理解直接言词原则
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内容提要:直接言词原则是现代民事诉讼的基本原则,贯彻直接言词原则有助于实现现代司法的公正和效率价值;民事证据制度的完善应以直接言词原则为指导思想,为此,必须做到强制证人出庭作证、取消单位作为证人的法律规定,限制和改进法院调查收集证据、强化质证完善认证等。
关键词:直接,言词,民事证据,完善随着司法改革尤其是民事审判方式改革的深入,完善和加强民事证据立法显得尤为迫切和重要,并引起了法学理论界和实务界的高度关注。
完善民事证据立法是健全民事诉讼法制的需要,是保障当事人程序主体地位的需要,是规范法官的审判行为和限制法官恣意的需要,同时也是防止司法腐败,实现司法公正的需要。
完善民事证据立法,必须体现和贯彻现代民事诉讼的基本原则。
直接言词原则已被大多数国家的民事诉讼立法或判例确立和承认,并且具有特殊的价值意义。
在我国,制定和完善民事证据法,应以这一原则为指导思想,贯彻和体现这一原则。
一、直接言词原则的含义与确立直接言词原则是直接原则和言词原则的合称。
直接原则又称直接审理原则,它是与按他人的审理结果进行裁判的间接审理原则相对立的,指的是判决只能由直接参加法庭调查、听取法庭辩论的审判人员亲自作出。
此原则有三方面含义:第一,法院开庭时,法官、当事人以及其他诉讼参与人必须到庭参加庭审活动;第二,参加庭审的法官必须亲自参加法庭调查,认真听取法庭辩论,直接接触证据;第三,判决由直接参加庭审活动的法官作出,并以庭审中接触的证据来认定案件事实[1].言词原则又称言词审理原则,它是与书面审理原则相对而言的,从诉讼行为角度看,它是指在庭审过程中,当事人以及法院的诉讼行为特别是质证、辩论、证据调查都要求以言词的形式进行。
日本著名民事诉讼法学家三月章先生据此认为,言词审理主义具有双重含义:第一,不经言词辩论不得判决;第二,只有通过言词辩论得以陈述和显示的内容,才属于判决的资料[2].详言之,该原则包括以下含义:第一,庭审过程中所有民事诉讼主体的诉讼行为都应当以言词的方式进行,当事人应以言词陈述,当事人质证、辩论以口头形式进行,法院调查证据应以口头形式进行,证人应以口头形式作证,鉴定人的鉴定结论应由鉴定人在法庭上口头陈述。
第三章证据的理论基础和基本原则第一节证据法的理论基础一、认识论(一)司法证明是一种特殊的认识活动。
证据法的主旨在于规司法证明活动,因此探讨证据法的理论基础要从司法证明活动开始。
司法证明属于社会证明的畴,但同生活中的证明如实验室证明又有很大区别:A、司法证明必须接受证据规则、法律规以及其他人为因素的制约;B、司法证明有着场所和时间的限制;C、司法证明通常由不知情的法官主持,精通法律但不一定精通专业知识,要借助专家协助,证明主体与认识主体相分离。
(二)我国证据法在认识论方面的理论基础是辨证唯物主义认识论辨证唯物主义认识论主要有三个基本理论要素构成1、物质论:即物质或存在是第一性的,意识或思维是第二性的,物质决定意识。
世界是物质的,物质是运动的,物质具有客观实在性,这种物质论表明任何案件都是物质的,司法人员所要查明和证明的对象总是物质性额案件事实。
存在于人脑中的思想活动和思维意向不构成案件。
2、反映论:即思维是大脑的技能,是对存在的反应。
辨证唯物主义认为物质运动的结果必然呈现一定的形态,因此各种证据都是案件事实的反映。
生活中的案件类型各不相同,但都具有特定性、稳定性、和反映性。
