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Forum学术论坛1602017年1月 有限责任公司异议股东股权回购请求权制度的完善昆明理工大学津桥学院 顾梁莎 陶晶晶摘 要：有限责任公司异议股东股权回购请求权是我国《公司法》规定的股东享有的法定权利，该项制度的设立也成为维护股东合法权益的重要保证。
但由于相关法律规定不够完善，导致该项制度在实施过程中存在一些问题，如“异议股东”的范围存疑、“主要财产”的认定标准不明、公司收购股权的“合理价格”难以确定以及适用情形范围偏窄。
本文在对该项制度存在的问题进行探讨之后，提出了对这一制度的相应完善措施。
关键词：有限责任公司 异议股东 股权回购请求权中图分类号：F830.91 文献标识码：A 文章编号：2096-0298(2017)01(b)-160-021 我国设立有限责任公司异议股东股权回购请求权制度的意义异议股东股权回购请求权，是指当股东对股东会决议存有异议，而这些异议事项又和股东的重大利益密切相关，则其有权要求公司以合理的价格回购其股权。
异议股东的股权回购请求权制度最早在美国确立，而之所以出现这项制度，是为了平衡公司有效运作和股东合法权益之间的冲突。
美国最初的法律规定，股东会在作出关乎整个公司的重大决策时，必须经过全体股东的一致同意，但是随着公司规模的扩大和股东数量的增加，这项规定变得越来越难以实现。
为了让公司能够有效运作，法律不得不降低了股东同意的比例，由原来的一致同意变为只需要半数以上或者2/3以上股东同意即可，这样就解决了表决的效率问题。
但是这样的做法，很可能损害到那些对股东会决议持有异议的股东的合法权益，因此，异议股东的股权回购请求权制度应运而生。
法律赋予了对股东会重大决议持反对意见的股东，有权在一些特定情况下要求公司回购其股权。
该制度现被大陆法系和英美法系的国家普遍采纳。
我国《公司法》第74条规定了有限责任公司异议股东出现下列情况时，可以要求公司以合理价格回购其股权：公司符合分配利润条件的情况下，却连续五年都不向股东分配利润，并且这五年公司都是处于盈利状况；公司合并、分立、转让主要财产；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续。
论异议股东股份回购请求权异议股东股份回购请求权是指股东在公司讨论推行股份回购计划时，如对计划存在异议，要求公司回购其所持股份的权利。
其本质是公司治理中股东的权利行使之一。
本文将论述异议股东股份回购请求权的合法性和实践意义。
首先，异议股东股份回购请求权是合法的。
根据《中华人民共和国公司法》第125条规定，“公司采用回购制度的，应当制定回购实施方案。
实施方案应当明确回购对象、回购方式、回购用途、回购期限及回购价格等事项，并经股东会审议通过”。
由此可见，公司股份回购计划应当由股东会审议通过，且回购方案中应当明确回购对象。
在此基础上，如果某一股东对股份回购计划存在异议，请求公司回购其所持股份，符合股东会制定的实施方案中明确规定的回购对象，不存在其过当要求等情况，请求就具有合法性。
其次，异议股东股份回购请求权的实践意义在于，一方面它是股东权利的保障，另一方面也有助于公司的持续稳定发展。
首先，异议股东股份回购请求权是股东权利的保障。
作为公司最主要的股东，股东在公司治理中应当具有参与决策的权利。
而公司股份回购计划作为公司决策之一，如果股东对其中存在异议，公司不允许其行使回购请求权，矛盾将进一步激化，可能导致公司治理形势恶化，影响股东和公司的利益。
因此，允许股东行使异议股东股份回购请求权，有助于保障股东权利，维护公司治理稳定。
其次，异议股东股份回购请求权也有助于公司的持续稳定发展。
正常情况下，公司股份回购计划的实施是为了调整公司资产结构、稳定市场价格等目的。
但如果某些股东对计划存在异议，请求回购其持有的股份，也许恰好说明了其中存在的一些不合理之处，提供了重要的信息和反馈。
公司应当充分考虑异议股东的观点和意见，通过有针对性的调整和改进，使得股份回购计划得以更好地推行，从而更好地实现公司的发展目标。
