公司法与外资企业法之比较

三资企业法与公司法对比一、出资形式及期限（外资企业法实施细则）第二十五条外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。

第二十七条第二款该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的２０％。

第三十条外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。

外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起３年内缴清。

其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的１５％，并应当在外资企业营业执照签发之日起９０天内缴清。

二、公司股权转让（中外合资经营企业法实施条例）第二十条合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。

合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。

合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。

违反上述规定的，其转让无效。

（中外合作经营企业法实施细则）第二十三条合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查批准机关批准。

审查批准机关应当自收到有关转让文件之日起３０天内决定批准或者不批准。

三、公司利润分配（外资企业法实施细则）第五十八条外资企业依照中国税法规定缴纳所得税后的利润，应当提取储备基金和职工奖励及福利基金。

储备基金的提取比例不得低于税后利润的１０％，当累计提取金额达到注册资本的５０％时，可以不再提取。

职工奖励及福利基金的提取比例由外资企业自行确定。

外资企业以往会计年度的亏损未弥补前，不得分配利润；以往会计年度未分配的利润，可与本会计年度可供分配的利润一并分配。

（中外合资经营企业法实施条例）第七十六条合营企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》缴纳所得税后的利润分配原则如下：（一）提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，提取比例由董事会确定；（二）储备基金除用于垫补合营企业亏损外，经审批机构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产；（三）按照本条第（一）项规定提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，应当按合营各方的出资比例进行分配。

西方国家股份有限公司和有限责任公司的基本法律特征沈四宝对外经济贸易大学法学院教授股份有限公司和有限责任公司，是西方国家中最常见和最基本的两类公司企业组织，也是国际经济贸易活动中最活跃的两个法律主体。

由于这两类公司的历史悠久、作用显著，早已在西方国家公司法上形成了其固有的特征。

在长期的经济贸易活动中，这些法律特征对发展中国家的公司法和外资法的形成也产生了深刻的影响。

随着我国对外经济交流的进一步发展，随着“平等互利、讲求实效、形式多样、共同发展”四项原则的进一步落实，可以预见，今后将有更多的外国公司来我国举办合资企业和独资企业，进行合作开发、合作生产、补偿贸易和租赁业务等投资活动，与此同时，我国在国外的直接投资项目也会逐步展开，不断增加。

所有这些将成为我国发展同世界各国，尤其是发展同第三世界各国经济友好往来的一种极其有效而可取的途径。

因此，深人研究西方国家的公司法，进一步搞清楚股份有限公司和有限责任公司这两类企业组织的基本法律特征，明确它们之间的联系和区别，这是国际经济法领域内的一项重要而基本的课题，本文就上述问题，浅述看法如下:(一)股份有限公司，在英国称为company limited by shares，在美国称为share corporation，在西欧国家称为public company，是西方国家规模最大的一类公司。

绝大多数跨国公司，就是采取股份有限公司这一形式。

股份有限公司，从法律意义上说，就是指依法定程序向公众发行股票来筹集其资本的一种公司企业。

这类公司的主要特征是:全部资本划分为等额的股份，其股东的责任仅限于他们各自出资额，股票可以在社会上公开发行和自由转让。

由于股份有限公司是资本主义国家里作用最大，地位最重要的一种公司，因此，许多西方国家的公司法一般都有专门的条款对其下定义。

如英国现行公司法第一条第二款第一项规定:“股份有限公司可被视为依公司章程规定，股东的责任仅限于他们各自对其持有的股票的股金中尚未交清的数额的公司。

外商投资企业法与公司法的法律冲突与法律适用1979年7月，当全国人大通过中国第一个正式的企业法——《中外合资经营企业法》（以下简称合资企业法）的时候，中国还没有其他形式的企业立法，甚至连最基本的企业法——公司法也没有。

这使合资企业法以及其后陆续颁布的《中外合作经营企业法》（以下简称合作企业法）和《外资企业法》在相当长时期内，自成体系，独往独来了十几年。

1993年12月《中华人民共和国公司法》的颁布，使外商投资企业法与公司法的衔接问题第一次摆到了人们面前，将它们纳入企业法的统一体系并予以适当的协调，成为公司法颁布后企业法立法及其理论实践面临的新任务。

尽管《公司法》的立法者早对此给予了充分的注意，并在第18条中作出专门规定：”外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定。

”然而，由于这些法律颁布的时间相差了十几年，相关法律之间应有的协调和分工对它们来说显然无法苛求，而后来的面向所有公司企业的公司法也难以顾全很早颁布的外商投资企业法，这就留给了立法者和法学者许多需要进一步探讨解决的问题。

