论中国古代法律特征及其缺陷
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古代司法特征范文首先,古代司法制度中的权力集中在统治者手中。
古代社会的统治者往往是一个君主或皇帝,他们拥有绝对的权力和权威。
司法制度是由君主或皇帝设立和管理的,司法官员是由统治者任命的,司法裁决受到统治者的主观意志的影响。
这种权力集中的特点导致了古代司法制度的威严和严密性。
其次,古代司法特征中的一项重要特点是以复仇为主要目的的刑事制度。
在古代社会,复仇是一种被普遍认可和接受的正当行为。
当一个人受到冒犯或伤害时,他有权利以同样的方式回击。
因此,刑事司法的目的是惩罚和复仇,而不是修复和改造。
这导致了在古代社会中的血腥和残酷的刑罚,如肢解、斩首和鞭打等。
古代司法制度中的第三个特征是缺乏正式的法律体系。
尽管古代社会中存在一些法律文件和法典,如《汉律》和《唐六典》,但这些法律大多是由统治者制定,而不是由一个统一的立法机构制定。
古代社会的法律也缺乏具体和明确的规定,司法官员往往可以根据自己的判断和个人喜好来裁决案件。
因此,司法裁决往往缺乏一致性和公正性。
古代司法特征中的第四个特点是法官的权力和责任。
在古代社会中,法官是一种由统治者任命的特权阶层,他们拥有巨大的权力和特权。
法官可以决定案件的结果和判决,而且往往没有上诉和监督程序。
然而,法官也承担着巨大的责任,因为他们的裁决直接关系到统治者的权威和统治的稳定。
因此,法官必须在裁决中维护统治者的利益和政策。
总之,古代司法特征是古代社会司法制度中体现的一些独特的特点和特征。
这些特点包括权力集中、以复仇为主要目的的刑事制度、缺乏正式的法律体系、法官的权力和责任以及利用审判来展示统治者权力和威严等。
这些特征反映了古代社会的政治、经济和文化背景,对后世的司法制度产生了一定的影响。
中国古代法律的特点①法律出于皇权,维护皇权。
古代中国实行专制主义的统治,奴隶社会的君主的"命"即法律,封建社会的皇帝拥有至高无上的权力,实行个人独裁统治,既是最高立法者,又是最高审判官。
历代法律都以皇帝个人意志的形式表现出来。
律的制定虽由朝臣具体完成,但批准权属于皇帝,历代帝王都凌驾于法律之上。
除律外,皇帝还可根据需要随时发布诏、令、格、式等。
"法自君出",进一步巩固和强化了皇权。
②礼法结合,以儒家思想为理论基础。
在中国古代法律中,礼占有重要位置,"为政先礼,礼为政本",中国古代法律制度,在其漫长的历史发展进程中,逐步形成了许多重要的基本特点。
其中既有一些同世界上其他国家的古代法律制度大体一致的共性特点,也有一部分其他国家所不具备的自身独特存在的个性特征。
从某种意义上说,正是由于后者的存在和发展,使中国古代法律制度与世界上其他国家的法律制度呈现出某种差异性。
例如:中国古代法律制度具有浓厚的宗法伦理色彩,与宗法等级制度紧密地结合在一起,往往表现为国家政权、王权、皇权和族权、父权、夫权的高度统一;法律制度贯彻礼刑并用、"德主刑辅"原则,突出体现"礼治"、"德治"、"人治"特色;法律体系采取诸法合体、以刑为主的体例模式,民事、经济、行政等各部门的法律关系常常以刑事法律规范进行调整或制裁;刑罚制度相当野蛮残酷,刑罚体系包含大量摧残人身体肤或生理功能的肉刑内容;等等。
那么,这部分法律内容或法律制度特点究竟是怎样形成的?换言之,中国古代法律制度的这些特点的形成原因到底是什么呢?对此,法制史学界进行过一些研究,这些研究大都是结合中国古代的地理环境、历史条件、国情特色、民族性格等诸多因素进行探讨的,并且取得了一定的成果或者基本一致的看法。
应该承认,这种研究的出发点基本是正确的。
中国古代法制的特点和发展摘要中国古代法律文化是人治型文化,在人治文化中蕴含着丰富的类法治文化——它不是法治的,但却与法治存在类似之处,这就是法制型文化。
中国古代法制是随着人类文明进步相伴的,是一个完善更新有所损益的过程,并且很好地体现了这一过程中不断进益的新的人类文明特征,由于中国古代类法制文化存在根本缺陷及其他社会原因。