综上所述，异议股东股份回购请求权具有合法性和实践意义，不应被忽视。
公司应当积极倾听股东意见，设立相关机制，使得异议股东的请求能够得到合理的处理和解决，为公司稳定发展提供保障。
浅议有限责任公司异议股东股份回购请求权摘要：在分析异议股东股份回购请求权的概念为基础上，对现行公司法75条的相关规定的不足之处做出剖析，并结合其他相关国家的立法实践对现行立法的修改提出建议，以真正完善我国的股份回购制度，保护中小股东的利益，实现各方利益的平衡。
关键词：异议股东股份回购请求权；困境；重构一、异议股东股份回购请求权的概念异议股东股份回购请求权，自其在20世纪30年代的美国特拉华州确立以来，先后被许多国家的商事法所引进，在各国的相关法条中关于其称谓表述各异。
如在美国示范公司法中称为异议者权利，德国公司法称之为一次性给付补偿的要约，日本公司法称之为股份收购请求权，台湾公司法称之为反对股东股份收买请求权。
同时关于其定义的表述，国内外学者也认识不一。
如在日本公司法中，股份回购请求权是指在股份公司审议决定营业转让和受让及租赁、修改章程股份转让限制规定、股票交换、股票转移、公司合并、分立等涉及股东重大的利害关系的事项时，持异议的股东请求公司以公正的价格收购其所持有的股份的权利。
[1]也有学者的定义相对较为简单，认为股份回购请求权是在出现了公司僵局的时候，为了能够更快速地解决纠纷而安排的一项股东权利。
[2]虽然中外学者对异议股东股份回购请求权的概念表述不一，但笔者认为有几点是基本一致的，这可以作为异议股份请求权概念构成的基础。
首先，该请求权的行使必须有一个前提：对公司的一些重大决议持反对意见，而这些重大决议无外乎公司合并，分立，重要资产的转让等。
这是各国立法的相同点。
其次，该请求权是一项股东退出公司的权利。
这是在各国公司法普遍强调”资本多数决”、股东民主、资本平等的大理念下，对于个别股东尤其是中小股东的利益的一种特别保护。
最后，该请求权行使的一般方式是要求公司以一般公平的价格回购其股份。
综上，笔者认为异议股东股份回购请求权是指在股东（大）会利用”资本多数决”原则作出影响公司以及股东重大利益的决议之时，对其持反对意见的股东可以享有的要求公司以一般公平价格回购其股权的请求。
论异议股东股份回购请求权的完善摘要：异议股东的股份回购请求权制度源于美国，我国在2006年实施的新公司法中引入该项制度并对其做了概括性的规定。
它的设立不仅有利于保护少数股东的合法权益，而且对保证公司在为重大决策的过程中不被少数股东利益掣肘提供了有力的制度支持。
本文通过对异议股东股份回购请求权基本理论的阐述，参考国外立法例，分析我国对该权利的具体规定之不足，并提出相关建议。
关键词：股份回购请求权；中小股东；权益保护一、异议股东股份回购请求权概述异议股东的股份回购请求权，又称为退股权，英文译为”the appraisal rights of dissenters”。
是指公司股东大会基于资本多数表决就有关公司的重大行动作出决议后，反对公司这些重大变化的少数股东，有权表示异议，并享有请求公司以公平价格回赎其股份，从而退出公司的权利。
异议股东的股份回购请求权制度起源于美国，最早见于美国俄亥俄州1851年法律中，它的产生与股东大会表决原则的历史演变联系在一起，是作为”资本多数决”原则和”全体一致”原则的平衡而出现的其主要目的在于弥补资本多数决原则和资本维持原则的缺陷，以保护中小股东的利益。
二、我国公司法中异议股东股份回购请求权的立法缺陷我国于2006年开始实施的公司法中引入的异议股东股份回购请求权制度，对完善我国中小股东利益保护机制具有重大意义，但与国外相关立法相比，新公司法中的相关条款无论是实体上还是程序上规定的都过于原则和抽象，以致司法实践缺乏可操作性，具体分析起来存在以下缺陷。
（一）适用范围狭窄我国上市公司股权结构是“一股独大”式的股权高度集中模式。
在这种特殊的股权结构下，所有作为外部公司治理机制的资本市场、经理人市场和控制权市场都无法发挥作用，大股东因而可以利用其控股地位有恃无恐地从事掠夺和侵害中小股东权益的活动。
