融资性担保公司法律风险防范
- 格式:doc
- 大小:120.00 KB
- 文档页数:12
浅谈融资担保机构的风险管理及对策建议融资担保机构是金融市场中非常重要的一部分,它们在金融体系中具有非常重要的作用,能够帮助有潜力的小微企业、创业者以及其他需要获得融资支持的个人和企业获得融资的机会。
但与此融资担保机构也面临着一定的风险挑战,如何有效地进行风险管理,成为了融资担保机构需要重点关注的问题。
本文将从风险管理的角度出发,浅谈融资担保机构面临的风险及对策建议。
一、融资担保机构面临的风险1. 信用风险融资担保机构在为借款人提供担保服务时,面临着借款人违约的信用风险。
如果借款人无法按时偿还借款,融资担保机构将需要承担相应的担保责任,这将给融资担保机构带来不小的损失。
2. 市场风险融资担保机构所面临的市场风险主要包括市场利率风险和汇率风险。
市场利率风险是指由于市场利率的波动而导致资产负债管理的不稳定,从而给融资担保机构带来损失。
而汇率风险则是指由于汇率波动而导致的资产负债管理的不稳定,从而给融资担保机构带来损失。
3. 操作风险融资担保机构在业务运营中存在着各种操作风险,如人为疏忽、系统故障等,这些风险都可能给融资担保机构带来不小的损失。
4. 法规风险融资担保机构在开展业务时必须遵守相关的法律法规,如果违反了法规,将会面临相应的法规风险。
监管政策的变化也会给融资担保机构带来一定的风险。
1. 健全风险管理制度融资担保机构应建立完善的风险管理制度,包括明确的风险管理组织结构、完善的风险管理流程、严格的风险控制指标等,从而确保对各类风险的有效管控。
2. 加强信用风险管理融资担保机构需要建立完善的信用评估体系,对借款人的信用状况进行全面评估,科学确定担保额度,并严格控制担保风险。
3. 做好市场风险管理融资担保机构需要建立健全的资产负债管理制度,控制资产负债匹配风险,防范市场利率风险和汇率风险。
4. 加强操作风险管理融资担保机构应建立完善的内部控制制度,对各项业务进行细致而严格的管理,预防各种操作风险的发生。
浅析国有担保公司业务运作中的法律风险及防范国有担保公司是国家的金融机构,在为企业和个人提供融资担保的过程中,可能会面临各种法律风险。
国有担保公司在业务运作中需要对法律风险进行深入分析和评估,并采取相应的防范措施,以确保业务的合规性和稳健性。
本文将从国有担保公司业务运作中可能面临的法律风险和相应的防范措施进行浅析。
一、法律风险分析1. 合同法律风险国有担保公司在业务运作中,与被担保企业或个人签订担保合同,合同的有效性、合规性和履行情况都可能引发法律风险。
担保合同的内容是否合法合规、担保期限及金额是否明确、担保责任的承担范围等都是可能引发风险的关键点。
2. 法律法规遵从风险国有担保公司在业务运作中需遵守一系列金融、担保和合同法规,但由于法律法规的变化和不确定性,可能导致国有担保公司在业务操作中存在的法律风险。
对于国家政策的调整和改变可能对担保业务产生重大影响,国有担保公司需密切关注监管政策动态,及时调整自身业务运作,以规避可能的法律风险。
3. 不当担保行为法律风险国有担保公司在进行担保业务时,可能存在不当担保行为,如超过法定担保比例、提供虚假担保资料等,这些行为都有可能触犯相关法律法规,导致国有担保公司面临法律风险和法律责任。
4. 资金监管风险国有担保公司在业务运作中涉及资金监管,因此资金监管风险也是国有担保公司需要警惕的重要法律风险之一。
资金监管风险包括资金挪用、违规投资、资金流失等,这些行为都将触犯相关法律法规,导致国有担保公司面临法律风险和法律责任。
二、法律风险防范措施1. 加强内部合规管理国有担保公司应建立健全内部合规管理机制,包括完善的合规制度、明确的合规岗位职责、专业的合规团队等,以确保业务运作的合规性和稳健性。
国有担保公司还应定期开展内部合规培训,提高员工的合规意识和风险防范能力。
2. 深入分析风险合同国有担保公司在与被担保企业或个人签订担保合同前,应对合同进行深入分析和评估,确保合同的有效性、合规性和履行情况。
浅谈融资担保机构的风险管理及对策建议随着我国经济的快速发展,越来越多的企业开始寻求融资担保机构的帮助,以获得所需的资金支持。
而融资担保机构作为金融业的一部分,承担着为企业提供担保服务的重要职责。
随之而来的风险也是不可避免的,因此融资担保机构如何有效地管理风险,成为了当前亟待解决的问题。
