国际商法实验教程案例分析题参考答案(第12章).doc

第1篇一、案情简介原告：A国某居民B被告：C国某跨国公司D案由：环境污染责任纠纷基本事实：1. A国某居民B居住在某市，该市附近有一座化工厂，该化工厂为C国某跨国公司D的子公司。

2. 2010年，该化工厂发生一起严重的环境污染事故，导致周边居民生活环境严重恶化，包括原告B在内的多名居民的健康受到严重影响。

3. 原告B及其他受害居民多次向当地政府及相关部门投诉，但问题始终未能得到解决。

4. 2012年，原告B将C国某跨国公司D诉至A国某法院，要求赔偿因其环境污染所造成的损失。

二、争议焦点1. 跨国公司是否应承担环境污染责任？2. 环境污染责任的赔偿范围和标准如何确定？三、法律分析（一）跨国公司环境污染责任1. 国际法律体系根据国际法律体系，跨国公司环境污染责任主要涉及以下法律：（1）国际环境法：如《联合国环境规划署关于环境损害赔偿的国际公约》（以下简称《巴塞尔公约》）、《联合国气候变化框架公约》等。

（2）国际私法：如《关于解决国家与他国国民之间投资争端公约》（以下简称《华盛顿公约》）等。

2. 国内法律体系A国国内法律体系对跨国公司环境污染责任的规定主要包括：（1）环境保护法：如《中华人民共和国环境保护法》等。

（2）侵权责任法：如《中华人民共和国侵权责任法》等。

（二）环境污染责任的赔偿范围和标准1. 赔偿范围根据A国《侵权责任法》的规定，环境污染责任的赔偿范围包括：（1）直接损失：如原告B因环境污染所造成的医疗费用、财产损失等。

（2）间接损失：如原告B因环境污染所造成的误工费、精神损害赔偿等。

2. 赔偿标准根据A国《侵权责任法》的规定，环境污染责任的赔偿标准主要包括：（1）实际损失：即原告B因环境污染所造成的实际损失。

（2）法定赔偿：根据法律规定，环境污染责任赔偿的最高限额。

四、判决结果1. 法院经审理认为，C国某跨国公司D作为化工厂的所有者，应对其环境污染行为承担赔偿责任。

2. 法院判决C国某跨国公司D赔偿原告B因环境污染所造成的医疗费用、财产损失、误工费等共计人民币XX万元。

《国际商法实验教程》案例分析题参考答案第3章 二、案例分析题（1）由A承担债务。

因为A是个人企业出资人，对企业债务应承担无限责任。

（2）合同有效。

因为个人企业对被聘用人员的限制不得对抗善意第三人。

（3）抵押合同无效。

因为个人企业法禁止受聘人员擅自以企业财产提供担保。

第4章 四、案例分析题1、（1）詹某违反他对麦某和合伙企业的义务，违反了“自我交易限制”义务。

（2）法院应支持麦某的主张。

自我交易所获收益由合伙企业地使归入权。

2、甲的上述行为须经全体合伙人一致同意始得执行，甲擅自处理而给合伙企业或其他合伙人造成的损失，应予以赔偿。

3、（1）甲说法不成立。

因为退伙人应对退伙前合伙企业债务承担责任。

（2）乙、丙、丁说法不成立。

因为其是普通合伙人，应承担无限责任。

（3）戊说法不成立，因为入伙协议属内部约定，不能对抗善意第三人。

（4）欠银行的贷款由甲、乙、丙、丁、戊承担无限连带责任。

第5章 四、案例分析题1、法院应判决原告胜诉。

理由如下：（1）股东享有知情权，股权转让并不消灭知情权的救济权；（2）我国《民法通则》规定，诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起算。

但权利被侵害之日起超过2年的，法院不予保护。

本案原告诉讼时效应自原告发现某会计公司账务存在问题时起算。

2、C银行可要求甲、乙两股东承担责任。

我国公司法第20条规定了法律依据。

3、（1）甲董事长的行为违反“竞业禁止”义务。

（2）股东乙的诉讼性质是“股东代表诉讼”。

第6章 四、案例分析题1、判决被告支付原告的货款。

因为其构成表见代理，代理行为对被代理人具有拘束力。

2、A公司违约。

因为独家代理只能选择一个代理人，不能有两个。

3、判决的依据是其行为构成表见代理。

4、（1）赵某行为是有权代理。

（2）本案中的代理人接受了贿赂，本人有权向代理人索还，或撤销代理人同第三人订立的合同。

5、A公司与B公司之间是委托代理关系。

代理人B公司未根据授权行事，应承担违约责任。

国际商法案例分析道题答案Pleasure Group Office【T985AB-B866SYT-B182C-BS682T-STT18】1. 2007年6月27日，中方某公司应荷兰某公司的请求，报出C514某初级产品200公吨，每公吨CIF1920美元，鹿特丹，即期装运的实盘（FIRM OFFER）。

