国际法的概念和渊源
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国际法渊源国际法的渊源是国际法学的一个基本概念,指的是国际法的原则、规则和规章、制度第一次出现的地方或最初的表现形式,是国际法中证明具有法律的拘束力并普遍适用的规则已经存在的证据和表明这种规则效力的法定形式。
本文主要从国际条约、国际习惯和一般法律原则来阐述国际法渊源,并拓展到确定法律原则的辅助方法和国际组织的决议。
国际法的渊源是国际法学的一个基本概念,但十分容易与法律的起因、法律的依据、法律的形成过程相混淆,它指的是国际法的原则、规则和规章、制度第一次出现的地方或最初的表现形式,是国际法中证明具有法律的拘束力并普遍适用的规则已经存在的证据和表明这种规则效力的法定形式。
关于国际法渊源的内容,有“实质渊源”说和“形式渊源”说,学者们的看法并不一致,但把国际条约和国际习惯作为国际法的两个主要渊源却是没有分歧的。
因而应重点掌握国际条约和国际习惯这两个概念的要点。
一、国际条约国际条约是国际法的渊源之一,因国际法的多数规则都是在条约中表现出来的。
但并非所有的国际条约都是国际法渊源,国际条约按其性质可分为“造法性条约”和“契约性条约”。
“造法性条约”,指多数国家参加的以制定共同遵守的行为规则为目的并载有共同遵守的行为规范的条约。
具体讲是指由许多国际法主体参加或承认的能够对国际法原则,规范产生创立、确认、补充或修订意义的国际条约。
例如,《联合国宪章》、《海洋法公约》、《维也纳条约法公约》等等,它们都是造法性条约,都创立、认可了许多对众多的参加国具有拘束力的新的国际法规范。
因此,造法性条约构成直接的国际法渊源。
“契约性条约”,指国家之间所订立的确定特定事项具体权利义务的条约。
如交通运输协定,贸易协定均属此类,它们多是双边条约,都是对具体事务的协议,在处理具体问题的目的达到后即告终止,并不能创制国际法规则,而且其仅对缔约各方有拘束力,不具有普遍性质,不直接产生一般国际法规范。
因而,契约性条约并不直接成为国际法渊源,只有经过发展,该条约所载规则被反复采用并被公认,或构成国际习惯后才能成为间接的渊源。
国际法的四个渊源
国际法的渊源主要有两种:一是国际习惯,一是国际条约。
国际习惯,是指在国际关系中为各国所共同遵守的那些行为习惯。
它有两个要素构成:一是各国对它的不断重复,二是各国对它的法律确认。
国际习惯是不成文的,但对各国有约束力。
比如外交特权与豁免,起初就是在各国交往中形成的一种惯常做法。
我国古代有“两国交兵,不斩来使”的做法。
其他国家也有类似的实践。
这些做法中的一部分后来逐步被认为具有法律约束力,而转变成为国际习惯。
“国际习惯”与“国际惯例”不同,后者范围更为广泛。
除作为国际法渊源的国际习惯之外,还包括尚未具有普遍法律约束力的通行做法。
国际法的另一种渊源是国际条约。
按照1969年《维也纳条约法公约》的规定,国际条约是指国家之间所缔结的、以国际法为准的国际书面协定。
今天,国际条约已经成为国际法最主要的渊源。
譬如,在联合国登记的目前仍然有效的多边条约有300多个,其中我国参加的就有200多个。
此外,世界各国之间签订的双边条约更难计其数。
我国和其他国家缔结过的双边条约已经超过了一万个。
与具有普遍约束力的国际习惯不同,国际条约一般只对其缔约国有约束力。
今天,许多原以国际习惯形式表现出来的国际法规则,都已经条约化。
如关于外交特权与豁免的规则,已经由1961年的《维也纳外交关系公约》以国际条约的形式加以编纂。
国际法目的要求:通过教学,使学生了解国际法的渊源、基本原则,了解国际法的主体及国际法上的居民等内容,使学生能用国际法的基本知识维护国家利益。