特定性表明,任何案件都具有不同于其他案件的质的规定性,能与其他案件区别开来;稳定性表明,任何案件都具有相对静止、暂时平衡和稳定的特点,能够在一定的时间保持不变;反应性表明,任何案件的特征都能在其特征反映体中得到良好的反映,且能够为人们所认识。
反映论表明,各种证据就是案件的反映。
反映论表明,绝大多数司法证明活动就是一种同一认定活动。
即“人---事同一认定”。
3、可知论:即认为思维和存在之间具有同一性,人的认识可以正确的反映客观世界。
辨证唯物主义认为人的思维是至上的,能够认识现存世界的一切事物和现象,因此任何案件事实从理论上都是可以查明和证明的。
并且,辨证唯物主义主可知论是相对的。
二、方法论------我们不但要提出任务,而且要解决完成任务的方法问题。
1.证据学:是研究在诉讼或非诉讼法律事务的处理过程中,运用证据认定案件事实和其他法律事实以及相关法律规范的学科。
2.证据:是与案件有关的一切事实,它可以是口头的,也可以是书面的;可以是实物,也可以是复制的。
3.证据力:又称证据能力、证据的适格性,是指证据材料进入诉讼,作为定案根据的资格和条件,特别是法律所规定的程序条件和合法形式。
4.证据的证明力:是指证据所具有的内在事实对案件事实的证明价值和证明作用,亦即人们通常说的可信性、可靠性和可采性。
5.证据学的体系:就是将证据学的研究对象具体化之后,按照一定相互关系和内在联系进行研究和阐述的科学系统,简言之,就是证据学的组织结构。
6.神示证据制度:也称神明裁判或神证,就是用一定形式邀请神灵帮助裁断案情,并且用一定方式把神灵的旨意表现出来,根据神意的启示来判断诉讼中的是非曲直的一种证据制度。
7.神誓法:就是当诉讼双方的陈述相互矛盾、发生冲突时,裁判者便要求双方分别对神灵发誓,以证明其陈述的真实性。
8.水审:是指通过一定的方式使当事人接受水的考验,显示神意,借以判定当事人对案情的陈述是否真实、刑事被告人是否有罪。
9.火审:就是通过一定的方式要被告人接受火或者烧红的铁的检验,显示神意,借以判定当事人的陈述是否真实以及刑事被告人是否有罪。
10.法定证据制度:又称为形式证据制度,是法律根据证据的不同形式,预先规定了各种证据的证明力和判断证据的规则,法官必须据此作出判决的一种证据制度。
11.自由心证证据制度:是指一切证据的取舍和证明力的大小,以及案件事实的认定,均由法官根据自己的良心、理性进行自由判断,并根据其形成的内心确信认定案件事实的一种证据制度。
12.证据裁判原则:又称证据裁判主义,其基本含义是指对于诉讼中事实的认定,应依据有关的证据作出;没有证据,不得认定事实。
13.证据法的原则:是指在运用证据的过程中应当遵循的基本准则。
14.直接言词原则:基本含义是指要求一切证据材料都必须在法庭上以直接、口头的方式进行陈述、讯问、审查和辩论的诉讼原则,由直接原则与言词原则合并而来。
论我国刑诉中直接言词证据规则的确立及其完善作者:史金国来源:《法制与社会》2011年第33期摘要直接言词原则是现代刑事诉讼的基本原则,贯彻直接言词原则有助于实现现代司法的公正和效率价值;刑事证据制度的完善应以直接言词原则为指导思想,为此,必须做到强制证人出庭作证的法律规定。
本文从直接言词证据这一原则出发,对我国刑事诉讼中,直接言词证据规则的确立及完善提出了相关见解。
关键词刑事诉讼直接言词证据规则作者简介:史金国,青岛大学法学院2009级诉讼法硕士研究生,研究方向:刑事诉讼。
中图分类号:D925 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)11-134-02随着司法制度改革,尤其是刑事审判方式改革的深入,加强和完善刑事证据立法显得尤为重要和迫切。
