法经》六篇外又增加了户律、兴律、厩律三篇。
（3）《傍章律》。
叔孙通受汉高祖之命，制定有关朝仪的专门法律《傍章律》十八篇。
2.西汉中期的立法活动
（1）《越宫律》。
武帝命张汤制《越宫律》，是关于宫廷警卫事务的法律，计有二十七篇。
（2）《朝律》。
汉武帝命赵禹制《朝律》，又称“朝仪”，是朝会正见律，即关于王侯大臣觐见朝贺奏事制度之法律，共六篇。
3.东汉时期的立法活动
东汉王朝继承汉律，改变主要在两个方面:一是释放奴婢，二是减轻刑罚。
“三互法”。
应劭奉命删定律令为汉仪。
三、法律形式
1.律
较为稳定的法律形式，具有适用的普遍性及相对的稳定性，涉及刑、民、经济的多个方面。
2.令
皇帝根据需要而随时颁布的诏令，法律效力超过“律”，可以代替、更改甚至取消“律”的有关规定，也可弥补“律”的不足。
3.科
科是关于特别犯罪的刑事处罚规定。
对于法律无明文规定的案件，法官比附律典中最相近似的条文拟出判决意见并上报皇帝审批；皇帝批准判决后常同时确定这种处理也适用于后来的一切同类案件，形成对刑律的补充和扩展。
4.比
“决事比”，就是可以引据断罪的判例。
对于某种恶行，若律无正条，法官就可以比照律条中最相近似的条文定罪判刑；这种比照近似律条断罪的结果，就形成了一些特定判例，被后人引据为判例法。
除此之外，还有法律章句、故事，章程、汉仪、经义等多种法律形式。
法律章句，即是汉代儒生以儒家注释经典的方式注释律令所形成的；故事就是前人留下的关于特定政事的先例或惯例，经后人认可为法则者；在汉代，儒家经义也可能被法官直接作为“法理”引用，以断决疑难案件特别是法律无明文规定的案件，这就叫“经义决狱”。
第二节汉朝行政法律制度
一、皇帝制度
二、行政机构
1.中央行政机构
三公制。
汉成帝、哀帝时，改太尉为大司马，改御史大夫为大司空，改丞相为大司徒，正式称为“三公”。
九卿制。
沿用秦制，同时，“三公”还“分职授政”，即除基本职责外还分管九卿。
尚书制。
战国时亦作“掌书”，齐、秦均置。
秦属少府，为低级官员，在殿中主发布文书。
武帝时，选拔尚书、中书、侍中组成“中朝”（或称内朝），成为实际上的中央决策机关，因系近臣，地位渐高。
和御史、史书令史等都是由太史选拔。
在汉宣帝时期权势就已经很高。
成帝置尚书五人，秩六百石，分掌三公曹、常侍曹、二千石曹、户曹、主客曹，职权始重。
东汉政悉归尚书台，各曹尚书地位更见重要。
2.地方行政机构
汉初地方郡县制与封国制并存，武帝后完全确立郡县两级体制。
东汉又设州，形成州、郡、县三级制。
第三节汉朝刑事法律制度
一、刑制改革
汉朝立国之初，积极吸取秦亡的教训，改变原有的严刑峻法。
如高祖、惠帝、吕后时，“弛商贾律”，“除参夷连坐之罪”，“除三族罪妖言令”，除“挟书律”，文帝即位后“除收孥相坐律”、“除诽谤律”等。
而前167年的缇萦上书事件，成为大规模刑制改革的契机。
1.文帝改革的主要内容包括：
（1）废除了三种肉刑，即墨刑、劓刑、刖刑。
（2）以“髡钳为城旦舂”即徒刑取代黥（墨）刑；以笞三百取代劓刑。
（3）斩左右趾（刖刑）的废除比较特殊。
以笞五百取代斩左趾，以弃市取代斩右趾。
2.汉景帝即位后，继续深化文帝的改革。
首先是下令改笞五百为笞三百，改笞三百为笞二百。
紧接着又进一步减轻刑罚，“减笞三百曰二百，笞二百曰一百”。
同时为了防止笞刑实际上成为死刑，景帝还下令制定了《箠令》。
3.意义