主要内容:一、国际法概述二、国际法的主体三、国际法上的居民四、外交和领事关系五、世界贸易组织及其规则教学重点:一、国际公法的空间划分,二、国际事端及其解决方法教学难点:国际事端及其解决方法教学时间:2学时授课方式:课堂讲授;课堂讨论。
教学内容:一、国际法概述(一)国际法的概念国际法是在国家相互交往中产生和发展起来的。
自从人类社会有了国家,国家与国家之间在政治、经济、军事、外交等各个领域就必然有了交往关系,也就自然在不同程度上形成一些有拘束力的原则、规则、制度,这些在国际关系中有拘束力的原则、规则、规章和制度就是国际法律制度。
准确来说:国际法,亦称国际公法,是调整以国家为基本主体的国际关系,具有法律拘束力的原则、规则和规章制度的总称。
从概念中可以看出,国际法调整的对象是以国家为基本主体的国际关系。
国际关系除国家间关系之外,还有国家和国际组织的关系、国家和争取独立的民族之间的关系、争取独立的民族和国际组织的关系、国际组织间的关系等等。
这些关系都是以国家间关系为基础发展起来的。
国际法的特征国际法是法律,它具有法律的共性。
同时,它又不同于国内法,有许多自己的个性特征:从主体看,国际法以国家为主要主体,而国内法则以自然人和法人为主要主体;自然人和法人虽然是国内法的主要主体,却不能成为国际法的主体。
从创制看,国际法主要是国家通过协商以缔结国际条约形式来制定的,而国内法则由国家立法机关依一定程序来制定的。
国际社会没有而且也不应该有凌驾于国家之上的国际立法机关来制订国际法。
此外,国际法中还有一部分国际习惯法,是由各国在国际实践中反复适用,为各国承认为法律而确立的。
从实施看,国内法有统一的强制机关保证其实施,而国际法的实施,没有也不可能有一个超越于各主权国家之上的强制机关来保证。
一、国际法的概念国际法,又称为国际公法,是指在国家之间交往中形成的、用来调整国家之间关系的、有拘束力的原则、规则和制度的总和。
国际法是国家及其他国际法主体间进行交往的行为规范;是在平等基础上自我约束和相互制约的法律形式;是确立国家及其他国际法律主体的权利义务基础。
国际法的内容主要包括以下几个方面:①国际法的基本原则,例如:《联合国宪章》规定的宗旨和原则。
②关于国家或国际法主体本身的一些制度,例如:国际法上的国家和政府、领土、居民、国家的基本权力义务、国家责任、国际争端的解决等。
③国际法各个相对独立的分支,例如:海洋法、国际航空法、空间法、条约法、外交领事关系法、国际人权法、国际经济法、国际环境法、战争与武装冲突法等。
二、国际法的特征国际法与国内法相比,具有以下特点:①法律关系的主体和调整对象不同。
*国际法的调整对象主要是国家间的关系,故国际法律关系的主体主要是国家。
在某种范围或条件下,政府间国际组织和某些特定的政治实体,也可作为国际法关系的主体。
*国内法调整的是国家管理和支配下的个人间以及个人与国家间的关系,故国内法律关系的主体主要是个人。
②制定方式不同。
*国际法是在国家之间交往中形成的法律,是各国公认的法律,是由国家之间在平等的基础上以协议的方式共同制定的,这种协议可以是成文的,也可能是以不成文习惯法的形式表现出来。
由于国际社会没有凌驾于国家之上的国际立法机构来制定规则,故国家订立国际条约表现了国家的明示协议;国家长期的交往实践中确立国际习惯法的原则及制度表现了国家的默示协议。
*国内法是由一国的最高权力机关通过立法程序制订的。
③强制方式不同。
*国际法具有强制力,是通过国家本身单独采取强制措施或者通过国家集体采取强制措施来实现的。
在国际社会,没有一个处于各国之上的强制实施国际法的机关,尽管有联合国国际法院和国际仲裁机构,但它们并无管辖权。
*国内法的实施是依靠国家的强制机关(军队、监狱、警察和法院)来强制实施和执行的。
第二节:国际法的渊源一.定义:•“渊源”是指法律体系在技术层面运作的规定。