本文将从风险管理的角度出发,探讨融资担保机构面临的风险,并提出相应的对策建议。
一、融资担保机构面临的风险1.信用风险信用风险是融资担保机构面临的常见风险之一。
企业在向融资担保机构借款时,可能存在无法按时按量偿还贷款的风险,从而导致担保机构的资金亏损。
尤其是在经济不景气或行业周期波动时,信用风险会进一步加大。
2.市场风险市场风险是指融资担保机构在资金投资、资产配置和交易中面临的价格波动和市场流动性不足等风险。
当市场情况发生变化时,融资担保机构的资产价值可能发生波动,甚至出现损失。
3.操作风险操作风险是指融资担保机构由于操作失误、内部管理不善或者员工不端等原因所导致的风险。
这种风险可能包括人为错误、系统故障、管理缺陷等,对于担保机构来说,操作风险是一个极为不容忽视的问题。
1.加强风险识别和评估融资担保机构应加强对信用、市场和操作风险的识别和评估。
通过建立完善的风险管理体系,建立客户档案,对客户的信用状况、经营状况、行业风险等进行综合评估,及时发现潜在风险点,并加强对重点客户的监控。
2.建立严格的风险控制制度针对不同的风险,融资担保机构应建立相应的风险控制制度。
在信用风险方面,可以采取多元化担保和联合担保的方式,增加企业的信用担保,降低单一企业的违约风险;在市场风险方面,可以采取资产配置、风险分散等措施,降低资产价格波动对机构造成的影响;在操作风险方面,要建立健全的内部控制和运营管理机制,加强人员培训,提高员工风险意识和操作风险防范能力。
3.建立健全的风险监测和预警机制融资担保机构应建立健全的风险监测和预警机制,通过风险监测,及时发现风险,通过预警机制,对风险进行精准定位和预测,以便及时采取相应的风险控制措施,以降低损失。
融资担保公司风险防控制度融资担保公司是一种提供融资担保服务的金融机构,其主要业务包括对中小微企业提供融资担保,为其融资提供担保服务。
为了有效防控风险,融资担保公司需要建立完善的风险防控制度。
以下是融资担保公司风险防控制度的主要内容:风险管理框架:制定并实施全面的风险管理框架,明确融资担保公司的风险管理职责和体系结构。
设立专门的风险管理部门,负责公司整体风险的监测、评估和控制。
风险评估和分类:建立风险评估模型,对担保项目进行风险评估,包括信用风险、市场风险、操作风险等。
将担保项目进行分类,根据不同的风险水平采取相应的风险管理措施。
信用审查流程:制定详细的信用审查流程,确保对客户的信用状况、还款能力等进行全面的评估。
设定信用评级标准,根据评级结果确定担保费率和授信额度。
担保费用制度:制定合理的担保费用制度,确保担保费用能够充分覆盖风险成本。
根据客户的信用状况和担保项目的风险水平,灵活确定担保费用水平。
风险分散策略:制定风险分散策略,通过分散投放资金、区域、行业等方式降低整体风险。
定期评估担保项目的集中度,及时调整担保投放的结构。
担保合同设计:制定合理的担保合同,明确担保责任、担保期限、担保金额等重要条款。
审慎评估担保合同中的法律风险,确保合同具有法律约束力。
追偿机制:建立健全的追偿机制,确保在担保项目出现违约时,能够及时采取有效的追偿措施。
制定追偿流程,包括法律诉讼、资产处置等方面的操作细则。
信息披露和沟通:对客户和合作机构进行全面的信息披露,包括融资担保公司的业务模式、风险管理措施等。
加强与监管部门、合作机构、客户的沟通,建立透明、稳定的合作关系。
员工培训:提供员工相关的风险管理培训,提高员工风险意识和应对风险的能力。
建立定期的培训计划,确保员工了解最新的风险管理政策和法规。
监测和报告:建立有效的监测和报告机制,定期对担保项目的风险状况进行评估和报告。
提供及时、准确的风险报告,为公司管理层和监管机构提供决策支持。
担保公司如何应对法律风险与合规挑战随着金融市场的不断发展和监管政策的不断加强,担保公司作为金融服务机构,面临着越来越多的法律风险和合规挑战。
如何应对这些挑战,维护公司的良好声誉和业务稳定,成为担保公司亟需解决的问题。
本文将从建立合规制度、加强内部控制、合理运用保险等方面,探讨担保公司如何应对法律风险与合规挑战。
一、建立合规制度担保公司应建立健全的合规制度,确保所有业务活动符合法律法规的要求。
首先,担保公司应召开内部会议,明确公司的合规要求,并由高层管理人员负责制定合规政策和程序。