尽管如此,但它的人道主义精神涵括民商内容的立法,以及行政司法领域的特性,都对当今工具理性泛滥的西方、特别是对推进法治建设的中国,仍具有重要的实践价值。
一、礼法结合,一准乎礼与西方古代法律同宗教相生相伴不同,中国古代法制深受儒家学说和伦理纲常的影响。
其显著的特征是把维护“三纲五常”为核心的礼教作为立法、司法的宗旨,要求法律“一准乎礼”。
礼的精神是亲亲、尊尊,即维护“父子有亲、君臣有义、夫妇有别、长幼有序、朋友有信”的人伦关系。
礼起源于氏族社会的祭祀活动和习俗,礼法关系始终是中国古代法制的主题。
西汉初,引礼入律已开其端。
叔孙通制定朝仪制度,就吸收了周礼的朝觐之礼等礼制。
两汉时期,通过经义折狱、以经释律和引礼为法,儒家思想在法律领域中逐步取得了正统地位;皇亲贵戚和大臣犯罪奏请皇帝裁夺的“上请”制度、父子相隐的诉讼原则被广泛运用。
三国两晋南北朝时期,是中国古代法制沿着礼法结合的道路不断完善的重要发展时期。
曹魏依照“尊尊、贵贵、亲亲”原则,首创“八议”入律。
西晋贯彻“尊卑、长幼、亲疏有别”原则,开创了依服制定刑罚的先例。
北魏加入了“存留养亲”和“官当”条目。
北齐为了强调“忠君”、“孝亲”原则,将“十恶”列为“名例”之首。
《唐律疏议》“一准乎礼”,成为封建律典的楷模。
宋代以后,各朝效法唐制,立法和司法都贯彻了“礼法结合”、“一准乎礼”的精神。
儒家礼教纲常对法律的影响是全方位的,主要表现在两个方面:一是法律充满了浓厚的伦理色彩。
礼教纲常被奉为立法和司法的指导思想,“明礼以导民”、“德主刑辅”、“明刑弼教”成为法制的基本原则。
法律价值的演变过程1000字法律的起源有神创说、暴力说、契约说、发展说、合理管理说等。
马克思主义认为,法律随着生产力的发展、私有制和阶级的产生、国家的出现而产生。
法律不是从来就有的,也不是永恒存在的。
法律由奴隶制法、封建制法演变成今天的资本主义法和社会主义法,其内容与性质总是与所在社会的生产关系相适应。
1、先秦时期法律秦朝之前的夏商周时期的法律又被称为"奴隶制时期"或"习惯法时代"。
主要是因为在这一时期中,中国古代法尚处于发展的初级阶段,以不成文的习惯法为主要形态。
夏商周之后的春秋战国时期是中国历史上第一次大动荡、大变革的时期。
在此期间,中国古代法律实现了由不成文习惯法向成文制定法的伟大转变。
社会变革中兴起的"诸子百家",特别是儒、法、道、墨等学派提出的法律主张与法律思想,也成为中国古代最有代表性的法律思想、法律理论。
秦朝时期是中国古代封建法制全面确立的时期。
秦律极少见诸史籍,但其严苛则早已为史家所论及。
湖北云梦睡虎地秦墓出土的竹简上,抄录有秦代法律,其律文规定确实严苛,旨在维护统治者的权益。
然而为稳定社会秩序,秦律文对官吏履行职责作出诸多规定,主要表现为职责分明、公私分明、是非分明。
由此亦体现出秦律的公正性。
因而秦律具有虽严且公,虽苛且正的特点。
在云梦秦简中明确记载了秦朝统治者制定法律的目的。
秦王赢政二十年(公元前272年)发布文告,明确指出制定法律的目的是为了治国安邦。
即运用法律的手段,强行限制和规范人们的言行,严厉惩治危及统治和危害社会秩序稳定的行为。
但要营造一个稳定的社会秩序,单凭法律的严苛,靠高压式的统治还是不够的,还必须使法律具有公正性,以便于人们接受和遵行。
对违法行为的处罚,秦律确实极其严厉,甚至采取“连坐”的办法。
不过在处理具体案件中,秦律更强调区分主从、知情与不知情,反对不分是非,刑讯逼供。
一旦发生刑事案件,对于负有互保责任的邻里也是要区分知情与不知情的,而且对于外出而不知情者,不追究其责任。
(与“礼”“刑”之间的关系)“刑起于兵,法源于礼”其二.中国法律起源的基本特征:1.浓厚的宗法氏族血缘色彩。
2.以家长制的集权统治为基本统治方式。
3.法律与道德相结合,界限不清。
4.刑事法规相对发达,而民事法规相对落后。
