公司章程与发起人协议的区别与联系

出资人协议与公司章程法律效力出资人协议与公司章程法律效力由发起人签订的以设立公司为目的的出资人协议与公司章程法律性质不同，前者具有合同的法律属性，后者具有法律规范的属性。

公司是市场经济社会最活跃的社会单位。

公司的有限责任使之成为大多数人从事商业行为的形式选择。

从《公司法》的规定看，发起人设立股份有限公司必须签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务(《公司法》第80条)，而在有限责任公司成立的过程中则没有必须签订出资协议的强制性规定。

从我国公司设立实践看，发起人设立公司，一般经过出资人合意、订立章程、工商登记等程序。

这是因为，在公司设立之前发起人必定是经过多次反复的实质性接触，就未来公司的经营范围、出资方式、出资额、分红比例、公司治理结构等实质内容及设立公司的人员分工、前期费用负担等必要内容达成一致才会走到订立公司章程、起动公司设立登记程序。

在本人工作中遇到的很多公司出资协议与公司章程内容基本是一致。

但也有同一内容两者规定不一致的情况存在。

造成这样的情况原因有规避法律强制性规定、隐名股东等，总之是不便公之于众的原因。

如果出资人或股东之间产生争议，出资人协议和公司章程中不同的规定哪个有效呢?这个现实的问题使得出资人协议与公司章程的比较研究很有必要。

一、出资人协议与公司章程法律性质分析本文论述出资人协议，也叫股东协议、设立协议，是指公民、法人或其他组织，以设立公司为目的而订立的有关未来公司的资本结构、股权结构、公司治理结构、公司经营目的及出资人在设立过程中的权利和义务，公司设立不成时费用分担，违约责任以及争议的解决等内容的协议。

也即出资人之间以设立未来公司为目的，就未来公司的治理结构等法定要件、设立过程中各方的权利义务内容而达成的一致的意思表示。

所以，出资人协议属于《合同法》所言的合同。

同时，此合同以成立公司为目的，不能直接满足当事人生产、生活所需，其终级目的是成立公司，对公司进行经营或管理，最终实现公司股东的权能，是一种特殊的合同。

发起人协议与公司章程的联系与区别➢概念：发起人协议，又称公司设立协议,是发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。

公司章程,又称公司宪章，实质意义上的章程是关于公司组织与行为的基本原则,形式意义上的章程是记载上述基本原则的书面文件。

➢联系：1.主体联系。

发起人协议由全体发起人订立，在股份有限公司中发起人也是公司章程的订立主体；有限责任公司中没有规定发起人，章程由全体股东订立，但原始股东多为实际上的发起人。

2。

内容联系。

发起人协议的基本内容通常为公司章程所吸收，章程是在发起人协议的基础上根据法律的规定制成，其规定的主要事项通常也是发起人协议中约定的事项，如公司名称、注册资本、经营范围、股东构成、出资形式、组织机构等,内容上具有承接性.3.效力联系：发起人协议与公司章程在公司设立阶段订立，二者成立时均对发起人生效，违反将承担违约责任。

但公司成立之后二者如果有所冲突,应以公司章程为准。

➢区别:1。

必要性不同。

发起人协议不是有限责任公司设立的必经程序，而在股份有限公司中,根据公司法第79条应当签订发起人协议；公司章程则是两者都必须具备的设立条件。

2。

性质不同。

发起人协议是任意性法律文件,被视为合伙协议，主要依据当事人的意思表示一致而形成；公司章程除反映当事人的主观要求之外，更体现了公司法的强制性要求。

公司章程应提交公司登记机关的进行审查和登记，且必须包含法定的记载事项，缺少或不合法可能导致章程的无效。

3。

效力范围不同。

发起人协议调整发起人之间的关系，只在发起人之间具有法律效力;而公司章程调整的是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系,制定后加入公司的新股东也受其约束。