其次,担保公司应与专业的法律机构合作,对业务合同、宣传材料等进行法律审查,确保其与法律法规相符合。
同时,担保公司还应定期开展内部培训,提高员工的法律意识和合规素养,确保业务操作不违反法律要求。
二、加强内部控制担保公司应加强内部控制,建立起完善的风险管理体系。
首先,担保公司应明确岗位职责,完善内部审批流程,规范业务操作。
其次,担保公司应加强风险评估和风控措施,制定合理的风险防范措施,避免可能的法律风险。
同时,担保公司还应建立健全的内部报告制度,在发现公司内部存在的合规问题时,应及时上报并采取相应的整改措施,确保公司的合规运作。
三、合理运用保险担保公司在应对法律风险与合规挑战时,可以考虑合理运用保险来减少风险损失。
首先,担保公司可以购买责任保险,以应对由于合规违规而引发的赔偿风险。
其次,担保公司可以购买信用保险,以减少因借款人违约而导致的担保损失。
此外,担保公司还可以与保险公司合作,推出相关的保险产品,为客户提供全方位的风险保障,降低公司自身的法律风险。
四、加强合规监管与自查担保公司应加强合规监管与自查,及时发现和解决潜在的合规问题。
首先,担保公司应密切关注监管政策的变化,及时了解最新的法律法规要求,并根据要求进行业务调整与优化。
其次,担保公司应建立健全的合规监管制度,对公司的业务进行全面自查,及时发现和解决潜在的合规问题。
融资担保公司风险防控措施(4篇)第一篇:信贷风险防控措施1.1 信贷风险概述信贷风险是指融资担保公司在提供信贷担保服务过程中,可能因借款人违约、欺诈等行为导致公司承受损失的风险。
信贷风险是融资担保公司面临的主要风险之一,对其经营成果和声誉具有重要影响。
1.2 信贷风险防控措施为了降低信贷风险,融资担保公司可以采取以下措施:1. 加强信贷审查:对借款人的信用历史、还款能力、还款意愿等进行全面审查,确保借款人具备良好的还款能力。
2. 设立风险准备金:根据信贷业务的规模和风险程度,提取一定比例的风险准备金,以应对可能发生的信贷损失。
3. 实行差异化利率:根据借款人的信用等级和风险程度,制定不同的利率水平,以合理反映信贷风险。
4. 加强信贷监控:对信贷业务进行全面监控,一旦发现异常情况,立即采取措施,确保信贷资金的安全。
第二篇:市场风险防控措施2.1 市场风险概述市场风险是指融资担保公司在经营过程中,可能因市场环境变化、政策调整等因素导致公司承受损失的风险。
市场风险包括利率风险、汇率风险、股票市场风险等。
2.2 市场风险防控措施为了降低市场风险,融资担保公司可以采取以下措施:1. 建立风险预警机制:密切关注市场动态,提前预警可能发生的风险,并制定相应的应对措施。
2. 多元化投资:在投资组合中配置不同类型的资产,以分散市场风险。
3. 利率衍生品交易:通过衍生品交易,如利率互换、利率期权等,对冲利率风险。
4. 加强内部风险管理:建立健全风险管理制度,提高员工风险意识,确保公司稳健经营。
第三篇:操作风险防控措施3.1 操作风险概述操作风险是指融资担保公司在经营过程中,可能因内部控制不足、操作失误、信息系统故障等因素导致公司承受损失的风险。
操作风险包括内部欺诈、员工失误、外部依赖等。
3.2 操作风险防控措施为了降低操作风险,融资担保公司可以采取以下措施:1. 加强内部控制:建立健全内部控制制度,加强对分支机构的管控,确保公司业务合规开展。
担保公司如何应对法律风险在当今商业环境中,担保公司作为金融行业的重要组成部分,承担着为各类借款人提供担保服务的重要责任。
然而,由于复杂多变的市场状况和繁杂的法律规定,担保公司面临着各种法律风险。
为了确保业务的稳定运营和发展,担保公司需要采取一系列措施来应对法律风险。
一、合规管理担保公司作为金融行业的从业者,需要遵循各项法律法规,特别是与担保业务相关的法律规定。
担保公司应建立健全的合规管理机制,制定内部规章制度,确保员工严格按照法律要求履行职责。
同时,担保公司还应加强对政策法规的学习和研究,及时更新业务操作流程,确保业务的合规性。
二、风险评估担保公司需要通过全面的风险评估来识别和评估潜在法律风险。
风险评估应包括对各类担保业务可能面临的法律风险进行预测和评估,对可能存在的违约、违法等风险进行量化分析,并采取相应的措施进行应对。
此外,担保公司还应关注法律环境变化,及时调整业务策略,降低法律风险的发生概率。
三、合同管理担保公司作为提供担保服务的主体,与借款人之间签订担保合同是常规操作。