虽有“死刑既重，而生刑又轻”的局限，但首次打破了自夏朝以来的旧五刑体系，基本废除了残忍不仁的肉刑，从此犯罪者除死刑外基本得以自全其身，犯罪人的人身人格得到了尊重和保障，是中国刑法史上一次大规模的人道主义改革，同时也标志着新五刑（笞杖徒流死）体系开始形成。
二、刑名
1.族刑。
又称族诛，主要指“夷三族”，是刑罚中最严重的情形。
汉初曾于高后元年（前187年）曾宣布废除，文帝时复行三族之诛。
2.死刑。
在汉代有斩首、腰斩、枭首、弃市、磔刑等名目。
3.肉刑。
汉代肉刑主要是在文帝改革后又恢复的，有宫刑和斩右趾，其作用基本上是死刑的替代刑。
4.笞刑。
景帝《箠令》确定了笞刑的行刑制度：“笞者，所以教之也，其定箠令：笞者，箠长五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其节。
当笞者，笞臀。
毋得更人，毕一罪乃更人。
”
5.徒刑。
（1）髡钳城旦舂。
徒刑之最重者，刑期五年。
（2）完城旦舂。
徒刑之次重者，刑期四年。
（3）鬼薪白粲。
刑期三年。
（4）司寇、作如司寇。
有时称“司寇作”。
徒刑中较轻者，刑期二年。
（5）罚作复作。
徒刑中最轻者，刑期一年。
（6）隶臣妾。
徒刑之最轻者，刑期一年。
6.徙边。
7.赎刑。
（1）金赎
（2）女徒顾山
8.罚刑。
三、罪名
四、定罪量刑的原则
1.上请
2.矜老恤幼
3.亲亲得相首匿
第四节汉朝民事法律制度
第五节汉朝经济法律制度
第六节汉朝司法制度
一、司法机关
皇帝对一切司法活动有最后支配权。
丞相也有一定的司法权，可以参与议决重大疑难案件，即与太尉、御史大夫“杂治”大案要案，还有直接处罚官员。
御史大夫是最高监察官，主典正法度，监督百官违失，举劾犯法官员。
廷尉是在皇帝之下专掌审判的最高官员，为九卿之一。
其办公衙门称为廷尉府或廷尉寺。
景帝、哀帝时两度更名大理，武帝、光武帝时复名廷尉。
汉武帝时，为了限制相权而赋予尚书台以部分司法权。
成帝时，尚书台设五曹，其中“三公曹”主断狱。
东汉时尚书台成为国家中枢机关，其下增设“二千石曹”，主辞讼。
尚书台参与司法，使廷尉的司法权被分割。
二、诉讼审判制度
1.告劾。
即起诉，分为“自诉”“公诉”。
一般应按司法管辖逐级告劾，但蒙受冤狱，也可越级上书中央司法机关申冤即“诣阙上书”。
2.逮捕。
贵族官僚“有罪先请”。
老小、废疾和妇女等人犯罪可不戴刑具，即“颂系”。
对于民事争讼一般采用调解的方式息讼。
3.鞫狱。
即进行审讯和判决。
“读鞫”（宣判）“乞鞫”（请求复审）。
4.覆案。
中央机关在接到不服判决的上书后，往往成立专案组，对该案进行复审。
朝廷还经常特派使者巡行地方，其主要职责便是“平冤狱”。
5.录囚。
上级司法机关对在押囚犯的复核审录，以检查下级司法机关对案件的审判是否有失公正，并纠正冤假错案。
汉武帝设刺史“省察治状”，皇帝录囚始于东汉明帝。
6.春秋决狱。
司法官在遇到律无正条、或虽有正条却不合乎儒家道德的案件时，根据《春秋》经义断案，实际上使其成为凌驾于各种法律之上的一种法律形式。
《春秋》经义的主要内容是亲属相隐、尊敬尊长、原心定罪。
“原心定罪”:“春秋之听狱也，必本其事而原其志。
志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。
”汉儒把它当成司法审判的基本原则，过分强调了犯罪者的主观动机而相对忽视了犯罪的客观事实。
7.秋冬行刑。
黄老学派主张“春夏为德，秋冬为刑，先德后刑以养生”。
汉代冬季才执行重刑，而春季则赦免罪犯或允许罪犯出钱赎罪。
除谋反大逆“决不待时”外，其他死刑犯的执行必须在秋天霜降后至冬至前。