根据第11条,公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

4。

效力期间不同。

发起人协议自协议成立时生效，贯穿于设立行为的过程，公司成立或不予登记时协议失效;公司章程的效力则及于公司成立后的整个存续过程，直至公司终止. 5。

公司章程和协议的区别公司和协议有什么区别?那么，下面请看小编给大家介绍的公司章程和协议的区别，仅供参考。

什么是章程，什么是协议?所谓章程，通常意义上的理解，就是在工商局备案的，股东之间签署的，命名为公司章程的文件。

协议呢：就是股东之间签署的，命名为协议的文件。

故从某种意义上，也可以认为公司章程是股东协议的一种，因为公司章程也要通过股东会或股东大会做出决议，也可以理解成股东之间的协议。

这样一来，你更蒙了，难道他们的区别仅在于文件名称以及存放的地点不同。

那公司章程与股东协议在性质上到底有什么区别?修改方式不同协议即，如协议需要修改，必须要订立合同的全体当事人一致同意，才能修改，否则无法修改。

公司章程作为组织架构的一种设置，修改的方式跟合同是有区别的'。

如无股东间的特别约定，公司章程的修改，一般不需要一致同意，只需要三分之二以上表决权同意就可以修改。

甚至在股份公司中，公司章程的修改不需要全体股东三分之二以上表决权的通过，股份公司在修改章程时只需要出席股东大会的股东三分之二以上的表决权通过，不是全体股东的表决权。

从这个意义上来讲，公司章程的修改要比股东协议的修改宽松些，这是它们之间最核心的区别。

适用对象不同公司章程按《公司法》第11条：公司章程对公司股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

这条是关于公司章程效力的规定。

而协议仅对协议双方有约束力，即对签署协议的股东有约束力，对于签署协议之外的股东，以及董事、监事、高级管理人员不具有约束力。

效力等级不同一般人理解章程效力高，协议效力低，这是通常意义的理解，但细细深究起来，又区分三种情形：1、章程签署在先，协议签署在后，协议明确约定，协议内容与章程内容不一致的，以协议内容为准，这是法律允许的。

此时可理解为协议效力高于章程效力。

2、协议签署在先，章程签署在后，章程中明确约定，章程与协议不一致的，以章程为准，此时章程效力高。

3、章程与协议无法举证谁签署在先，也没有约定内容不一致以哪个为准的，此时以章程内容为准，即章程效力优先。

公司设立协议与公司章程之间的关系公司设立协议又称发起人协议，是指在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议。

公司设立协议是目标公司进入设立程序的基本依据，也是发起人之间就设立公司过程中的权利义务所达成的合意。

公司设立协议的目的是确定所设公司的基本性质和结构，其内容更多地体现了当事人的意志和要求。

公司章程则是指公司必须具备的法律文件，是由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。

公司章程是公司设立后其活动的基本依据，是调整公司的投资人（股东）之间、投资人（股东）与公司之间、投资人（股东）与经营者之间以有经营者与公司之间的权利义务关系。

公司设立协议与公司章程之间存在着密切的联系，内容有许多相同之处，都是为了设立公司，两者的目标高度一致。

在实务中，公司设立协议所规定的基本内容往往被公司章程所吸收。

公司设立协议与公司章程虽然目标一致、内容密切，但仍存在众多差异。

首先，新公司法规定，除采取有限责任公司形式的外商投资企业外，公司设立协议并非有限责任公司设立环节的必备法律文件，而在股份有限公司中发起人应当签订发起人协议。

当然，公司章程则是任何形式的公司在成立过程中都必须具备的法定文件。

其次，公司设立协议与公司章程的效力不同。

从效力范围方面看，公司设立协议由全体发起人订立，调整的是发起人之间的关系，只在发起人之间具有法律效力；公司章程调整的是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系。

从效力期间来看，公司设立协议的效力期间是从设立行为开始到设立过程终止，公司的成立即意味着协议的终止；而公司章程的效力则及于公司成立后的整个存续过程，直至公司终止。

正是由于作用范围与效力期间的区别，公司设立协议与公司章程在不同的调整领域内分别发生作用，理论上不可能发生冲突。

但在实践中有可能出现公司设立协议与公司章程规定事项不致的情形，此时如何判断公司设立协议与公司章程效力的优先性？由于公司设立协议与公司章程的效力并无绝对优先的划分，此问题不可一概而论，应主要看当事人发生冲突的事项产生于哪个阶段以及纠纷当事人的范围。