为了应对法律风险,担保公司应对合同管理进行规范和强化。
合同应明确约定各方的权利和义务,规定各类风险的责任分摊机制,确保在风险发生时能够有据可依。
合同文本应经过专业律师的审查和修订,并在签订过程中注重细节的把握,以减少合同风险。
四、纠纷解决担保公司在业务运营过程中难免会遇到各类纠纷。
为了应对法律风险,担保公司需要建立健全的纠纷解决机制。
首先,担保公司应该尽量避免纠纷的产生,加强风险管理和内控机制,减少可能引发纠纷的因素。
其次,若发生纠纷,担保公司应主动与相关方进行沟通和协商,争取和解或调解的机会,避免陷入法律诉讼的纠纷,减少不必要的法律风险。
五、合理利用保险担保公司可以通过购买保险来转移部分法律风险。
担保公司可以选择购买业务责任保险、信用保险等不同种类的保险产品,以降低因业务操作失误、违规操作等导致的法律风险。
购买保险时,担保公司需要仔细阅读保险合同,了解保险责任和条款,确保能够在符合条件的情况下获得保险公司的赔付。
浅谈融资担保机构的风险管理及对策建议融资担保机构是金融体系中重要的金融中介机构,为企业提供融资担保服务,帮助企业解决资金困难。
由于融资担保机构的特殊性质和高风险性质,其风险管理成为关键问题。
本文将从风险管理的角度探讨融资担保机构的风险以及对策建议。
融资担保机构面临的主要风险是信用风险和市场风险。
信用风险是指担保对象无法按时履约的风险,市场风险是指融资担保机构在市场价格波动时面临的损失风险。
为了降低信用风险,融资担保机构应加强对担保对象的信用调查和评估工作,确保担保对象具有良好的还款能力和履约能力。
融资担保机构还可以采取分散化的策略,通过分散担保项目的风险,降低单个项目的风险。
对于市场风险,融资担保机构可以采取风控工具,如期权和期货等来对冲市场价格波动带来的损失。
融资担保机构还面临的挑战是运营风险和法律风险。
运营风险是指由于内部管理不善、操作不当等原因导致的风险,而法律风险则是指由于法律法规的变化或遵守不当导致的风险。
为了降低运营风险,融资担保机构应建立科学合理的内部控制体系,加强内部监督和管理。
融资担保机构还应严格遵守相关法律法规,确保自身合规经营,预防法律风险的发生。
融资担保机构还面临的问题是资金风险和流动性风险。
资金风险是指融资担保机构无法满足客户融资需求或无法按时清偿债务的风险,而流动性风险是指融资担保机构在市场流动性不足时无法及时变现资产的风险。
为了降低资金风险,融资担保机构应建立合理的资金管理制度,确保足够的资金供应。
对于流动性风险,融资担保机构可以采取多元化的资产配置策略,降低对特定市场的依赖,提高流动性。
融资担保机构的风险管理至关重要。
融资担保机构应加强对担保对象的信用调查和评估,建立科学合理的内部控制体系,严格遵守相关法律法规,合理配置资产,确保足够的资金供应。
融资担保机构还可采取分散化的策略和风控工具来降低风险,提高自身的抗风险能力。
融资担保公司是一种在金融领域发挥重要作用的机构,它们为企业提供融资保障,同时也面临着各种风险。
为了保护自身利益并确保风险控制,融资担保公司采取了一系列措施。
首先,融资担保公司在进行业务合作时,会对企业进行严格的风险评估。
这包括对企业的信用状况、财务状况以及经营模式进行全面分析。
通过评估企业的偿债能力和还款意愿,融资担保公司能够减少风险并保护自身利益。
其次,融资担保公司会要求企业提供担保物或抵押物作为贷款的保障。
这些担保物可以是房产、设备或其他有价值的资产。
通过接受这些担保物,融资担保公司可以在企业无法偿还贷款时通过处置担保物来弥补损失。
此外,融资担保公司还会与企业签订担保合同,明确双方的权益和责任。
这些合同通常包括贷款金额、利率、还款期限等具体内容,并规定了企业在偿还贷款方面的义务。
通过签订合同,融资担保公司可以在出现问题时依法维护自身权益。
融资担保公司还会定期对贷款企业进行跟踪检查,确保贷款资金的使用情况符合合同约定。
同时,他们会密切关注企业的经营状况和财务状况,以及市场环境的变化,及时采取措施防范潜在风险。
最后,融资担保公司还会与其他金融机构建立合作关系,共同分享风险。
这种合作可以通过再保险、共保等方式实现,将风险分散到多个机构,减轻了单一融资担保公司的风险压力。
总之,融资担保公司通过严格的风险评估、担保物保障、签订合同、跟踪检查和合作分担风险等措施,有效控制风险,保护自身利益。