那种作为理性或道德的最终渊源不包括在内;那些更加功能性的渊源,例如图书和杂志,也不包括在内。
•渊源大致可以分为形式渊源和实质渊源二.国际法的主要渊源:•国际条约•国际习惯•一般法律原则•确定法律原则的辅助方法(司法判例或公法家学说)•国际组织的决议•《国际法院规约》第三十八条:一、法院对于陈诉各项争端,应依国际法裁判之,裁判时应适用:(子)不论普通或特别国际协约,确立诉讼当事国明白承认之规条者。
(丑)国际习惯,作为通例之证明而经接受为法律者。
(寅)一般法律原则为文明各国所承认者。
(卯)在第五十九条规定之下,司法判例及各国权威最高之公法学家学说,作为确定法律原则之补助资料者。
二、前项规定不妨碍法院经当事国同意本“公允及善良”原则裁判案件之权。
三.习惯:1.习惯形成的两个条件:国家实践和主管确信2.两种倾向:一种是强调国家实践,另一种是强调主观确信3.习惯作为一个重要的国际法渊源在国际法中存在的意义:a)习惯是一个充满活力的创造过程;b)习惯具有普遍的适用性;c)“即时”习惯法的存在;d)习惯是“民主的”,反映了国际体系的特点;e)习惯的不精确性也意味着灵活和模糊;四.实质性事实:对国家特定实践的性质,需要考虑的因素包括:持续的时间、一致性、重复和一般性。
•案例一:国际法院1950年“庇护案”(the Asylum case):该案涉及的秘鲁人托雷发动政变失败,被秘鲁政府追捕。
哥伦比亚驻利马大使馆允许他进入使馆庇护,但秘鲁政府拒绝办法允许托雷离开该国的安全证件。
哥伦比亚将该问题提交国际法院。
国际法院宣称,习惯规则必须“与经过相关国家一贯并一致实践通过的惯例相符”。
但该案中,国家实践太不确定,而且是相互矛盾的,不能构成有权单方面确定相关罪行的“一贯并一致的惯例”。
•案例二:“英挪渔业”案(the Anglo-Norwegian Fisheries case)中,针对挪威测算领海宽度的方法,英国声称的习惯规则是,直线基线只可以划在从湾口的一端到另一端距离不到10英里处,作为测算领海的基线。
国际法渊源的定义国际法渊源指的是构成国际法规则和原则的有效来源或根本来源。
从历史角度来看,国际法的渊源可以包括条约、习惯、一般法律原则以及司法判例等。
从理论角度来看,国际法的渊源主要是指国家之间的协议、协定和谅解,以及国际组织的决议、决定和惯例等。
从实践角度来看,国际法的渊源则包括国际仲裁和司法机构的裁决、学者著作以及相关的国际法资料等。
在国际法的演变过程中,国际法渊源也发生了相应的变化和演变。
早期国际法主要依赖于习惯和惯例,但随着国际关系的发展,条约和国际组织决议逐渐成为了重要的国际法渊源。
一般法律原则和司法判例等也成为了补充和解释国际法规则的重要来源。
总之,国际法渊源在国际法学界和实践中有重要的地位和作用。
深入研究和理解国际法渊源的定义、演变及实践应用,对于掌握国际法的内涵和发展趋势具有重要意义。
国际法的渊源包括三个方面:国际条约、国际习惯法和一般法律原则。
国际条约是国际法最重要的渊源之一,是国家之间签订的具有法律约束力的条约,它规定了缔约国之间的权利和义务。
国际习惯法是指在国际实践中逐渐形成的具有法律约束力的规则,它反映了许多国家的共同利益和价值观。
一般法律原则是国际法的基本原则,是各国公认的、适用于国际法所有领域、构成国际法基础并具有强行法性质的原则。
国际法的重要判例包括朗宁案和贝乌鸦案等。
朗宁案是国际法院解决领土争端的经典案例,它确立了解决领土争端的基本原则和方法。
贝乌鸦案则涉及到了国际河流航行权的问题,它明确了在国际河流上行驶的船舶必须遵守的规则。
这些判例不仅解决了具体的法律问题,而且为国际法的进一步发展提供了参考和借鉴。
国际法和区域法之间的关系因区域而异。