正文:浅论中国古代法律起源一.中国古代法律起源与“礼”“刑”之间的关系,即“刑起于兵,法源于礼”。
(一)刑起于兵一方面,“师出以律”,中国古代最初的刑起源于军事战争,最早的法脱胎于军事中产生的军法。
另一方面,“兵狱同制”。
军事战争需要及时处置敌人、俘虏或其他违法犯罪行为。
某些军法同时就是定罪量刑的刑法。
(二)法源于礼1.礼产生于祭祀,在祭祀过程中,仪式得到强化和系统化,随着阶级的分化,祭祀的仪式等级不同而不同,此时“礼”成为等级的标志。
随着阶级的划分,上层阶级演化为统治阶级,他们借助政治势力手段将“礼”上升为调整人们社会关系的规范。
2.至此,“礼”无论在形式上还是实质上都具有了法律的内涵,直至周公之礼,“礼”得到规范化和系统化,从而成为中国古代调整社会关系的行为规范总称。
3.礼是中国古代法的重要渊源,中国古代法的最初表现形式主要以礼表现出来。
二.中国法律起源的基本特征:1.浓厚的宗法氏族血缘色彩。
在中国国家形成之初,虽然在外观上基本具备了国家的各种特征,但在统治阶层内部,仍在相当程度上按血亲关系的亲疏远近来确定人们的社会的地位,并按氏族家长制的传统统治方式来组织和管理社会。
2.以家长制的集权统治为基本统治方式。
与浓厚的宗法血缘特征相联系。
夏朝实行“家国相通、亲贵合一”,君主启是所有臣民的最高家长,各贵族又是各家族的家长,并任有官职,从而形成整个社会的家长制式的管理。
这导致了古代中国在国家形成之初便以家长制的集权统治为基本统治方式。
由此,古代中国的法律也日益专制化。
3.法律与道德相结合,界限不清,颇具伦理人情意味。
由于浓厚的血缘关系和相应的伦理观念的存在,在中国国家形成之初,法律、刑罚和伦理道德规范同时作为调节社会的基本手段,结合使用。
国内法律的权威缺陷及改善就渊源而言,法律权威的产生主要是基于人们对法律的认同和信任。
正如有学人所指出的主体对法律信仰的程度越高,范围越大,表明法律越有权威;反之,如果主体对不信仰法律,虽然不能断言法律没有权威,但至少可以说明法律权威没有被显示出来。
[1]基于此,笔者提出法律权威瑕疵这一概念,用以指由于某些因素的影响而导致的对法律的威信及其公众信任度的损抑;而法律的变动性权威瑕疵就是由于法律内容的频繁变动性而导致的法律威信及其公众信任度的损抑。
从原因方面来讲,法律权威瑕疵的产生是多种复杂因素的共同作用的结果,法律的不稳定性与内容的不公正性、执法部门的不依法行政、司法机关的不公正司法等,都是影响法律信用,从而使其产生权威瑕疵的现实或潜在根源。
在我国,法律的权威瑕疵现象已相当普遍,产生的根源亦复杂多样,而法律的变动性所引发的权威瑕疵则表现得最为严重和突出。
当前,随着依法治国这一方略在我国的深入实施,我国先后制定并修改了一系列法律法规,将社会生活中的许多领域都纳入了规范化和法制化的轨道;但与此同时,我国在加快本国法制建设,力行依法治国的过程中却似乎过分地忽视了法律频繁变动性对法律权威的负面影响,以致与法律的频繁变动相伴随的法律的权威瑕疵现象已日益成为我国法制建设的一个不容忽视的问题。
在这种背景下,研究法律变动性权威瑕疵产生的根源,探讨其防范或应对粗略,无疑应成为每个法律工作者所义不容辞的责任。
一、立法的稳定性、适应性及法律的变动性权威瑕疵从根源上来说,法律变动性权威瑕疵的产生主要是由于立法者对立法的适应性与稳定性之间关系处理的欠妥当导致的。
那么,立法为什么要具有稳定性和适应性呢?在维系法律权威方面,立法的稳定性与适应性之间是一种什么样的关系呢?对这些问题的探讨显然是研究法律变动性权威瑕疵所必需的。
众所周知,保持立法的相对稳定性是维护法律权威的一个基本要求,也是我国立法过程中所理应遵循的一个重要原则。
立法的稳定程度直接影响着社会公众的法律理念,并进而影响到其对法律的整体信仰,而公众的整体法律信仰则是法律是否具有权威的一个主要衡量系数。
绪论一、问答题:1、简述中国法律史发展的特点。