因而我国公司立法中，理应赋予股东更多情形下的股份回购请求权，但我国《公司法》对于股份回购请求权的适用范围却作了较窄的规定，主要表现在：1.适用事项范围狭窄首先，《公司法》第75条规定了请求公司以合理价格回购股票的三种情形。
有限责任公司异议股东回购请求权的司法判决研究有限责任公司是一种常见的公司形式，其股东通常有一定的权力和责任。
在有限责任公司中，股东可能会出现异议，例如，不同意公司的重大决策或者不同意其他股东的决策。
在这种情况下，异议股东可能会请求回购其股份，以此退出公司。
异议股东回购请求权是有限责任公司股东的一项重要权利。
其基于公司法的相关规定，可在一定的条件下实现。
具体来说，异议股东回购请求权可以在以下情况下实现：1. 公司发生了重大变更，例如变更公司的主营业务或者发行新股份等；2. 其他股东的决策对异议股东的权益造成了实质性损失；3. 其他原因导致异议股东退出公司成为必要。
异议股东回购请求权的具体实施需要满足一定的流程和条件。
首先，异议股东需要向公司提出书面申请，申请中需说明其请求回购股份的原因和数量，同时需要提供相应的证明材料。
其次，公司在收到申请后需要进行审查和判定，确认是否可以实施回购请求。
最后，如果公司判定异议股东的回购请求合理且符合法律规定，公司应当在一定时间内回购异议股东的股份。
然而，在实际操作中，异议股东回购请求权的实施并不总是顺利的。
有时候，公司可能不同意回购请求，或者回购过程中出现争议。
在这种情况下，异议股东可能需要通过司法途径来解决争议。
在司法判决中，法院通常会审查回购请求的具体原因和条件，以便确定是否应当支持回购请求。
法院通常会考虑以下几个方面：1. 异议股东的利益：法院需要确定异议股东的利益是否确实受到了实质性损失。
如果异议股东没有遭受实质性损失，法院就不会支持其回购请求。
2. 回购股份的数量：法院需要确定异议股东请求回购的股份数量是否合理。
如果数量过多，公司可能无法承受回购成本。
3. 其他股东的利益：法院需要考虑其他股东的利益是否会受到损失。
如果其他股东的利益会因回购请求而受到影响，法院可能会对回购请求进行限制。
总之，异议股东回购请求权在有限责任公司中具有重要作用，但是实施过程中可能会面临各种困难。
论我国有限责任公司异议股东股份回购请求权
作者：岳志强李国平周会生
来源：《中国经贸导刊》2010年第03期
一、异议股东股份回购请求权的概述
公司对重大结构性变化决策的基本机制是“资本多数决”原则。
根据“资本多数决”原则,股东具有的表决力与其所持的股份成正比,股东持股越多,表决力越大。
法律正是将股东会或股东大会中持股最多的股东的意思推定为公司的意思。
因此,控股股东意志一旦上升为股东会或股东大会意志,即对小股东产生约束力。
这就使得控股股东享有比少数股东更为优越的权利。
在公司治理中控股股东往往会滥用这一优势,享受更加不公平的机会,损害少数股东的利益,产生“多数派暴政”问题。
为了克服“多数派暴政”问题,各国(地区)公司法为少数股东提供了许多保护措施,异议股东股份回购请求权便是其中之一。
异议股东股份回购请求权,是指当公司发生实质性变更时,持不同意见的股东所享有的要求公司依公平合理的价格回购其股份,从而退出公司的权利。
二、我国有限责任公司异议股东股份回购请求权的权利主体
(一)无表决权股东是否当然就不享有异议股东股份回购请求权
《公司法》第四十三条规定:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。
”这就意味着,在有限责任公司中有无表决权的股东存在的可能,所以无表决权的股东是否拥有异议股东股份回购请求权就是一个值得讨论的问题。
(二)继受股东是否享有异议股东股份回购请求权
享有异议股东股份回购请求权的股东若将其股份转让给第三人,该第三人作为继受股东是否享有异议股东股份回购请求权?对此,《公司法》没有作出明确的规定,各国(地区)公司法也多无明确规定,学者对此多持否定看法。
如韩国学者李哲松认为:“在董事会上通过营业转让或合并的决议、并将其计划公开发表后取得股份的股东赋予股份收买请求权并不妥当。