以欧盟法和非洲法为例,它们对国际法的影响和贡献不可忽视。
欧盟法对成员国具有法律约束力,对非成员国也有一定的影响力。
非洲法则是非洲统一组织制定的一系列法律文件的总称,它规定了非洲国家之间的法律关系。
这些区域法在促进地区和平与发展、解决区域争端等方面发挥了积极作用,同时也为国际法的完善和发展提供了有益的借鉴。
国际法渊源定义
国际法渊源指的是国际法的发展和形成的根源和历史背景。
国际法渊源的定义可以从三个方面来看:自然法、正义观念和实践经验。
自然法渊源是指国际法的发展与自然法观念的关系。
自然法观念认为,法律不仅仅是由国家主权创造的,而是存在于自然界中的普遍原则。
例如,人权、正义、契约等原则都被认为是自然法的基础,并对国际法的形成和发展产生了影响。
正义观念渊源是指国际法发展与正义观念的关系。
正义观念认为,国际法应该追求公正、平等、合理和人道的原则。
国际法的形成和发展是为了保护各国平等和互惠的权益,以及促进国际社会的和平与稳定。
实践经验渊源是指国际法的发展与各国之间的实践经验的关系。
国际法的形成和发展是通过各国之间的互动和实践经验逐步形成的。
国际条约、国际法庭裁决、国际公约等都是国际法发展的实践经验的体现。
综上所述,国际法的渊源定义可以从自然法渊源、正义观念渊源和实践经验渊源三个方面来看,通过这些渊源国际法得以不断发展和完善。
1、国际法:国家间的法律,与国内法相对应的法律体系,在国家间相互交往中行程,主要是调整国家间关系,有约束力的原则,规则,制度的总和。
2、主要渊源:条约:双边,多边。
国际习惯。
一般法律原则3、国际法在中国的适用:1我国坚持遵守以和平共处五项原则为核心的基本原则并写入宪法2国际条约在我国无统一明确规定,直接适用或转化后适用3民商事条约如有冲突适用国际法4国际习惯无明文规定,在民事范围内的习惯排在国内法或条约后5WTO条约转化后适用4、国际法的基本原则:1国家主权平等原则,任何国家都拥有主权,有权选择社会经济文化制度,领土主权,平等的国际人格,平等权利义务2不干涉内政原则,不干涉本质上国内事务,不强迫他国接受自己意志,不维持或改变他国制度或意识形态,平等自愿的原则上允许援助,对违反国际义务的行为采取单独或集体行动3不适用威胁或武力原则,禁止侵略,非法进行武装攻击。
4和平解决国际争端5民族自决原则,殖民地名族独立6善良履行国际法义务原则,有约必守。
5、国际法主体范围:基本主要主体—主权国家,国际组织,其他—特定民族解放组织运动6、国家构成要素:定居的居民,确定的领土,政府,主权7、国家的基本权利:独立权,以自己的意志处理内外事务不受他国干涉。
平等权,平等代表权,投票权,缔约权等。
自保权,保卫自己的存在,独立的权力,受到外来攻击有权自卫。
8、国家主权豁免:国家的行为及其财产免受他国管辖。
范围1国家的行为及财产2国内法院不受理以外国国家为被告的诉讼3外国国家代表或财产采取司法执行措施4国有公司企业不享有国家主权豁免9、国际法上的承认:新国家,新政发,以一定的方式表示接受或同时表示愿意与其发展正常关系的法律行为。
10、国际法的继承:国际法上的权力义务由一个承受者转移到另一个承受者。
11、联合国大会表决制度:会员国一国一票,对一般问题实行简单多数制。
对接纳新成员,预算,维和,安理会等重要问题实行一国一票2╱3制12、安理会地位与职权:地位:主要责任,唯一有权采取行动的机关,在任何时候依职权主动采取措施。
国际法复习大纲第一章国际法的性质与基础一、国际法的概念国际法是指主要调整国家之间关系的原则、规则规章制度的整体。