这些措施为融资担保公司提供了可靠的风险管理框架,同时也为企业提供了可信赖的融资保障。
融资性担保公司法律风险防范(政策性)
1. 政策性融资担保公司应严格遵守国家相关法律法规,确保业务操作
合法合规。
2. 应建立完善的内部风险控制体系,对担保项目进行严格审查,评估
风险,确保担保资金安全。
3. 应加强与政府部门的沟通协调,及时了解和掌握国家政策动向,避
免因政策变动带来的法律风险。
4. 应建立专业的法律顾问团队,为公司提供法律咨询和支持,防范和
化解法律风险。
5. 应加强员工的法律知识培训,提高员工的法律意识和风险防范能力。
6. 应建立完善的合同管理制度,确保合同的合法性、有效性和可执行性,防范合同风险。
7. 应建立风险预警机制,及时发现和处理潜在的法律风险,减少损失。
8. 应加强与银行等金融机构的合作,建立风险共担机制,分散风险。
9. 应建立完善的信息披露制度,确保信息的真实、准确、完整,防范
信息披露风险。
10. 应加强与客户的沟通,了解客户需求,提供个性化的担保服务,
提高客户满意度,防范客户违约风险。
融资性担保公司法律风险防范融资性担保公司的最大特点•专门承担风险•专业控制风险•专家化解风险融资性担保公司面临的风险:法律法规的影响或作用●通过禁止性和义务性规范控制担保风险,保证担保公司的安全运作;●通过授权性规范为担保公司的风险控制提供多种有效的法律途径。
一、政策性担保机构的重要作用和运作模式(一)重要作用•1、政府投资的“放大器”。
•2、银行投资的“减压器”。
•3、中小企业加速发展的“启动器”。
•4、中小企业融资信用的“孵化器”。
•5、民间资本聚集的“调节器”。
•6、产业发展和结构调整的“导航器”。
•7、地方经济发展的“助推器”。
(二)运作模式---市场化运作•政策性担保公司的软肋----难以市场化运作,难逃行政干预。
•警惕:政策性担保机构为地方融资平台输血二、严控经营范围,远离高压线(一)业务范围第18条:融资性担保公司经监管部门批准,可以经营下列部分或全部融资性担保业务:•(一)贷款担保。
•(二)票据承兑担保。
•(三)贸易融资担保。
•(四)项目融资担保。
•(五)信用证担保。
•(六)其他融资性担保业务。
第19条:融资性担保公司经监管部门批准,可以兼营下列部分或全部业务:•(一)诉讼保全担保。
•(二)投标担保、预付款担保、工程履约担保、尾付款如约偿付担保等履约担保业务。
•(三)与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务。
•(四)以自有资金进行投资。
•(五)监管部门规定的其他业务。
第20条:融资性担保公司可以为其他融资性担保公司的担保责任提供再担保和办理债券发行担保业务。
(二)不得从事的活动第21条:融资性担保公司不得从事下列活动:•(一)吸收存款。
•(二)发放贷款。
•(三)受托发放贷款。
•(四)受托投资。
•(五)监管部门规定不得从事的其他活动。
三、严格资本金管理,坚持可持续审慎经营模式(一)注册资本《公司法》对公司注册资本的规定由严趋松• 注册资本最低限额大幅下降• 放宽出资形式• 允许资本的分期缴纳• 第26条:有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。
公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。
• 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。
法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的,从其规定。
• 《融资性担保公司管理暂行办法》:最低限额不得低于人民币500 万元,为实缴货币资本。
《河南省融资性担保公司管理暂行办法》:• 名称冠以省级行政区划的, 不得低于10000万元人民币;名称冠以省辖市行政区划的, 不得低于5000万元人民币;名称冠以县(市、区)行政区划的, 不得低于3000万元人民币;从事债券发行等担保业务的, 不得低于10000万元人民币;从事信用再担保业务的, 不得低于50000万元人民币。
• 注册资本为实缴货币资本,其来源应当真实合法,并由出资人或发起人一次性足额缴纳到位,且不得以借贷资金或他人委托资金入股。