答:(1)引礼入法,礼法结合;(2)家庭本位,伦理法制;(3)无讼是求,调处息争;(4)法为治世之具,缘法断罪;(5)法典体例上的“诸法合体,民刑不分”与法律体系上的“诸法并存,民刑有分”。
2、简述法和律的异同。
答:(1)相同点:在一般情况下,二者是相通的,都表示必须遵守的规范和秩序,但法律更多是指刑法。
(2)不同点:①从字义的起源看,法含有“平之如水”、“去不直”的观点,律则更注重制度规范;②法涵盖的内容广泛,除律外,一切规章制度都可以用法来表示,如:令、格、式、例等;③律的专业性很强,一般只用于对案件的讨论或书面用语中,在一般口语中,人们多使用法。
3、谈谈对法律的认识。
答:(1)封建正统法律思想的内容和特征是在漫长的法律实践过程中形成的。
从思想渊源来看,它们大都是从先秦时代的思想材料中加以提炼而成的。
这些思想材料有的本来是对立的,但在封建社会的政治法律实践中逐渐融而为一、并行不悖。
这些都代表着其他法系所无而中华法系所独有的内容和特征。
因此,它们不仅仅属于封建正统法律思想的范围,而应属于整个中华法系。
(2)“礼治”与“法治”相结合的法律传统法统即法律传统,是指导法律实践活动的价值基础。
它决定着法律实践活动的内容、特点和发展方向。
一般而言,一个民族的法律传统是一元的,而中国封建时代的法律传统则是二元的,即“礼治”和“法治”。
“礼治”指源于远古时代的宗法家族的行为规范和伦理观念。
“法治”则是春秋战国新兴地主阶级的君主专制的官僚政体。
春秋战国时,“礼治”与“法治”的对立主要表现在:①宗法贵族政体与集权官僚政体的对立;②“以德服人”和“以力服人”的统治方针的对立;③重“判例法”的“人治”与重“成文法”的“法治”的对立。
但是,这种整体上的对立并未排除局部上的统一。
这种局部的统一性主要表现在:①在阶级属性上,儒法都是封建阶级的代表,前者代表由奴隶主贵族转化而来的封建贵族,后者代表由平民上升的地主阶层;②法家并不是一般否定等级特权,法家不仅维护君主一家一姓的世袭特权,而且还维护各级官吏的特权。
论中国古代法律的特征及缺陷论中国古代法律特征及其缺陷内容提要:中国古代法律文化是伦理型的道德法律一体化以德为核心的法律文化,中古代道德化的法律是中国古代伦理社会存在的一定反映,其主流的法律核心内容——伦理道德,是由中国长期形成的特有的占统治地位的经济关系所决定的,有其特定的社会成因,特有的文化氛围背景,更有自己典型的特征、独特的内容及特殊的社会作用机制。
其不仅在过去哺育了伟大的中华民族和曾经雄跨世界的华夏文明,即使在法制的现代化进程中其仍具有宝贵的精神资源,并为我们今天提出的“依法治国,以德治国”建设社会主义和谐社会提供了成功的经验。
也是我们健全法制并走向法治的需要;也是是使法律至上、法律面前人人平等、法律权利不容侵犯等观念化为公民道德信条的需要。
背离好的传统习俗意味着背离人类的智慧,意味着蔑视人类优秀道德成果的一种非道德主义态度。
关键词:古代法律道德法德一体化法律控制型道德一个没有民法、经济法、商法、民事诉讼法的民族却能够持续几千年,这样独特的法律文化不得不让世人惊诧!法律文化就是这样,既是时代精神的反映,又是未来社会发展的信史。
而中国古代特有的伦理道德型法律在一定程度上表现为漫长历史发展过程中积淀下来的传统习俗,它的古老、凝重,它所具有的高于个体生命的力量,常常使人产生敬畏、令世界法律人所瞩目……作为人类法律文化三种类型之一的古代中国的法律文化——华夏法律文化亦即伦理道德型的法律文化,其典型的特征是:道德伦理教条等同于国家法律,家族首长代行部分国家司法职能,国家政治和法一法律起源法律究竟是怎样产生的?这是法理学所要探讨的一个重要问题。
比较中西国家和法律的起源,可以看出中国国家的形成并不是如同古希、罗马那样以氏族组织的瓦解为代价,也不是表现为调和旧贵族与平民的冲突,它有自己的发展道路。