二、国际法的特征(一)主体不同1、国际法主体:大主体(国家、国际组织、民族解放组织)2、国内法主体:小主体(公民和法人)(二)立法方式不同1、国际法的立法方式:平行立法2、国内法的立法方式:垂直立法(三)执行方式不同1、国际法的执行方式:干涉与自助为主的私力制裁体系2、国内法的执行方式:机构为主公力制裁体系三、国际法的分类普遍国际法 Universal international law一般国际法 General international law特殊国际法 Particular international law四、国际法的渊源(一)国际法律渊源的定义 1、产生渊源 2、存在渊源 3、历史渊源(二)国际法渊源的分类(国际法院规约第38条)1、条约2、习惯3、一般法律原则4、司法判例5、公法学说(三)各渊源的地位1、条约与习惯是主要渊源2、一般法律原则是次要渊源3、公法学说和司法判例是辅助资料或称为辅助渊源一般法律原则 General Principles(一)指各国法律系统中所共有的法律原则。
(二)曾有两种不同的理解:(1)各国共同的法律意识延伸出来的原则(2)国际法的基本原则。
历史渊源法律规则第一次出现的地方例如:不干涉内政原则最早出现在法国宪法中,后来才为国际条约所接受。
中国刑法中的“罪刑法定”原则最早出现在西方国家的刑法中,后来才为中国刑法所采纳。
国际习惯custom一特征(1)物质因素common Practice。
即各国重复类似实践形成的行为规则。
(2)心理因素(opinio juris) 。
即“法律确信”,各国认为这种行为规则具有法律拘束力。
二习惯法的证明(1)实践的一致性。
大多数国家的实践可以代表国际社会的整体实践。
不要求全部。
在某些领域少数国家的实践有决定作用。
区域国家实践只能证明区域习惯法的存在。
国际法之父:格劳秀斯国际法的概念:主要调整国家之间关系的、具有法律约束力的各种原则、规则和制度的总称。
国际法的主体:1、国家2、政府间的国际组织3、争取独立的民族4、个人或法人国际法的渊源:1、国际条约2、国际习惯3、一般法律原则一般法律原则:一是将它理解为国际法原则,二是认为它是一般法律意识所产生的原则,三是将它视为各国法律体系所共有的原则。
条约在国际法的适用问题:并入、转化、混合式一是并入(又称纳入)或直接适用,也就是国内法原则上作出的规定,将条约作为国内法的一部分在国内法律秩序中直接予以适用,而不需制定新的国内法。
二是转化或间接适用:即国家制定新的国内法,赋予条约规则以国内法效力,使条约规则在国内予以适用。
三是混合式,也就是根据条约的性质,分别采取并入适用和转化适用。
国际法与国内法的冲突适用:1、国内法优于条约2、条约优于国内法3、条约的地位与国内法相等4、条约优于宪法。
我国国内法与国际条约冲突的适用:1、直接适用国际条约2、国际条约另有规定的,适用国际条约的规定3、国际条约与相关国内法有不同规定的,适用国际条约的规定4、国内法没有规定的适用国际条约国际法基本原则特点:1、国际社会公认2、具有普遍意义,贯穿于全部领域3、适用于国际法各个领域4、构成国际法整个体系的法律基础5、具有强行法性质国际法基本原则的内容:1、国家主权原则2、禁止使用武力或武力威胁原则3、不干涉内政原则4、人民自决权原则内政:即在本质上属于一个国家国内管辖之事项,包括外交事务。
判断一个事项是否属于内政,其标准是国际法。
如果某一事项原则上不受国际法规范,它就属于国家之间内管辖事项,是内政。
国家的要素:1、定居的居民2、确定的领土3、中央政府4、主权永久的中立国义务:1、除自卫外,不得对他过进行战争,也不得参加其他国家的战争2、不得缔结诸如军事同盟条约、共同防御协定之类的与中立地位抵触的条约,以及不得参加任何军事集团或联盟3、不得采取任何可能使它卷入战争的行动或承担这方面的义务国家的基本权利:1、独立权2、平等权3、自卫权4、管辖权国家管辖权包括:属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖权和普遍管辖权属地管辖权:是国家对其领域内的一切人、物和所发生的事件行使管辖的权力(立案管辖、司法管辖和行政管辖)国家豁免权包括:管辖豁免和强制措施豁免管辖豁免:指一国法院不得对针对外国国家提起的民事诉讼行使管辖权,除非得到该外国的明示同意。