《商业银行法》• 第13条:设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。
设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币,设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。
•注册资本应当是实缴资本《河南省融资性担保公司管理暂行办法》●建立融资性担保公司注册资本金银行托管制度;●目前在河南省内依法设立的融资性担保公司的注册资本金以及省外融资性担保公司在河南设立的分支机构的运营资金的托管比例暂定为40%。
(二)资本补充和保障机制⏹一是从总量上控制担保责任;⏹二是限制对单个被担保人的担保责任;⏹三是准备金保障机制。
•总量控制:•融资性担保责任余额不得超过其净资产的10倍;•个别控制:•对单个被担保人提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的10%;对单个被担保人及其关联方提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的15%;对单个被担保人债券发行提供的担保责任余额不得超过净资产的30%。
•准备金保障机制:•融资性担保公司应当按照当年担保费收入的50%提取未到期责任准备金,并按不低于当年年末担保责任余额1%的比例提取担保赔偿准备金。
担保赔偿准备金累计达到当年担保责任余额10%的,实行差额提取。
融资性担保公司提取的担保赔偿准备金,要存入银行专户,可以作为与银行合作的担保保证金。
•限制风险过大的担保(《内部控制指引》):•融资性担保公司从事关联交易应当符合诚实、信用和公允原则,不得以优于对非关联方的条件为关联方提供担保。
•禁止无法控制风险的担保:•融资性担保公司不得为其母公司或子公司提供融资性担保。
•为保障债权人的利益,规定担保责任解除前,公司股东不得分配公司财产或从公司取得任何利益。
四、业务操作中的法律风险防范注意法律适用问题:❖《物权法》第178条:担保法与本法的规定不一致的,适用本法。
担保方式中,保证和定金适用《担保法》以及司法解释,担保物权适用《物权法》。
(一)担保合同的效力问题❖担保方式:保证;抵押;质押;留置;定金。
❖保证金的性质:权利质押担保:存单质押押金:当债务人一方不履行债务时,可直接扣抵,不适用定金罚则,不属于质押范围。
《关于适用《担保法》若干问题的解释》第118条:当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。
(一)担保合同的效力问题❖无效原因1.主体违法;2.客体违法;3.内容违法;4.意思表示不真实;5.主合同无效。
❖法律后果1.因主合同无效致担保合同无效:❖担保人无过错时,担保人免责;❖担保人有过错时,承担之责任不超过债务人不能清偿部分的1/3。
2.主合同有效,担保合同无效:❖债权人无过错时,债务人与担保人承担连带责任;❖债权人、担保人均有过错时,担保人承担的责任不超过债务人不能清偿部分的1/2。
案例1:担保合同无效的责任承担❖2000年4月,工商银行上海某支行与A住宅开发公司(债务人)签订了800万元的借款合同,借款期限至同年11月。
该支行还与B房产上市公司(担保人)签订保证合同,约定由B公司承担借款债务的连带保证责任。
该笔借款到期后,A公司和B公司均未履行还款义务。
经催讨不成,原告工商银行上海某支行将两公司诉至法院。
经查,B公司是一家上市公司,A公司是B公司的大股东之一,在1998年和1999年的持股比例分别为5.02%和1.37%。
2000年至2001年,A公司陆续将其所持B公司的股票抛售完毕。
❖法院认为:本案的借款合同合法有效。
依据我国《公司法》和《担保法》司法解释,“董事、经理不得以公司资产为本公司股东的债务提供担保”,国家证券监管部门通过发布有关规范性文件明确上市公司不能为其股东提供担保。
❖该担保行为违反了法律的禁止性规定,应当确认无效。
B公司是上市公司,该支行在审核担保人资格时理应知道A公司的股东地位。
该支行与B公司对保证合同的无效均有过错,B公司依法应承担的民事责任不应超过A公司不能清偿部分的1/2。