完善的刑事证据立对健全刑事诉讼法制至关重要,同时,它也为保障当事人的程序主体地位提供了根据,更是规范法官审判行为和实现司法公正的需要。
在我国,刑事诉讼中确立直接言词证据规则,在实践中有着重要的现实意义:首先,直接言词原则是抗辩式庭审有效运作的客观需要。
在我国现行的庭审模式下,只有在庭审过程中,通过听取控辩双方的举证、质证,审判人员才能对案件的全部证据及事实做一个完整的、准确的判断、认定。
假如单纯的依靠纸质的证言证词,由于环境的限制,审判人员很难从简单的纸质上判断证言的真实性,同时,也由于文字的有限性,很难完全的表述证人、鉴定人等的真实的意思。
因此,书面的证据材料已经很难适应抗辩式的庭审模式。
因此,要想抗辩式的庭审模式在我国能够得到有效地运转,就要保证证人、被害人等的出庭率。
其次,直接言词原则是实刑事诉讼目的和刑罚的需要。
我国法律讲求以事实为根据,以法律为准绳。
而直接言词原则能充分保证这一原则的实现。
在庭审过程中,审判人员通过对控辩双方的举证、质证的分析,再加之对证人证言、被害人陈述的判断,综合案件的证据,法官可以对案件的事实有一个准确的认识,使审判人员最大限度的了解事实,从而达到惩罚犯罪,保障无辜的不受法律追究的诉讼目的。
【辩论原则】第一,直接决定法律效果发生或消灭的必要事实必须在当事人的辩论中出现,当事人没有主张过的事实不能作为判决的基础和依据。
第二,法院应将当事人之间无争议的事实作为判决的事实依据,如当事人一方对另一方主张的事实自认时,法院不得对其提出质疑。
第三,法院只能就当事人双方在辩论中所提出的证据进行调查,对于当事人没有在辩论中主张的事实,即使法官通过职权调查已得到心证,仍然不能作为裁判的依据。
【直接言词原则】直接原则:法官直接接触原始证据,亲耳聆听当事人和诉讼参与人的陈述辩论言词原则:法官据以作出裁判的诉讼资料需要当事人当庭用口头方式陈述、辩论、质证【诚信信用】1.禁止反悔及矛盾行为,即禁反言。
2.禁止诉讼欺诈,即恶意诉讼。
3.禁止滥用诉讼权利,如拖延诉讼。
【处分原则】考题:处分原则与法官阐明的关系第三章诉权与审判权【诉权】当事人向法院起诉请求解决民事纷争的权利。
(书本释义:就是当事人为了维护自己的合法权益,要求法院对民事争议进行裁判的一种权利。
P45)【诉】原告请求法院进行审判的申请(书本释义:当事人向法院提出的,请求特定的法院就特定的法律主张或权利主张(诉讼上的请求)进行裁判的诉讼行为。
P50)【诉的利益】判断请求的内容是否有进行本案判决的必要及实际效果的诉讼要件(书本释义:当事人所提起的诉中应具有的,法院对该诉讼请求做出判决的必要性和实效性。
P53)【诉讼标的】法院实体审理及裁判的对象在判决主文中,应被作出判断之事项的最小基本单位法院裁判的对象,当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系;【审判权】●【审判权的内容】●【释明权】法官在诉讼过程中通过发问、解释、晓谕等方式,使当事人的诉讼声明或诉讼行为得以明确、妥当的职权。
【诉权与审判权的关系】主动;应答;制约【审判公开】【回避】第四章诉与诉讼标的【诉】当事人向法院提出的,要求法院对其争议事项作出裁判的请求。
诉的意义(4)更行起诉的识别:【诉的要素】诉的主体:当事人诉的标的(客体):当事人争议的、请求法院裁判的事项(争点)诉的理由:诉的事实与法律依据诉的请求:具体裁判要求争点排除效:当事人在前诉中所争执的事实,法院作出判断后,就产生不准在后诉中对该争点翻悔的效力。
证据法期末复习重点总结证据法复重点一、法定证据制度法定证据制度是指法律根据各种证据的不同形式,预先规定各种证据的证明力以及审查判断和运用证据的规则,法官必须据此作出裁判的一种证据制度。