国际法的渊源名词解释国际法是一个涉及国与国之间关系的法律系统,它包括了国际公法和国际私法等领域。
在国际关系中,国际法能够规范各国之间的行为,维护国际社会的和平与稳定,促进国际合作与交流。
国际法渊源国际法渊源可追溯至公元前4000年古代苏美尔文明中神庙的规定, 在此期间,人们已经形成了域外领土的概念,功能分工、贸易与同盟等复杂的国际交往也随之产生。
在公元前7至6世纪古希腊时期,柏拉图倡导对国家之间的关系进行法律规范。
而公元前5世纪至公元前4世纪,亚里士多德出版的《政治学》将规范各国行为的思想和方法运用到了国际事务的研究中。
到了现代,国际法理论和实践经历了许多阶段的发展:自1648年《韦斯特伐利条约》(Westphalia Treaty)诞生以来,国际法开始从国内法律之外的法律体系中独立出来并成为独立的学科;在国际贸易、人权、环境等领域的快速发展中,国际法逐渐发展成为行之有效的规范国际行为的工具;随着联合国的诞生和国际法院的设立,国际法也进一步加强了对世界各国的约束力。
国际法名词解释1.主权:主权是指国家拥有独立的政治权力,决定自身事务的权利和能力。
主权是一个国家中最重要、最基本的概念,在国际法中具有非常重要的地位。
2.国际合法性:根据国际法体系,行为是否合法是受到国际法准则的制约。
国际合法性是指国际行为是否合乎法律准则,符合国际法体系,是否受到国际法的保护和承认。
3.国际法律人:按照国际法,国家是唯一的、具有国际法律主体资格的主体,被称为国际法律人。
然而,自二战后,国际法律主体资格的重要性已不断上升,包括了国际组织、非政府组织、企业和个人等。
4.国际民间社会:国际民间社会是指那些在国际事务中代表民间利益,对国家政策和国际法的完善提出具体意见或建议,并与政府或国际组织等进行合作的一群人。
5.国际司法:国际司法是指创立并维护国际司法体系,包括建立国际法院和国际刑事法庭等各种机构,以及通过国际公约和特别协议,使国际司法机制得以顺利开展的活动。
国际法期末考试复习一、国际法的渊源1)概念:国际法作为有效的规范,即国际法的原则、规则、规章和制度所以形式的方式和程序。
(国际条约、国际习惯、一般法律原则)2)国际习惯:有一般的实践或通例存在且一般的实践或通例被各国所接受的法律。
从形式和适用范围上分为一般的和特殊的两类;一般国际习惯:通过世界范围内的国家广泛存在与形成,通常适用于整个国际社会,拘束所有国家或者绝大多数国家,其所规定的原则、规则可称为一般国际法规则。
特殊国际习惯:一个由历史、文化、政治等限定的较小国家集团内形成,只拘束集团国家内的国家,而不具有一般国际习惯的地位。
二、国际法的主体1)概念:国际法的主体也称国际法律人格者,是指能独立从事国际交往和国际法律关系,直接承受国际法上的习惯和义务,且能进行国际求偿以保护自己合法权益的实体。
2)国际法主体的三个条件:1、能独立进行国际交往和参加国际法律关系2、能直接承受国际法上的权力和义务3、有国际求偿能力。
3)国际法主体的类型:国家是国际法的基本的或者主要的主体1、国家具有国际法上完全的行为能力和权利能力;2、国家间的关系是国际法主要的调整对象;3、国家是国际法的创造者。