❖判决:A公司还某支行借款本金人民币800万元及相应利息;B公司对上述款项不能清偿部分承担50%的赔偿责任。
(二)作为保证人:慎重提供担保,降低代偿风险•两种合同:•银担合作协议;•银担保证合同。
• A.保证合同的签订•1、选择适当的保证方式•(1)一般保证:当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任。
一般保证的保证人享有先诉抗辩权。
(替补队员)•(2)连带责任保证:当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任。
债权人在主合同规定的债务履行期届满未获清偿时,可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
•当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。
案例2•某贸易公司于2008年6月与某电器集团签订了购买彩电的合同,为了保证合同顺利履行,由C公司作为保证人给贸易公司提供了担保,三方在保证协议上未明确约定担保方式。
8月份,电器集团如约履行了合同,而贸易公司未能如期履行支付货款的义务。
2008年11月,贸易公司因资不抵债,被人民法院宣告破产。
电器公司便向法院起诉要求C公司履行担保义务,偿还贸易公司所欠债务,而C公司辩称,电器公司应先申报破产债权,参与破产财产分配,等破产程序终结后再根据尚欠数额予以偿还。
2、明确保证范围•保证合同有约定的,按照约定。
•没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。
要在保证合同中明确保证范围限定保证责任。
B.合理利用保证期间•一般保证的债权人在保证期间届满前未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任。
•连带责任保证的债权人在保证期间届满前未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。
案例3:•2009年2月7日,蒋某向单某借款6000元,约定2009年7月7日还款,并由王某作为担保人在借据上签字,并注明为一般保证。
到期后,蒋某没钱还债并下落不明,单某无奈之下于2011年4月13日起诉担保人王某。
•一般保证的当事人没有约定保证期间,则保证期间为主债务履行期届满之日起6个月;•如主债务人下落不明,保证人不得行使先诉抗辩权。
C.关注债权债务的变化•如果担保公司与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的,保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人不再承担保证责任。
•保证期间,债权人许可债务人转让债务而未经担保公司同意的,担保公司不再承担保证责任。
•债权人与债务人协议变更主合同而未经担保公司书面同意,若责任减轻,则担保公司对变更后的合同承担保证责任;若责任加重,则担保公司对加重的部分不承担保证责任。
(三)作为被担保人:严格反担保措施,确保追偿权的实现•本担保与反担保•本担保:以保障主债权的实现为目的设定的担保。
•反担保:相对本担保而言,是指在本担保设定后,为了保障担保人在承担担保责任后,其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。
•反担保方式:保证、抵押、质押。
• A.防止因反担保合同无效致使追偿权落空•1、反担保合同无效原因:•本担保合同无效;•主债权债务合同无效;•主体违法;•客体违法;•内容违法;•意思表示不真实。
案例4•。
2007年8月7日,新力公司与某担保公司签订《委托担保合同》,约定新力公司向出资方公信公司借款500万元,期限为62日,担保公司为新力公司提供担保,新力公司按约定标准向担保公司交纳担保费。
2007年8月7日,王某向担保公司出具《反担保保证函》,同意向担保公司承担反担保责任,保证范围为担保公司为债务人向债权人提供担保的借款本息、罚息、违约金、实现债权的费用,保证责任的方式为连带保证责任;保证期间为担保公司与债权人协商代偿或担保公司以承担该笔债务的代偿方式成为债务人的债权人之日起两年等。