它的产生原因与封建君主专制政治体制和纠问式的诉讼结构密切相关,同时也与崇拜权威的思潮和封建等级制度有关。
其基本内容包括被告人的自白、证人证言和书证。
法定证据制度的特点在于法律预先明确规定了各种证据证明力和判断证据的规则,具有明显的形式化和等级性色彩,刑讯逼供是收集证据的合法手段,同时具有明显的有罪推定思想。
虽然法定证据制度体现了人类的进步和理性,有助于提高司法裁决的规范性、可预见性和权威性,但本质上它是反科学的,具有浓厚的封建性、残酷性和反动性,违背了认识论的基本法则,束缚了法官的理性,容易导致刑讯逼供泛滥。
二、自由心证制度自由心证制度是指一切证明力的大小和证据的取舍运用以及案件事实的认定,均由法官根据自己的良心、理性进行自由判断,并根据其形成的内心确信认定案件事实的一种证据制度。
其内容包括法官判断证据证明力并决定证据取舍的依据是法官的良心和理性,法官在认定案情时必须达到内心确性的程度。
自由心证证据制度在资产阶级与封建斗争的过程中逐渐确立并广泛适用至今,其优越性和进步性主要体现在自由心证制度具有一定的历史进步性,符合诉讼文明和民主的发展趋势,具有较大的灵活性,可以更好的在个案中实现司法公正,对司法制度的发展也有一定的推动作用。
自由心证制度是一种历史上取得进步的证据制度,但同时也存在内在的局限性。
首先,该制度缺乏统一的认证标准,容易受司法者个人因素的影响,从而导致司法认证实践中的混乱。
其次,自由心证制度以纯主观的“内心确信”真实为依据,而不是以特定的客观存在性为依据,缺乏主观认识与客观事实真相的统一,因而在认识论上存在一定的缺陷。
最后,自由心证证据制度可能滋生法官的主观擅断和司法腐败现象。
证据裁判原则是指对案件事实的认定必须依据有关的证据作出,没有证据不能认定案件事实。
集中审理原则的内容是怎样的(1)一个案件组成一个审判庭进行审理,每起案件自始至终应由同一法庭进行审判。
(2)法庭成员不得更换。
(3)集中证据调查与法庭辩论。
(4)庭审不中断并迅速作出裁判。
法官在对案件进行审理的时候,必须要遵循其中的原则,而此时诉讼的类型不同,自然原则上的要求也存在一些差异。
但集中审理原则却是三大诉讼中都有的。
那到底这个集中审理原则的内容是怎样的呢?小编总结了相关资料,马上在下文中为你做详细解答。
▲一、集中审理原则的内容是怎样的1.集中审理原则,又称不中断审理原则,是指法院开庭审理案件,应当在不更换审判人员的条件下连续进行,不得中断审理的诉讼原则。
2.集中审理原则的主要内容:(1)一个案件组成一个审判庭进行审理,每起案件自始至终应由同一法庭进行审判。
在案件审理开始后尚未结束前不允许法庭再审理其他任何案件。
(2)法庭成员不得更换。
对于因故不能继续参加审理的,应由始终在场的候补法官、候补陪审员替换。
否则,应重新审判。
(3)集中证据调查与法庭辩论。
(4)庭审不中断并迅速作出裁判。
3.集中审理原则的意义:(1)保证法庭审理顺利、迅速、公正进行,有利于实现刑事审判公正与效率双重价值目标。
(2)有利于实现被告人的辩护权以及迅速审判权。
(3)能使法官、陪审员通过集中、全面地接触证据对案件形成全面、准确的认识从而作出正确的裁判。
(4)有利于实现审判监督,防止司法不公。
▲二、直接言词原则如何适用1.直接言词原则是指法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述,案件事实和证据必须由控辩双方当庭口头提出并以口头辩论和质证的方式进行调查。