发起人协议与公司章程的冲突及效力认定作者：王曦萍来源：《中国市场》2017年第36期[摘要]近年来，有关公司设立的纠纷不断出现，特别是在公司设立之后，发起人协议与公司章程在内容发生冲突时何者效力优先的问题，目前法律尚未对此明文规定，文章以一则公司发起人协议纠纷案件为基础，从发起人协议与公司章程的性质内容出发，比较二者效力等级，分析出现冲突的具体情形与相应效力适用规则，使得它们能更好地发挥其本身应有的效力，保证公司健康有序发展。

[关键词]发起人协议；公司章程；冲突；效力优先适用[DOI]1013939/jcnkizgsc2017361341案例引出11案情简介2001年12月14日，宏胜公司的陈某等人订立《股东投资协议》，其中第十八条约定：股东受到刑事、民事、行政处罚，因故意或重大过失给公司造成损失，经股东会2/3以上出资额的股东书面同意，可以决议取消其出资人资格，由股东会决定并处分其股东利益；若给公司造成损失的，公司可追究其经济赔偿责任。

2007年8月30日，作为公司财务经理的陈某因偷税罪被处有期徒刑2年，缓刑2年，并处罚金1万元。

宏胜公司股东会遂做出决议：由于陈某犯职务侵占罪被处有期徒刑，根据《股东投资协议》第十八条，决定取消陈某投资人资格并追究其经济赔偿责任。

以上事项表决结果，同意的股权数占股本总数的715%。

2011年9月29日，陈某诉至原审法院，请求判宏胜公司取消其投资人资格并处分其股东利益的决议内容无效。

在本案中，一审法院认为：宏胜公司做出该决议依据的是《股东投资协议》，而该决议调整的是宏胜公司在转制过程中的股东权利义务关系，其效力期间应当终止于转制过程的结束，因此该股东会决议应被认定为无效。

二审法院却认为：发起人协议不因公司的成功设立而无效，且公司章程中并未对相关内容进行规定，发起人协议约定的此项内容应认定为有效，它与公司章程是具有平行效力的。

据此，二审法院撤销原判，驳回陈某的原审诉讼请求。

发起人协议与公司章程（备案的、未备案的）效力到底哪个高？发起人协议与公司章程（备案的、未备案的）效力到底哪个高？刘学亮北大法学硕士/20年法律经验/创业小咖律师2018/3/28成立公司的时候，如果公司的股东不止一人，必然会就谁担任公司董事长/执行董事、谁担任总经理，谁是财务负责人等进行商量，并对此在股东之间的协议（以下简称《股东设立公司协议》）和/或章程中作出约定。

在进一步分析之前，我们先说明一下，设立公司的过程中，很多是没有签订《股东设立公司协议》的，它并不是注册公司所必备的法律文件，是不需要去备案的。

因此，很多人是只知道公司章程，而不知道《股东设立公司协议》的。

实际上，《股东设立公司协议》和公司章程是两个独立的文件，其内容虽存在交叉，但内容的侧重点是各不相同的；《股东设立公司协议》的很多内容是无法或没有体现在公司章程的。

《股东设立公司协议》是股东在设立公司的过程中，为了明确设立时各方的权利义务，以及公司的性质、公司成立之后的公司基本组织框架、公司与股东关系等作出的约定，它属于合同的范畴，仅对合同的当事人具有约束力，依法受《合同法》的规范和调整。

而公司成立时的章程则是在公司设立过程中由认缴出资的股东签署的，是体现公司自治的法律文件，它的约束力范围，根据《公司法》规定，“对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

”鉴于公司成立时的股东既是《股东设立公司协议》的当事人，又是公司的股东，所以，需要同时受《股东设立公司协议》和公司章程的约束。

在发起人股东同时受两者约束的情况下，如果一不小心，没能避免《股东设立公司协议》和公司章程对同一事项作出的规定不一致，有冲突，那该适用哪个呢？一、发起人协议与公司章程生效时间我们先分析一下这两种文件生效的时间。