随着原先部落社会的平等原则被打破,社会出现了“分层”,男子的劳动在农业、手工业、畜牧业等主要生产部门中占据主导地位,少数人控制、掌握了生活资料、资源,这些人拥有比其他人更多的特权,在金字塔型的权力结构中,位于顶端,是最高的权力中心和主宰,所谓“帝,天神也”,这种独特的国家演进模式,对中国法律有重大影响,致使中国法律更多地表现为一种赤裸裸的暴力征服和统治,具有浓厚的专制主义色彩。
中国古代法律文化的特征(2008-09-08 20:18:47)标签:文化1 引言中国古代法律文化源远流长,自夏代步入阶级社会以后,中国的法律文化就在以往的氏族、部落的原始习俗文化的基础上开始生长发育。
经历夏、商而至西周,中国法律文化传统的基本格局和特点初步奠定。
到了春秋战国时代,中国的文化思想出现了百花齐放、百家争鸣。
至两汉时期,汉武帝推行“罢黜百家,独尊儒术”的文化政策,正式确立了儒家的官方意识形态地位,中国古代法律传统已基本形成。
经历魏晋南北朝而至隋唐,遂进入成熟与发达状态。
唐代《唐律疏议》代表着中国古代法律的最高成就。
唐代以后的宋、元、明、清基本上是在唐代法律制度的基础上发展,有所损益。
在漫长的历史进程中中国的古代法律文化逐渐形成了自己独特的精神品格和文化特征,在世界法律文化之林中独树一帜。
当前,我国社会主义现代化建设事业迅速发展,中国法律文化的现代化已成为中国社会整体现代化的题中应有之义,中国社会主义法制正朝着“依法治国,建设社会主义法治国家”的宏伟目标奋进,在这样的时代条件下,如何批判地继承我国传统法律文化的合理成分,进而为世界法律文明发展提供有中国特色的社会主义法律现代化模式,这将仍然是我们面临的一项重要课题。
意大利历史学家克罗齐有句名言:“一切历史都是当代史”。
研究中国古代的法律文化,揭示其特征,使我们更明了地知晓其内容,也有助于我们从历史中看到现实中尚未显现的端倪,研究和探析我国法律文化的形成,有利于我们今天的社会主义法制建设,为完善社会主义法制作出贡献。
中国古代法律文化的特征可以从不同的角度来界定,在外部形式、价值取向和发展过程上具有不同的特点。
2 中国古代法律文化具有的形式特征2.1 法自君出“法自君出”君主不受法律的约束。
法律只是一种治国工具,缺乏独立性和自主性。
两千多年的封建社会,封建集权专制世代相传,皇帝是国家的代称,封建皇帝始终是最权威的立法者和最大的审判官。
皇帝的话是“金科玉律”,其言出法立。
论中国古代法律文化的伦理化特征作者:尹丽来源:《经营管理者·中旬刊》2016年第09期摘要:中国古代法律文化有一个突出的特征,就是法律道德化,即法律和伦理道德杂糅在一起,彼此不分。
这种法律伦理化的倾向集中表现在礼法融合的进程中。
春秋决狱、准五服以制罪、礼法合一、依礼制律是礼法融合的突出表现。
息讼、无讼则是法律伦理化的具体实践,表现为通过明礼教化和息讼的方式来解决纠纷。
在此基础上,文章分析了法律伦理化产生的弊端。
关键词:法律伦理化礼法合一息讼关于“法律文化”应当如何准确界定,国内外诸多学者都有各自的阐述。
本文所讨论的法律文化的特点,是将文化置于“法律”概念所及范围之内进行的分析。
笔者认为,法律文化是指以法律规则为核心内容的一切规则及其相关的法律实践活动。
可见,法律文化包括两个部分的内容,一是法律规则,二是法律实践活动。
本文主要从法律内容的角度出发,分析我国古代法律文化的特点。
中国古代法律文化一个比较突出的特征就是“法律道德化”,或者说“道德法律化”,即法律和伦理杂糅在一起,彼此不分,许多传统道德的内容都上升成为法律。
下面笔者来具体分析一下我国古代法律的伦理化特征。
一、礼法融合——法律伦理化的产生和发展1.春秋决狱。
古代法律文化的伦理化倾向从汉初法律的儒家化发展就已初见端倪。
在礼法融合的进程中,董仲舒提出的“春秋决狱”起到了重大的推动作用。
春秋决狱,是指遇到关于伦常而现行法律没有规定或现行法律虽有规定但有悖伦常的情况下,使用儒家经典《春秋》所记载的有关事例及其体现的道德原则作为司法审判的依据。
这实际上是将道德理论的内容直接作为法律规则来使用,实质上就是道德法律化。
《春秋》经义极高的法律效力,使其成为凌驾于法律之上的一种“法律形式”。