直接言词原则包括直接原则和言词原则。
2.直接原则是指法官必须与诉讼参与人直接接触,直接审查有关案件事实材料和证据。
直接原则又可分为直接审理原则和直接采证原则。
特别关注:直接审理是指,法官审理案件时,公诉人、当事人及其他诉讼参与人应当在场,除了法律特别规定以外,上述人员不在场,不得进行审理。
证据法1.神示证据制度:也称神明裁判或神证,就是用一定形式邀请神灵帮助裁断案情,并且用一定方式把神灵的旨意表现出来,根据神意的启示来判断诉讼中的是非曲直的一种证据制度。
特点:①提高了人类司法判决的权威性,因而有助于维护社会秩序的稳定②在某些情况下也确实能够查明案件的真实情况;③作用不仅表现为对违法者和犯罪人的惩罚,而且表现为在适用过程中对社会上一般人行为的引导和规范能力;④有利于维护统治阶级的利益。
2.法定证据制度:法律根据证据的不同形式,预先规定了各种证据的证明力和判断证据的规则,法官必须据此作出判决的一种证据制度。
评价:(可能是论述)适应了封建君主中央集权的政治需要而建立,取代了神示证据制度的存在,剥夺了法官的自由裁量权,迅速建立了全国统一的司法机关和诉讼制度,适应了社会发展的潮流,客观上具有一定的进步意义。
虽然其本身并不科学,但它毕竟更多的体现了人类的理性和指挥,是社会进步的结果。
而且是人类对客观世界认识能力发展的结果,是人们运用证据的经验在法律上的反映。
但从本质上讲,法定证据制度是反科学的,是具有浓厚的封建性、残酷性和反动性的一种证据制度。
其建立于唯心主义和形而上学之上,严格的等级观念严重背离了证据规律和诉讼机制;将证据材料的外部特征视为内在的普遍的规律,并且脱离了安监的具体情况,忽视了法官在审查判断证据中的主观能动性;虽然其内容中包含着一些有价值的实践经验,然而却将这些具体的经验,无条件地、机械地奉为一般性准则,运用于一切案件,使得真理在形而上学的思维方式中转化为谬论了;为了维护封建主阶级的通知,打击危害统治阶级利益的犯罪行为法定证据从有罪推定出发,将被告人的口供是为最好的证据,以具体经验代替了一般规则,同野蛮的刑讯逼供体系相联系,并以严格的规定限制了法官的合理的自由裁量权。
这就决定了它的落后些、封建性和非科学性。
3.自由心证证据制度:指证据的取舍和证明力的大小,以及案件事实的认定,均由法官根据自己的良心、理性自由判断,形成确信的一种证据制度,它是资产阶级国家司法制度的组成部分。
理解直接言词原则
在现代诉讼制度中,审理形式一般采取直接言词原则,直接言词原则可再分为
直接原则和言词原则,两者关系密切,均以发现真实为主要目的。直接原则,又
称直接审理原则,要求参加审判的法官必须亲自参加证据审查、亲自聆听法庭辩
论。该原则强调审理法官与判决法官的一体化。与之相对的是间接审理,即判决
法官将其他法官审理所得结果作为判决基础,亦即审理法官与判决法官存在着分
立。
言词原则,又称言词审理原则,要求当事人等在法庭上须用言词形式开展
质证辩论的原则。该原则是公开原则、辩论原则和直接原则实施的必要条件。与
言词审理相对的是书面审理,即以书面形式进行诉讼,集中体现为根据书面材料
和证据来认定事实。
直接言词原则实践了司法的亲历性。诉讼或司法是一种察言观色的法律活
动。我国古代“以五声听狱讼”,其实也反映了司法的亲历性。我们多有这样的
日常经验和体会,对于同样事实的陈述,不同的人在心理上感知其陈述的真实性
或可信度高低有别,我们常常会说“我相信甲说的话,不相信乙说的话”,造成
这种感知或心证差异的原因是多种的,其中陈述者的相貌、陈述时的态度和情状
往往对听者产生不同的影响,这种影响是客观存在的并且往往能够反映出真情。