如果一个生效了，另一个没有生效，当然只有生效的文件才对股东有约束力。

实践中，我们对“协议”与“合同”基本是不区分的（仅在中外合资的相关法律中有区分），“协议”与“合同”是通用的。

发起人协议和章程的区别法条发起人协议和章程是在公司设立过程中的两个重要文件，它们在内容和法律效力上存在一些明显的区别。

在深入了解这两个文件的区别之前，需要明确的是，本文所提到的法条适用于中国的公司法。

下面将详细讨论发起人协议和章程之间的区别。

1. 定义和性质发起人协议是指在公司设立阶段，股东之间或者与公司之间达成的一种协议，用于约定发起人在公司设立前后的权利、义务和关系。

它具有私人协议的特点，不直接对外发生效力，一般不需要进行公证或者登记。

发起人协议的内容多样，可以约定公司的管理和经营方式、股权转让条件、股东之间的退出机制等。

章程是公司设立后的基本法律文件，是公司的组织规则和治理架构的载体。

它需要符合公司法的规定，并进行注册和备案。

章程只有在公司设立成功后才能生效，其内容规范了公司的组织形式、资金规模、出资方式、经营范围、决策程序等。

章程具有公示性和约束力，对公司和股东具有法律约束力。

2. 签署及变更发起人协议通常是由公司的发起人、投资人或创始团队签署的协议。

由于发起人协议是在公司设立前签署的，因此其签署并不需要遵循严格的法定程序。

发起人协议可以根据股东之间的约定进行变更，一般不需要公示和备案，但该变更必须遵守法律的规定和原有约定。

章程的签署和变更需要进行公证和备案，以确保章程的合法性和有效性。

签署章程需要满足公司法规定的形式和程序要求，包括由股东大会或法定代表人签署以及公证机构的公证等。

章程的变更也需要依法进行，一般需要召开股东大会并经过股东投票决策，然后进行公示和备案。

3. 法律效力发起人协议并不具有直接的法律效力，它属于私人约定，只对签署方具有约束力。

发起人协议的签署方可以根据其约定在一定范围内行使权利或承担义务。

但是，如果发起人协议的约定与公司章程、公司法或其他法律规定相冲突，那么以后者为准。

章程具有公开和约束力。

它是公司的基本法律文件，对公司和股东具有直接的法律约束力。

章程的规定在公司设立后应当被遵守和执行，违反章程的规定可能会导致相应的法律责任。

设立协议与公司章程的效力司法实务中，公司股东之间以及公司与股东之间发生的争执和诉讼经常是以公司的设立协议作为其诉讼请求的依据，甚至有的股东直接提出解除合同的诉讼请求。

而与此同时，相对的当事人也往往会以公司章程的规定作为其抗辩的理由。

公司的设立协议与公司章程之间的关系如何？在公司成立后，设立协议是否继续有效，是否存在解除协议的问题？股东之间及股东与公司间的争议属于违约之争还是侵权之争等，都是值得思考和回答的问题。

一、公司设立协议与公司章程的不同性质与效力公司设立协议又称发起人协议，是在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议。

中外合资企业合同和中外合作企业合同在性质上亦属于中外合资公司和中外合作公司设立协议。

设立协议的作用在于确定所设公司的基本性质和结构，协调发起人之间的关系及其权利和义务。

公司章程是公司存在和活动的基本依据，是公司行为的基本准则。

国家有宪法，公司有章程，章程对公司的作用有如宪法对于国家的作用。

公司设立协议和公司章程的性质不同。

设立协议是任意性文件，虽然公司发起人通常都会订立此种协议，但除了中外合资公司和中外合作公司外，法律并不强求当事人一定要订立发起人协议。

而公司章程则是必备性文件，任何公司设立都必须以提交章程为法定要件。

同时，设立协议是不要式法律文件，作为当事人之间的合同，主要根据当事人的意思表示形成，其内容更多地体现了当事人的意志和要求。

而公司章程是要式法律文件，除反映当事人的主观要求外，更反映和体现法律对公司内外关系的强制性要求。

因此公司章程必须按《公司法》的规定制定，必须包含法定的记载事项，否则将导致章程无效。

公司设立协议和公司章程的效力也不同。

从效力的范围来看，由合同或协议的相对性决定，设立协议既由全体发起人设立，调整的是发起人之间的关系，因而只在发起人之间具有法律效力。

而公司章程调整的则是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系，其中包括制定章程时的原始股东和章程制定后加入公司的新股东，都受章程的约束；从效力的期间来看，设立协议调整的是公司设立过程中的法律关系和法律行为，因而它的效力期间是从设立行为到设立过程终止，公司的成立即意味着协议的终止，而公司章程的效力则及于公司成立后整个的存续过程，直至公司完全终止。