后来,引经据典的范围已不仅仅局限于《春秋》,还扩大到儒家的其他文化经典,这被史学家称为“引经决狱”。
当遇到纠纷,民众不是选择法律作为维权依据,而是诉诸伦理道德经典。
唐朝司法的特征范文唐朝是中国历史上非常重要的一个朝代,其司法制度也具有独特的特征。
本文将通过对唐朝司法特征的探讨,展示唐朝司法制度的精髓和贡献。
首先,唐朝司法制度注重法律的制定和实施。
唐朝设立了司法机构,并制定了一系列法律和刑律,如《唐律疏议》和《赋役法》等。
这些法律严格约束了人们的行为,保护了社会秩序的稳定。
同时,司法机构对违法行为进行审判,并根据法律规定对犯罪分子进行惩罚。
唐朝司法制度的规范性和权威性为社会提供了秩序,使人们能够在法律的保护下生活和工作。
其次,唐朝司法制度注重公正和平等。
在唐朝,法官被要求行事公正,不受权力干扰。
司法程序公开进行,让人们能够监督和了解判决的公正性。
同时,唐朝也实行了一定的法律平等原则,即法律适用于所有人,无论贵贱贫富,都要遵守法律。
这种平等原则的运用,使得司法制度不再被权贵和富人所操纵,为民众提供了司法保护。
第三,唐朝司法制度注重审理证据和辩护。
唐朝的刑事审判注重对证据的审查和把关。
证人和证据的出庭作证以及交叉审讯的方式,使得判决更为准确和公正。
同时,被告人也有权进行辩护,通过辩护可以使司法机关了解案件的真相和背后的动机,有助于做出正确的判决。
唐朝司法为人们提供了公正的审判环境,保障了被告人的合法权益。
第四,唐朝司法制度注重法律教育和知识普及。
唐朝的司法机构设有司法学堂,培养具有法律知识和才干的人才。
司法官员不仅要具备良好的法律素养,还要熟悉政治、军事等领域的知识。
通过法律教育的普及,唐朝社会的法律意识得到提高,人们对法律的尊重和遵守程度也大大增加。
这为司法制度的实施提供了坚实的基础。
最后,唐朝还注重司法和创新。
在唐朝,司法制度不断完善和调整。
大历法以后,唐朝开始推行更加宽松和人道化的刑法,取消了一些残酷的刑罚,增加了对罪犯的改造机会。
此外,还设立了安置流刑犯的土地和农田,提供了改造和再教育的机会。
这些和创新使得司法制度更加符合社会发展的需要,给予罪犯更多的改过自新的机会,体现了人道主义的精神。
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拟选题目:浅析中国古代法律的判例法特征选题依据及研究意义在当代,判例不是我国法律的渊源,但在司法实践中,判例却发挥着极其重要的作用。
在社会迅速开展的过程中,新的法律问题层出不穷,成文法自身的缺陷也表现得比较明显,对判例法进展研究具有极强的现实针对性。
中国当代法制建立仍然受传统法律文化的制约,而中国古代法律具有鲜明的判例法传统。
在这种背景下,考察中国古代法律的判例法特征,能够为当代法制建立提供有益借鉴。
研究我国古代法律的判例法特征,可以更加清晰地了解中国古代法律形式的演变,深入了解我国古代判例存在的原因、条件及价值,进而加深对于中国古代法律的特征的认识,并进一步理解传统法律文化对当代法制建立的影响,并从判例法角度为当代法制建立提供有益的借鉴。
选题研究现状我国法律史学界对中国古代法律的判例法特征的讨论与研究是多角度的,学者主要从以下方面对该问题进展了论述:中国古代判例的存在形式、效力及开展演变情况;判例与制定法的关系;中国法律的判例法特征形成的原因;中国古代法律的判例法特征对当代法制建立的启示。
总体上看,学术界就该问题进展专项研究的论着较少,往往是在论述其他相关问题时间接有所涉及;研究某一详细朝代中判例的论着比较多,从宏观的角度把握中国古代法律判例法特征的论着比较少;虽然对中国法律的判例法特征形成的原因作了一定解释,但切入点比较陈旧,原因分析比较浅薄;研究方法多拘泥于历史分析法,缺乏将中国古代的判例与英美法系国家的判例进展比较性研究的成果;关于古代判例法对当代法制建立的影响也缺乏辩证的分析,也未能提出更多的建立性意见。