一、外商投资企业的法律类型中国的外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律，在中国境内设立的、部分或全部资金来自境外，外国投资者因此对企业具有相应的支配、控制权的企业。

外商投资企业的基本法律特征：（1）它是依照中华人民共和国法律在中国境内设立的企业；（2）企业的资金部分或全部是由外国投资者投入的；（3）外国投资者对外商投资企业享有全部或部分的控制权。

所以，中国的外商投资企业是国际私人资本对中国进行直接投资的方式。

依照现行外商投资企业法，外商投资企业主要以三种法律形式存在，即：中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业。

中外合资经营企业（以下简称合营企业）是指中国合营者与外国合营者依照《合资企业法》等有关法律的规定，在中国境内设立的共同投资、共同经营、按出资比例分享利润、承担风险与亏损的企业。

公司法五类公司组织机构比较公司法是我国对公司组织机构进行规范的法律，根据公司法的规定，公司可以分为五类不同的组织机构。

这些组织机构包括有限责任公司、股份有限公司、集团公司、国有企业和外资企业。

下面将对这五类公司组织机构进行比较。

一、有限责任公司有限责任公司是由两个以上的股东共同出资设立，以实现利润分配为主要目的的法人企业。

其组织机构相对简单，主要包括股东大会、董事会和监事会。

股东大会是最高权力机构，负责决策重大事项；董事会负责日常经营管理；监事会则对董事会进行监督。

二、股份有限公司股份有限公司是由多个股东共同出资设立并承担风险的法人企业。

其组织机构相对复杂，主要包括股东大会、董事会和监事会。

与有限责任公司相比，股份有限公司在治理结构上更加严格，具备更高的透明度和监管要求。

三、集团公司集团公司是指一个母公司及其子公司之间形成的一种经济实体。

集团公司的组织机构相对复杂，主要包括母公司和子公司。

母公司是集团的核心，负责整体战略规划和资源配置；子公司则按照母公司的指导方针进行经营管理。

四、国有企业国有企业是由国家出资或者国家授权设立并独立承担责任的法人企业。

其组织机构相对庞大，主要包括董事会、监事会和工会等。

董事会负责决策重大事项；监事会对董事会进行监督；工会则代表职工利益，参与企业管理。

五、外资企业外资企业是由外国投资者在中国境内设立的法人企业。

其组织机构与股份有限公司或有限责任公司类似，但在一些方面可能存在特殊规定，例如外方投资比例限制、外方董事要求等。

不同类型的公司在组织机构上存在一定的差异。

有限责任公司和股份有限公司是最常见的两种形式，其区别主要在于治理结构上的严格程度。

集团公司以及国有企业具备更复杂庞大的组织机构，涉及多个子公司和股东的关系。

外资企业则在一些方面存在特殊规定。

对于不同类型的公司，适当的组织机构设计可以提高企业的运营效率、监管透明度和治理能力。

外资企业适用公司法吗？明确了外商投资企业中的有限责任公司适用公司法，中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定。

这样，在法律适用上公司法与三部外资企业法是衔接的，同时又保持了必要的连续性。

随着我国近年来的经济发展水平的提高，我国的国家地位也随着得到了提升，故而不少外资组织、企业乃至个人都想在我国设立企业，根据我国相关法律1规定，允许满足条件的特定主体在我国设立企业。

我们知道，在我国经济市场上，大部分的企业都是受到公司法的管理的，那么在我国设立的外资企业适用公司法吗?▲一、外资企业适用公司法吗?外商投资的公司与内资公司的双轨制以及外商投资企业法与公司法的并行是中国现行公司制度的一大特点。

从法理上讲，外商投资企业法和公司法是一般法和特别法的关系，外商投资企业法作为特别形式的企业立法，本应在公司法颁布之后进行。

由于历史和客观的原因，我国外商投资企业法早在上世纪七八十年代就已产生[2]，经过三十几年的发展已形成相对独立完善的体系，而作为外商投资企业法基础和前提的公司法直到1993年才颁布{1}。

外商投资企业法和公司法颁布的前后倒置，必然导致两者在某些共同的问题上出现一些差异性的规定，主要表现在如下方面：▲(一)注册资本及减资公司法2005年修订后，已允许公司注册资本分期缴付，其与外商投资企业法在注册资本方面的最大分歧已经消除，但两者仍然存在一些差别：(1)最低注册资本。