这是因为,无须特别保护那些明知有此计划而取得股份的股东,而且也应防止那些为行使股份收买请求权而取得股份的不健全的投资。
”
三、我国有限责任公司异议股东股份回购请求权发生的要件事实
(一)公司连续五年不向股东分配利润,而该公司五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的
从法律的规定来看,在此情形下股东若想行使异议股东股份回购请求权必须同时具备如下三个条件:
1、公司连续五年不向股东分配利润。
连续五年是指不中断的五年,若中间有中断则不能行使异议股东股份回购请求权。
这样的规定过于形式化,给股东留下了作弊的可能。
例如,每到第四年的时候象征性的分配利润,这样异议股东就不能据此行使异议股东股份回购请求权。
2、公司在五年内连续盈利。
这里强调的是公司必须盈利,不能是亏损,并且是连续五年盈利。
3、公司符合分配利润的条件。
根据《公司法》第一百六十七条和《企业财务通则》第五十条的规定,公司只有在完成特定的款项的提留之后才可以分配利润,如果未完成特定款项的提留或者提留后无利润可分,则视为不具备分配利润的条件,股东不能据此提起异议股东股份回购请求权。
(二)公司合并
《公司法》第一百七十三条规定:“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。
”吸收合并,也称兼并,是指一个公司吸收其他公司,被吸收的公司解散。
新设合并,是指两个以上的公司合并成一个新的公司,合并各方解散。
可见,在合并中所涉公司有两种命运,一是继续存在,二是消灭。
那么这两类公司中的股东是否都享有异议股东股份回购请求权是一个值得关注的问题,《公司法》对此无明确规定。
从国外的立法来看,有两种不同的做法,在德国,仅消灭公司的股东可以享有该权利。
而按照美国、日本及韩国的立法,异议股东股份回购请求权不仅适用于消灭公司的股东,而且适用于存续公司的股东。
(三)公司分立
公司分立是指一个公司通过签订协议,不经过清算程序,分为两个或两个以上公司的法律行为。
公司分立主要有派生分立和新设分立两种形式。
派生分立,也称存续分立,是指一个公司分立成两个以上的公司,本公司继续存在并设立一个以上新公司。
新设分立,也称解散分立,是指一个公司分解为两个以上公司,本公司解散并设立两个以上的新公司。
(四)转让主要财产
其一,如何界定主要财产。
在现代社会,许多公司每天都在发生着处置财产的行为,并且处置财产的行为多种多样,处置的财产种类繁多,所以有必要对什么是主要财产做出界定。
一般认为,转让的财产价值在公司净资产中所占的比例比较高,或者转让的财产属于公司的核心业务资产都可以认定为主要财产。
其二,买方公司的股东有没有异议股东股份回购请求权。
美国许多州的立法把异议股东股份回购请求权只赋予卖方公司的股东,而我国台湾地区却规定,当资产受让对买方公司有重大影响时,买方公司的股东也应享有异议股东股份回购请求权,日本和韩国立法对此则无明确的规定。
比较而言,我国台湾地区“立法”的规定更具有合理性,因为买方公司受让其他公司的资产,一方面可能增加营利能力,但另一方面买方公司因此要付出较大的对价,会影响资本的充实及对债务的担保能力。
所以对买方公司营运有重大影响的情形也应规定股东具有股份回购请求权,对保护中小股东的利益更加充分。
四、有限责任公司异议股东股份回购请求权的行使程序
首先,股东应对股东会的决议投反对票。
根据《公司法》第七十五条第一款的规定,只有投反对票的股东才能提起异议股东股份回购请求权,依反对解释,投赞成票的股东和弃权的股东均不得行使该权利。
其次,异议股东可以在股东会决议通过之日起六十日内启动与公司的谈判程序,如果协商未果可向人民法院提起诉讼。
值得注意的是,股东与公司启动股权收购协议的谈判并非必要的前置程序,而是立法者推出的一个倡导性规定。
(岳志强,1979年生,辽宁义县人,渤海大学政法学院教师。
研究方向:民商法。
李国平,1978年生,吉林辽源人,长春市委党校法学教研部讲师士。
研究方向:民商法。
周会生,辽宁省葫芦岛市连山区人民检察院)。