研究内容(包括根本思路、框架、主要研究方式、方法等)一、根本思路笔者将依据古籍资料,从中国古代法律中所存在的判例入手,阐述其开展历程,分析出其存在原因,以及其在中国古代法律体系中的地位、作用及价值,进而出中国古代法律的判例法在其整个开展过程中所表达出的特征。
论中国古代官僚制的基本价值特征及其制度性缺陷65130424 李天威仪器科学与电气工程学院电气工程及其自动化专业[摘要]中国古代专制官僚制是建立在中国封建地主经济基础上的政治统治和社会管理形态,作为国家组织结构和形式,是人类社会在农业文明形态下最严密的统治和行政体制。
儒家学说作为中国古代官僚阶层的“阶级伦理”,与此相互交融形成了中国古代官僚体制所独具的基本价值特征:适应现世的世俗理性主义精神;合法化基础的价值一元倾向、“官本位”的价值追求。
同时,也形成了其自身难以克服的阻碍社会发展的制度性缺陷:国家制度民主的荒漠、体制的形式合理性缺乏。
[关键词] 中国古代官僚制官僚精神缺陷[正文]中国古代官僚制是在中国封建地主经济的基础上建立起来的专制官僚制 ,不同于适应西方近代工业化发展的客观要求、根据法理型权威统治建立的与近代资本主义工业文明相适应的现代理性官僚制。
中国古代官僚制首先是作为社会统治的根本制度而存在 ,同时也是实行社会管理的组织形式,前者决定后者。
中国古代官僚制作为一种制度和文化“传统”对现代中国仍具有深远的影响 ,因此,分析古代官僚制的基本价值及其缺限成为必要,并有利于我们在中国现代官僚体制的建构中有效地避免其负面影响。
一在中国古代社会,自夏王朝起开始设官治事,《礼记·明堂位》中便有“夏后氏官百”的记载。
但那时还没有形成与地主经济相适应的专制官僚制。
中国古代初期的封建形态是完全建立在自然经济形式上的非集中化的封建领主制,实行的是领主经济(landlord economy)。
如周朝虽建立了以周天子为核心的统一王朝 ,但各领主具有相当大的自主性 ,权力相对分散 ,社会主要以宗法关系作为准则维护社会的稳定。
到春秋战国时期 ,西周建立的封建领主制遭到破坏与挑战 ,导致“礼崩乐坏” ,社会进入大变革时期。
秦朝在诸侯争霸中能够一统天下 ,主要原因在于其彻底的社会变革 ,即打破了旧的封建领主的政治格局 ,而代之以“专制官僚政体”。
中国法律史1.我国法律发展史以公元前21世纪夏王朝的建立为起点,中国法制历史传承四千余年,其总体的发展脉络、相互间渊源继承关系是异常清晰的。
不过,四千多年间,朝代不断更替,政权屡经变更。
所以从宏观上观察,各个时期法制的内容、特色也各有不同。
按照发展阶段、风格和特点,中国法制的历史大致可以分为三个部分:早期法制、战国以后的古代法制和现代法制。
一、中国早期法律制度(奴隶制法律制度时代)中国早期法律制度一般指夏、商、西周、春秋时期的法律制度,也称奴隶制时代的法律制度。
在时间上包括自公元前21世纪到公元前476年这一历史阶段。
中国早期法制的突出特点,是以习惯法为基本形态,法律是不公开的。
在中国早期法制中,夏、商是奠基时期。
自公元前21世纪夏启建立夏代开始,夏王朝前后存在约五百年时间。
这一时期,中国早期的刑罚制度和体系有了一定程度的发展。
商取代夏后,也延续了近500年。
在继承夏代法制经验的基础上,商代在罪名、刑罚以及司法体制诉讼制度等方面取得了长足进展。
20世纪初出土的甲骨文资料证明,商代的刑法及诉讼制度已经比较完备。
中国早期法制的鼎盛时期是在西周。
在中国历史上,西周是一个十分重要的历史阶段。
在西周政权长达五个多世纪的时间里,中国传统的执政方式、执政策略和一些基本政治制度已经初步形成。
作为传统文化基石的哲学、伦理道德等思想文化因素也在此时开始。
从法律的角度来看,西周法制的形式和内容都达到了早期法制的顶峰。
在西周时期所形成的“以德配天”、“明德慎罚”的法制指导思想、老幼犯罪减免刑罚、区分故意和过失等法律原则,以及“刑罚世轻世重”的刑事政策,都是具有当时世界最高水平的法律制度,对中国后世的法制也产生了重要的影响。