公司法对有限责任公司和股份有限公司的注册资本明确规定了3万元和500万元的最低限额。

而外商投资企业法对有限责任公司的注册资本没有最低限额的要求，《关于设立外商投资股份公司若干问题的暂行规定》则规定外商投资的股份有限公司的最低注册资本不低于3000万元人民币。

(2)公司法原则上允许公司在经营期内依法减少注册资本，并对公司减少注册资本的基本程序作出了明确规定。

而外商投资企业法原则上是禁止减少注册资本的。

对此，《中外合资经营企业法实施条例》第22条明确规定，合营企业在合营期限内不得减少其注册资本。

我国现行公司资本制度解析新实施的《公司法》做了重大修改，修改主要体现在：将实缴资本改为认缴资本、降低公司最低资本限额、放宽出资期限、扩大投资方式等方面。

修改后的公司资本制度仍属于法定资本制范畴。

这次重大调整使我国的公司资本制度更加完善。

关键词：公司资本制度折中资本制法定资本制新实施的《公司法》做了重大修改，在此次修改中，借鉴了国际上公司资本制度的发展趋势，对公司资本制度进行了较大的修改，摒弃了严格法定资本制，过度到允许分期缴纳的法定资本制。

其变化和特点主要体现在以下几个方面：仍属于法定资本制范畴1993年的《公司法》关于公司资本的规定，主要体现在第23 条、第25 条、第78 条,这些规定强调资本总额一次发行，一次性全部缴纳，不允许分期缴纳，实行的是严格的法定资本制。

2005年对上述规定进行了较大修改，修改后的《公司法》第26条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

” 第59条规定：“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。

股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

”第81条规定：“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人白公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

在缴足前，不得向他人募集股份。

”第84条规定：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。

以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

”由此可见，设立有限公司和发起设立的股份有限公司时，资本总额必须一次性发行、但允许分期缴纳；设立一人有限公司和募集设立的股份有限公司时，资本总额必须一次性发行、不允许分期缴纳。

第四章外商投资企业法律制度第一节概述第二节中外合资经营企业法第三节中外合作经营企业法第四节外资企业法第一节概述一、外商投资企业概述概念和特点外国（包括我国香港、澳门和台湾地区）投资者经我国政府批准，在我国大陆境内投资举办的企业。

是外商直接投资举办的企业是吸引外国私人投资举办的企业经中国政府批准，设在中国境内外商投资企业的种类中外合资经营企业中外合作经营企业外资企业中外合营企业外商独营企业共同举办、共同投资、共同经营、共享盈亏比较灵活；权利义务由合同约定股权式合营契约式合营法律地位中国企业中外合资企业—中国法人合作企业、外资企业中国法人中国非法人管辖受中国法律管辖保护不实行国有化有条件征收特殊情况法定程序相应的补偿二、外商投资企业法概述（一）概念和调整对象是调整在协调经济运行过程中发生的有关外商投资企业的社会关系的法律规范的总称外国投资者与中国投资者之间的关系外商及外商投资企业与中国政府之间的关系（二）我国外商投资企业立法（１９７９年７月１日第五届全国人民代表大会第二次会议通过根据１９９０年４月４日第七届全国人民代表大会第三次会议《关于修改〈中华人民共和国中外合资经营企业法〉的决定》修正根据２００１年３月１５日第九届全国人民代表大会第四次会议《关于修改〈中华人民共和国中外合资经营企业法〉的决定》第二次修正）（1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过根据2000年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修改〈中华人民共和国中外合作经营企业法〉的决定》修正）（1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过根据2000年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议《关于修改〈中华人民共和国外资企业法〉的决定》修正）外商投资企业法的基本原则维护国家主权平等互利参照国际惯例第二节中外合资经营企业法律制度一、设立设立条件基本要求五种情况不予批准设立程序中外合资、合作经营企业的设立程序呈报拟经营企业的项目建议书和初步可行性研究报告进行可行性研究工作，商签合营企业合同、章程审批机构审批向工商行政管理机关办理登记手续三个月内作出决定申请审批登记审批机关及登记主管机关审批机关外商投资企业投资总额超过一千万美元，需国家计委审批项目建议书及可行性研究报告，其合同、章程、协议以及其他法律文件由对外经济贸易部审批投资额在一千万美元以下的项目，以及中央有关部门同意由地方审批项目建议书及可行性研究报告的项目，由省、自治区、直辖市、计划单列市、沿海开放城市、经济特区政府及国务院各部委审批。