对方接到此盘后未作承诺（ACCEPTANCE）,只是要求中方增加数量、降低价格，延长实盘的有效期。

中方将数量增加到300公吨，价格每公吨减至1900美元，两次延长有效期，最后延至7月25日。

荷商于7月22日来电接受。

但中方在接到对方来电时发现，盛产该产品的国家因严重的自然灾害而影响此产品的产量，致使该产品的国际市场价格猛涨。

于是，中方以该产品已经出售为由，拒绝向该荷兰公司出售此产品。

试问：（1）．中方向荷兰的发盘对中方有无拘束力，为什么答：有。

发盘具有法律约束力。

符合有效发盘条件，并且发盘人的这种肯定性质的表示为“实盘”，发盘对发盘人具有约束力。

发盘人发出发盘后不能随意反悔，一旦受盘人接受发盘，发盘人就必须按发盘条件与对方达成交易并履行合同（发盘）义务。

（2）．荷方7月22日来电接受中方发盘是否构成该买卖合同的成立，为什么答：构成。

因为在发盘有效期内，受盘人作出了接受承诺。

（3）．中方拒绝出售此产品是否应当承担法律责任，为什么答；应当承担。

合同在7月22日已经成立，拒绝出售会构成违约。

（4）．如果你是一位法官或仲裁员，应如何判决或裁决此案答：合同成立。

中方不能拒绝出售此产品。

6. 美国A公司欲将从别国进口的某种商品转售给我国B公司,为此A向B发出要约.B在要约的有效期内复电:"接受,请提供产地证明."对此,A并未答复.以后,A收到B开来的信用证,信用证中的单据条款要求提供产地证.因为该商品并非美国的本国产品,美国的有关机构不能签发产地证。

于是,A电请B取消信用证中的产地证条款，遭到拒绝，引发了双方的纠纷。

国际商法典型案例分析1．甲公司与乙公司签订一份为期两年的供货合同，规定：一切更改和终止均以书面通知为准；甲公司应分批供货，每月供应一千打。

当甲公司按规定供应第一批货物以后乙公司口头通知甲公司更改货物规格，否则拒收，甲公司按口头更改的规定供应了第二批和第三批货物，乙公司照收无误，并按时付清每批货款。

但当甲公司按更改的规格供应第四批货物时，乙公司拒收，理由是甲公司供应的货物规格与双方签订的合同不符，乙公司口头更改的规格应属无效。

为此，双方发生争议。

此案当如何解决？答：法律或者行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，另外一方接受的该合同成立。

在本案中，甲乙公司虽然约定合同变更需要采用书面形式，但是在甲方按照乙方口头变更合同的要求加工货物并交付时，乙方没有提出异议，则认为双方对合同的变更已经达成协议，合同已经更新，作为乙方无权根据变更之前的合同主张权利。

2．我国甲公司向国外出售一批农产品C—514，于7月17日向国外乙公司发盘：C —514农产品300吨，即期装船，不可撤消即期信用证付款，每吨900美元，CIF鹿特丹，7月25日前答复有效。

国外乙公司于7月22日复电：接受贵方7月17日电，C —514农产品300吨，即期装船，不可撤消即期信用证付款，每吨900美元，CIF鹿特丹，除通常的装运单据之外，要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输的良好包装。

我国甲公司于7月25日复。

电如下：贵方22日电，十分抱歉，由于国际市场价格发生变化，收到贵方收到电报以前，我方已另性售出。

双方就合同是否成立发生争议。

问此案当如何解决？答：甲公司发盘符合要约的有效要件，构成要约，乙方回复内容虽然与要约内容不一致，但属于非实质性变更。

非实质性变更的情况下，除非要约方在接到答复后立即予以拒绝，否则答复构成有效承诺。

在本案中乙方在承诺期限内作出答复，甲方收到答复以后并没有立即予以否定，而且其向甲方复电的理由是“市场价格变更”，而不是乙方的非实质性变更，因此应当认为合同已经有效成立，双方应受约束。