股东（发起人）协议与公司章程有何区别及联系？问：什么是股东协议？答：股东协议，有时又称为发起人协议、股东合作协议或者项目投资协议等，其作为成立公司的一个基础性文件，尽管不需要在登记机关备案，但由于约定了股东之间的基本权利义务，其作用有时甚至超过了公司章程。

股东协议的主要内容包括出资比例及时间、股东工作分工、公司治理结构安排、股东的权利义务等。

问：股东协议与公司章程有什么联系？答：一般情况下，股东为明确发起人之间在设立公司过程中权利义务，都会签订股东协议。

股东协议与公司章程之间存在着密切的联系：两者的目标高度一致，其目标都是为设立公司。

内容上也有许多相同之处。

例如都有公司名称、注册资本、经营范围、股东出资与比例，公司运营等内容。

正常情况下，公司章程往往是以股东协议为基础而制定的。

股东协议的主要内容，通常都会被公司章程所吸收。

股东协议与公司章程有何区别？答：股东协议与公司章程有以下区别：第一，公司章程是公司必备文件，而股东协议则是任意性文件。

在现实生活中，许多人认为，签好股东协议最为重要，剩下的只是手续问题，这是一个极大的误区。

其实，在公司成立与运营过程中，公司章程才是法律规定的必备文件，至于股东协议，除了外商投资企业要求有合同及股份有限公司要求有发起人协议外，法律对股东协议并没有强制要求，股东协议仅为任意性文件，可有可无。

第二，公司章程与股东协议的效力范围不同。

公司章程对公司、股东、董事、监事及高级管理人员均具有约束力。

而股东协议仅是股东之间签订的合同，依据合同相对性原则，其作用范围仅限于签约的股东之间。

第三，股东协议与公司章程的效力期限不同。

股东协议主要约束在公司成立过程中股东之间权利义务，其大部分条款在公司成立后会失效。

但公司章程的效力从公司设立开始到公司成立后的整个存续过程，再到公司解散并清算后终止。

问：股东协议与公司章程冲突时应如何处理？一般情况下，公司章程会吸纳股东协议的大部分内容，因此，二者之间不会发生冲突。

公司章程和股东协议，哪个效力高？我在给客户做股权设计的时候，常常会让股东签署协议，于是有客户问我，这个股东协议到底有没有效，和章程比，哪个效力高。

1概念上的区别公司章程是我们在创办公司时，工商管理部门要求全体股东签署的一份叫“xx公司章程”文件。

我们可以使用工商部门的章程范本，也可以自己设计。

公司章程是关于公司组织和行为的自治规则，是“公司的宪法”，设立公司必须有公司章程。

股东协议就是股东之间签署的合同，不是公司的必要文件。

2约束对象的区别公司章程的约束对象有三类：1、股东章程不仅约束公司创立时，签署公司章程的股东，对于成立后新加入的股东也具有约束力。

2、董事、监事、高级管理人员董事、监事、高级管理人员虽然不是公司章程的制定者，但必须按照公司章程的规定履职、享受权利并承担义务。

3、公司对公司的约束主要表现为，公司的经营范围、对外投资、担保等方面的约束。

股东协议的约束对象只有签署股东协议的人。

显然公司章程约束的对象比股东协议要更宽泛。

3修改程序的区别公司章程有限责任公司修改章程必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

股份有限公司修改章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。

股东协议需要经签署股东协议的全体股东同意方可修改。

所以从修改程序上来说，公司章程修改起来要比股东协议容易一些。

4哪个效力高前面已经谈到了章程和协议的约束对象是不同的，所以这里我们只讨论哪个对于股东的效力高。

1、时间上哪个文件签署在后，且在后的文件中明确约定哪个效力高，此时按照约定。

2、时间上哪个文件签署在后，但在后的文件中没有明确约定哪个效力高，则此时，时间上签署在后的文件效力高。

3、无法证明谁签署在后，则章程效力高。