三、国际法的基本原则1)概念:国际法中代表这有关规则的最高共同标准的那些原则2)衡量标准:1、原则必须是特别为着国际法的;2、原则必须超过其他原则之外,包括相当广泛的国际法原则,而这些原则自然的属于该原则之内;3、原则必须或者是国际法的典型原则从而成为任何知己的国际法体系的一个主要部分,或者是现有国际法所特有的3)突出特征:1、各国公认,具有最高权威和普遍约束力;2、具有普遍意义,适用国际法的一切有效范围,属于国际法中全局性的原则;3、是构成国际法的其他原则、规则和制度有效的基础;4、具有强行大的性质,可以理解为被国际社会的成员全体公认的必须遵守而不得损抑的,也不得任意改变的国际法规范。
4)简述国际法基本原则的主要内容。
国际法的基本原则是指那些被各国公认的、具有普遍拘束力的、适用于国际法一切效力范围的、构成国际法基础和核心并具有强行法性质的法律原则。
1.国际法的定义:是在国际交往中形成的,用以调整国际法主体之间权利和义务关系的,具有法律拘束力的原则、规则和制度的总称2.国际法的特征1)国际法的主体主要是国家2)国际法调整的对象是国际法主体之间的关系3)国际法是各国通过协议的方式创立的4)国际法的强制执行力没有国内法强3.国际法的渊源:主要:1)、国际条约:分为契约性条约和造法性条约2)、国际习惯:经接受为法律的一般实践,惯例或做法.国际习惯必须具备的两个要件(一)物质因素,.(二)心理因素,即法律确信,是对于一项法律规则或法律义务的一般承认.辅助:一般法律原则(众多文明国家共同适用的国内法原则)公允及善良原则司法判例各国国际法权威学者的学说国际组织的决议4.国际法的基本原则:那些被各国公认的、适用于国际法的一切领域的、构成国际法基础的、具有强行法性质的原则基本原则的内容:国家主权平等原则;不侵犯原则;不干涉内政原则;和平解决国际争端原则;善意履行国际义务原则。
5.民族自决:是指各民族有根据自己的选择确定其社会政治经济文化的自由(只适用于殖民地、非自治地、暂时托管地等)7.国家主权组成的四个要素:固定的领土、定居的居民、统一政权、国家主权。
8.管辖权包括:领域管辖,国籍管辖,保护性管辖,普遍管辖具体意义9.国家主权豁免的具体表现:是指国家及其财产不受他国管辖的特权。
是一项普遍接受的习惯国际法原则。
具体表现在1)法院非经外国同意,不受理以外国国家为被告或国家行为作为诉由的诉讼。
2)法院非经外国同意,不对外国国家代表或国家财产采取司法执行措施3)不对他国的国家行为和财产进行管辖10.国家承认和政府承认的区别与联系:联系:两者均属于受到国际法制约而能产生一定效果的国家行为两者都是承认者对被承认者做出的单方面行为区别:1)对国家承认的方式通常是已有国家给予新国家明确,无条件的法律承认,对于新政府的承认应遵循“有效统治原则”,即新政府应有效控制本国领土并行使国家权利2)国家承认是在国家成立,合并,分裂(母国不存在),分离(母国还在)时发生的,属于承认一个新的国际法主体,而政府承认是在一国由于剧烈的社会革命或政变而产生新政府才可能发生政府承认11.对外国人的待遇:国民待遇,最惠国待遇,互惠待遇,差别待遇12.外交保护的概念:指一国针对其国民因另一国国际不法行为而受的损害,以国家的名义为该国民采取外交行动或其他和平解决手段。
第一节国际法的概念和渊源一、国际法的概念和特征(一)国际法的概念国际法(International Law)是一个与国内法相对应的法律体系。
它是国家间交往中形成的,主要是调整国家之间关系的,有拘束力的原则、规则和制度的总体。
国际法与国内法二者共同构成了当代人类社会完整的法律秩序。
“国际法”一词准确地反映出了其所覆盖的法律体系的基本特点和主要调整对象。
英国法学家边沁最早引入“国际法”一词,后被广泛采用。
有人使用“国际公法”(Public International Law)一词来称呼这一法律体系(其传入中国早期,也被称为“公法”),强调的也是其调整国家(政府)与国家(政府)间关系的这种特征。
此处“公”的含义与当代有些学者在国内法研究时所使用的“公法”一词中“公”的含义或范围有所不同。