1. 2007年6月27日，中方某公司应荷兰某公司的请求，报出C514某初级产品200公吨，每公吨CIF1920美元，鹿特丹，即期装运的实盘（FIRM OFFER）。

对方接到此盘后未作承诺（ACCEPTANCE）,只是要求中方增加数量、降低价格，延长实盘的有效期。

中方将数量增加到300公吨，价格每公吨减至1900美元，两次延长有效期，最后延至7月25日。

荷商于7月22日来电接受。

但中方在接到对方来电时发现，盛产该产品的国家因严重的自然灾害而影响此产品的产量，致使该产品的国际市场价格猛涨。

于是，中方以该产品已经出售为由，拒绝向该荷兰公司出售此产品。

试问：（1）．中方向荷兰的发盘对中方有无拘束力，为什么？答：有。

发盘具有法律约束力。

符合有效发盘条件，并且发盘人的这种肯定性质的表示为“实盘”，发盘对发盘人具有约束力。

发盘人发出发盘后不能随意反悔，一旦受盘人接受发盘，发盘人就必须按发盘条件与对方达成交易并履行合同（发盘）义务。

（2）．荷方7月22日来电接受中方发盘是否构成该买卖合同的成立，为什么？答：构成。

因为在发盘有效期内，受盘人作出了接受承诺。

（3）．中方拒绝出售此产品是否应当承担法律责任，为什么？答；应当承担。

合同在7月22日已经成立，拒绝出售会构成违约。

（4）．如果你是一位法官或仲裁员，应如何判决或裁决此案？答：合同成立。

中方不能拒绝出售此产品。

6. 美国A公司欲将从别国进口的某种商品转售给我国B公司,为此A向B发出要约.B在要约的有效期内复电:"接受,请提供产地证明."对此,A并未答复.以后,A收到B开来的信用证,信用证中的单据条款要求提供产地证.因为该商品并非美国的本国产品,美国的有关机构不能签发产地证。

于是,A电请B取消信用证中的产地证条款，遭到拒绝，引发了双方的纠纷。

A公司提出它从未对提供产地证的要求表示同意，因此买卖合同并未成立；而B公司则坚持认为双方已经达成合同，A公司必须发合同规定在交货时提供产地证。

案例一甲公司在银行的支票存款共100万元人民币，该公司签发了一张面额为200万元的转账支票给乙公司，之后，甲公司没有向开户银行存款。

请问：（1）乙公司所持的支票是否为空头支票？如何判断空头支票？是，出票人所签发的支票是否为空头支票，应以持票人依该支票向付款银行提示付款之时为准，而不能以出票人签发支票时为准。

（2）空头支票的付款人是否是票据债务人？为什么？不是，付款人不是票据上的当然债务人，支票中的付款人在支票存款中足以支付时才有法定的付款义务。

（3）甲公司对空头支票的持票人应负什么责任？甲公司作为出票人必须按照签发的支票金额承担保证向该持票人付款的责任，此外，持票人有权要求出票人赔偿支票金额2%的赔偿金。