法官在诉讼中同样能够产生和具有这样的经验和体会,从而实际影响着法官“心
证”的形成。法官在与当事人和证人“面对面”的活动中,通过当事人和证人的
相貌、诉讼时的态度和情状能够获悉语言所无法传递的案情信息(即“无言之
知”),有意无意中影响着法官的“心证”。研究表明,人与人之间的沟通有50%
以上是靠身体语言,例如眼神、声音、小动作、身体姿势等,事实上法官在审判
中也会有意无意地运用这样的“无言之知”和其长期审判实践所形成的“个人
技艺”或“个人知识”。我国有位法官这样说道:“法官应当训练自己具备一种
从当事人言词之外另行获取案件重要信息的感知能力”:“在庭审中,我一般都
两眼直视着当事人,尤其当事人陈述关键案情的时候,一定要认真注视对方。在
与法官的对视中,有的当事人可能会转移视线,语音打颤,有的当事人则目光坚
定,言词恳切,这为准确地判断案情提供了宝贵的第六感……”以上所述揭示了
采纳直接言词原则和强调司法亲历性的经验和心理上的根据。
实际上,直接言词原则有助于发现真实和提高效率。该原则要求法官、当
事人和证人等在法庭上直接接触,法官亲自聆听当事人陈述辩论和证人言词作
证,从而可以直接观察当事人和证人等的表情态度,直接察看证据实际状况,易
于准确掌握案件事实。同时,法官、当事人和证人等直接见面,加之言词方式具
有传达简便快捷的优点,有助于法官和当事人尽快发现争议和及时解决问题,从
而推动诉讼迅速进行。
总之,直接言词原则体现了诉讼或司法的一个特性:过程与结果非截然两
分,即案件最终的判决往往是法官在听审过程中客观因素和主观因素累积的结
果。该特性与发现案件真实和提高诉讼效率是相辅相成的。直接言词原则所体现
的精神或价值是现代诉讼基本原理的重要组成部分。在现代法治社会,直接言词
原则与公开原则、辩论原则等一并被视为使诉讼和证据制度贴近当事人的必要手
段。
在确立直接言词原则的时候,还应当合理规定该原则的适用例外,主要有:
(1)对于非讼事件的审理原则上采取间接审理和书面审理。直接言词是争
讼案件的审理原则。但是,非讼案件和非讼程序中,不存在争议,无对立的双方
当事人而只有申请人一方,不可能也无需法庭言词辩论,通常法官只需对申请人
的申请和提供的事实证据进行书面审查。既然以书面审理为原则,那么就没有必
要要求审理法官与裁判法官的一体化,即无需适用直接原则。当然,在非讼程序
中,间接审理和书面审理原则并不排除直接言词审理,必要时审判法官也得询问
申请人、证人后作出裁判。
(2)根据直接原则,在审判过程中,法官有变更的,诉讼程序则须从头进
行。然而,这样做不符合诉讼经济的要求。因此,有国家法律规定,在审理过程
中,审理法官有正当理由需要变更的,当事人应当在新法官面前陈述以前言词辩
论的结果,不必重新开始。这种做法实际上是缓和直接原则的适用。
(3)涉及直接原则的立法论和解释论,应当留意此原则如何与其他程序法
上原理取得平衡等问题。例如,为保障当事人程序参与权和程序选择权,而赋予
当事人优先或平衡追求程序利益的机会,应容许在一定范围内(如在当事人双方
合意时)可缓和或放弃适用直接主义。
(4)判决书中误写、误算或类似显然的技术上或形式上的错误,仅从判决
本身及诉讼资料就能够被识别或判断出,即便是局外人也能够认识到,所以其他
未参与审判的法官也可以更正这类错误(即直接原则的例外),并且原则上无需
经过言词辩论(即言词原则的例外)。
(5)对于不需要开庭审理的上诉案件、用裁定处理的程序事项等,一般说
来依书面审理即可,无适用言词原则的必要。
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