从法律体系上看,国际法体系是与整个国内法体系相对应的,而不是与“国际私法”一词所指代的内容相对应。
后者的主要内容属国内法范畴,虽然在其内涵和范围等方面,还存在不同的理解和争论(参见国际私法、国际经济法编)。
国际法是国际关系发展的产物。
古代社会就有关于条约、使节等方面的一些规则和制度J勺雏形,它们是零星的、小范围的和萌芽性的。
近代国际法诞生于欧洲,是以独立主权国家兴起为基础的。
1643〜1648年结束欧洲30年战争的威斯特伐利亚和会和《威斯特伐利亚和约》,标志着近代主权独立国家的出现,成为近代国际关系的起点;同时它确认了国家主权、主权平等的根本原则,也标志着近代国际法的开始。
同一时期,荷兰人格劳秀斯发表了《战争与和平法》(1625年),第一次从理论上对国际法的规则和基本问题进行了系统全面的论述,并努力使国际法从神学的桎梏中解放出来。
这部著作对威斯特伐利亚和会产生了积极影响,为近代国际法学奠定了基础。
格劳秀斯因而被称为“近代国际法学之父”。
在此后的200余年间,国际法主要在欧洲基督教国家之间适用,并且随着欧洲国际关系的发展而发展。
《国际法的概念和渊源》,
作者为我国国际法领域的权威李浩培先生。
这样一本很薄的书似乎不足以用来诠释今天有关国际法的相关概念,但是书中有关对于国际法的理解诠释都是作者本人的思索的结果,并且很多东西对于今天的国家法来说依然是正确的,正是由于这种学者独立性的思考,时至今日,这本《国际法的概念和渊源》仍然是学习国际法必读的教材。
李浩培在《国际法的概念和渊源》一书中从权利义务关系的角度出发,引用了几个个人承担国际法权利和义务的例子,从而说明了个人是部分的国际法主体,同时,我们不难看出,这也与他关于国际法的定义是相一致的。
正如李浩培先生所说:“国际法是向前发展的,国际学说也应随着国际法的发展而发展……但是,这里还须指出,我们肯定个人是国际法主体的同时,仍然肯定主权国家是国际法原始和主要的主体,个人的部分国际法主体的地位依赖于各主权国家的意志:由于一些主权国家以条约规定个人具有部分的国际法主体的地位,个人才能取得这种地位。
”
但是不管对于国际法的渊源如何理解,或者对于国际法渊源的概念一词的存废有所争议,所有的国际法的学者在论及国际法的渊源时,都毫无例外地引用《国际法院规约》第38条第1款的规定。
该条款规定法律在审判时应适用:(1)一般或特别国际条约;(2)国际习惯法(3)文明各国所承认的一般法律原则;以及(4)作为确定法律原则之补助资料的司法判例和各国权威最高的公法学家学说。
虽然该条未提及“渊源”,但它一般被认为是国际法渊源的完整表述。
李浩培先生认为国际法的渊源包括了条约、国际习惯、一般法律原则、国际裁判和学说、单边法律行为、国际组织的决议,并对每一个都进行了详细的论述,这也是这本书名字的由来,第一章讲概念,第二章讲渊源,虽然没有涵括国际法的全部内容,但是在概念和渊源这两块所做的论述,一直是学习国际法必看的经典。
和其他国际法学者相比,李浩培先生认为单边法律行为也能成为一个单独的国际法渊源,而这种说法在王铁崖先生的书中是找不见的。
李浩培认为“独立的单边法律行为作为国际法的渊源,在《国际法院规约》第三十八条中并无规定。
它的效力的根据主要是保护一方对他方意思表示的信赖的一般法律原则(或称为善意原则),但是有时尚有国际习惯或条约作为根据。
从而它是国际法的第二位渊源。
”
值得强调的是,我们应该将国际法中的单边法律行为与国际关系中的单边主义行为明确区分开来。
一般地,国际法中的单边法律行为是在国际法的准据框架内作出的,因而大部分行为是合法的行为,因此一般也是有效的行为。
但是,国际关系中的单边主义行为一般是一种国际强权政治行为,在大多数情况下是一种无视国际法准则的非法行为。