案例二2006年5月20日，上海某苗圃向浙江宁波某园艺公司订购一批花木。

为此苗圃签发了一张票面金额为8万元的现金支票，交付给浙江宁波某园艺公司。

园艺公司的工作人员在去银行提款过程中，不慎遗失了支票，园艺公司随即电告某苗圃此事，请其协助防范。

某苗圃接到报告后，遂以申请人身份向法院申请公示催告，要求宣告遗失票据无效。

请问：（1）人民法院是否应该受理某苗圃的申请？人民法院不应受理某苗圃的申请，因某苗圃是票据的出票人并非最后的持有人，因此不具备申请人资格。

（2）如申请公示催告，应向哪一个法院申请，由谁申请？应该经过怎样的程序？应由宁波园艺公司向票据支付地基层人民法院申请公示催告。

其程序如下：第一，宁波园艺公司向票据支付地基层法院提出申请。

第二，法院收到申请后立即审查，决定是否受理。

第三，法院决定受理后，向支付人发出停止支付的通知并同时发布公示催告。

※票据的补救失去票据将无法主张权利，需要法律对丧失票据的人，进行权利救济，我国《票据法》规定了三种救济方法。

第一种是挂失止付。

即通知票载付款人暂时停止付款，没有记载付款人或者代理付款人的票据就没有办法使用了。

什么样的票据是没有记载付款人的呢？如携带出去的空白支票。

国际商法(第六版)课后习题答案第一章1.(1)本案如果发生在美国,Y能提起派生诉讼。

因为A公司为B公司的担保行为直接损害了A 公司的利益且附带损害了Y的利益，但没有单纯地损害Y的利益。

(2)本案如果发生在我国, Y不具备对X提起股东代表诉讼的资格。

因为我国法律规定:董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。

题目中，Y在2009年12月~2010年2月底期间连续买入A公司股票，持有A公司股份总额达到3%。

股东Y持股比例符合规定，但持股时间不符合“连续180日以上”的规定。

同时我国法律还规定:监事会收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

题目中股东乙没有通过“监事会”，而是直接向法院起诉，不符合规定。

(3)P不符合A公司独立董事的任职资格。

因为我国法律规定:在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属，不得担任独立董事。

题目中，B公司持有上市公司股份34%，P在B公司任职，则不得担任上市公司的独立董事。

W也不符合A公司独立董事的任职资格。

因为我国法律规定:直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属，不得担任独立董事。

题目中，W持有A公司股份总额1%的股份，所以W不能担任独立董事。

2((1)A享有优先购买权。

德国的合伙规则与很多其他国家一样，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权;但是，合伙协议另有约定的除外。

本题中，合伙协议并没有其他约定，因此合伙人A享有优先购买权。

第一章一、思考题（略）二、案例分析（1）中国甲公司与英国乙公司所签订的合同属于国际商事合同，具有“国际性”。

判断合同是否具有国际性，就其标准而言，各个国家的规定是不一样的。

主要有国籍说、住所地说和综合说等。

我国最高人民法院《关于贯彻<民法通则>若干问题的意见》第178条规定：“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。

”可见我国司法实践中采取的是综合说的标准。

本案中合同的当事人一方为英国公司，另一方为中国公司，完全符合上述最高人民法院的规定，属于涉外商事合同，因此，双方所订立的合同具有国际性。

（2）应当适用国际商会的《国际贸易术语解释通则》。

国际商法的渊源主要有国际公约、国际惯例和国内法。

在国际货物贸易领域，最具影响的国际公约与国际惯例是《联合国国际货物销售合同公约》和《国际贸易术语解释通则》。

我国《民法通则》第145条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。

”这就是说，法律一方面尊重当事人的意思自治，允许当事人合意选择解决争议所适用的法律；另一方面也约束法官尊重当事人的选择。

本案中当事人双方合意选择了“FOB”这个贸易术语，如果就履行合同发生争议法官就应当按照《国际贸易术语解释通则》的有关规定来解决双方的争议。

当然，如果《国际贸易术语解释通则》没有规定的，法官还要依据本国的冲突规范所指引的法律或者有关的国际公约来解决双方的争议。

第二章一、选择题1. C D2. C3. C4. A5.B C6.B7. A8. A9. B C10. D11.B12. A B二、思考题（略）三、案例分析题1. 应当由甲乙丙丁四人以其个人财产承担无限连带责任。

虽然甲一年之后转为有限合伙人，但是该项30万元债务是在甲为普通合伙人时发生的，因此应当与其他合伙人一样承担无限连带责任。

1.1本案中不合法之处有以下几点：1.《公司法》规定：“股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元，本案例中资本总额400万元不合规定。

2.对于募集设立公司的，发起人认购股份数额不得少于公司股份总数的35%,也就是140 万元，本案例中125万元不符合规定。

3.该公司注册资本总额为400万元，但 70+180+200=450万元矛盾。

4.该公司的设立原本就不是合法的，在公司未成立时，无权以公司的名义申请银行抵押贷款，而本案中发起人在公司成立前以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷款75万元，因此是违法的。

1.21.符合。

有2个法人共同出资。

有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

2.达到了。

有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。

法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

3.不符合。

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

所以股东的货币出资应该是15万元。

4.第二百条公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

第二百零一条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

1.31.甲公司经主管行政机关审批后设立，属于批准设立。

因此，甲有限责任公司设立要经过下列程序：（1）制订公司章程；（2）经主管行政机关审批；（3）股东缴纳出资，验资机构验资；（4）申请设立登记；（5）签发出资证明书。

2.公司合并时■，应当自作出合并决定之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。