所以,西周法律制度是中国法制史学习的重点之一。
春秋时期处于中国历史上第一次大动荡、大变革的前期,此时社会变革的重心在于“破”,即西周所建立的家国一体的宗法制度,包括政治、经济、思想文化等各个层面都受到否定和挑战。
唐律的主要特点及历史地位唐律是中国历史上一部非常重要的法律文书集合,也是中国古代法律制度的高峰之一、该法典由唐玄宗时期的宰相魏徵主持编纂,并于贞观十三年(公元639年)正式颁布实施。
下面将详细介绍唐律的主要特点及其历史地位。
第二,唐律的条文内容规范细致。
唐律共有五部,分别是《刑律》、《令律》、《戍律》、《讳律》和《畏律》。
其中,《刑律》是主要内容,共三十卷,包括了各种罪名及处罚。
《令律》是一种补充,用于规定具体的处罚措施和程序。
《戍律》是对军事罪行的规定。
《讳律》是对禁忌言行的规定。
《畏律》则是对行尸走肉等超自然现象的制裁。
唐律的条文非常细致而全面,对普通人群的生活进行了全方位的约束。
第三,唐律既有严刑峻法,也有明确保护人权的条款。
唐律的罪名非常之多,其中包括了盗窃、抢劫、谋杀、淫乱、伪造、私通等等。
对于这些罪行,唐律采取了相应严厉的刑罚,如鞭箠、流放、极刑等。
但唐律也有一些规章制度,用以保护人权,如有明文规定奴隶制度已被废除,保护妇女权益,禁止将妇女强迫嫁给已有妻室的人等。
第四,唐律对规范社会秩序、促进经济发展具有重要意义。
唐律通过规范人民的行为,维护社会的正常秩序。
法律是社会行为的规则约定,能够有效地减少犯罪行为的发生,提高社会的安全稳定性。
另外,唐律还支持了商业发展,鼓励农民耕种,为经济发展提供了法律保障。
唐律使得政治经济发展更加健康和有序,为唐朝的繁荣奠定了基础。
总体而言,唐律在中国古代法制史上具有重要地位。
它是中国历史上第一部系统的刑法典范,是我国刑法发展的重要里程碑。
唐律的编纂和实施为后世法律发展提供了很多有益的经验和启示。
此外,唐律在推动社会秩序、促进经济发展方面起到了积极的作用。
它的存在和执行强化了社会的法治意识和公共秩序,保护了人民的权益,并为社会的繁荣稳定创造了条件。
然而,尽管唐律对中国法律的发展具有积极影响,但它也存在一些不足之处。
一方面,唐律对一些低头族、工人农民等弱势群体的权益保护不够,表现出了明显的社会阶级差异。
目录
前言 (2)
1.我国是典型的成文法国家 (2)
2.法律的渊源 (2)
2.1.司法机关的判例,就是已行的成例 (2)
2.2.法律的外延成为开放性 (2)
3.构建符合中国国情的判例制度 (3)
3.1.判例的效力 (3)
3.2判例的发布 (3)
3.3.判例的制作与筛选 (3)
3.4判例的运用 (3)
3.5判例的清理的废止 (4)
4.总结 (4)
5.参考文献 (5)
论中国古代法律特征及其缺陷
内容摘要
在中国现时法渊源中,只有成文法规范,没有判例。
然而成文法的局限性,导致在一部成文法典颁布后不久,又要针对该法的空白和漏洞发布法律解释,但仅凭法律解释,是不能解决成文法所固有缺陷的。
纵观我国历史,判例也曾经是法律的渊源,成为中国古代法制的特点也是其优点。
因此,笔者从历史与现实的角度,论证在我国建立判例制度的必要性,并提出构建判例制度的具体设想。
关键词:法的渊源判例制度建立
1.我国是典型的成文法国家。
早在秦代,集法家思想之大成者韩非就曾说过“法者,宪令著于官府”,“法者,编著之图藉,设之于官府,而布之于百姓者也”,明确了法是由国家制定的、成文的和公开的。
如今,作为中国法现时渊源的是宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、行政规章、特别行政区法以及国际条约。
尽管现在有《最高人民法院公报》定期发布案例,还有《中国审判案例要览》、《人民法院案例选》、《刑事审判参考》等刊物登载案例,但由于我国立法者并未认可判例制度,以上案例只具有指导性,不具有规定性,没有法律约束力。
2.纵观我国历史,判例也曾经是法律的渊源。
早在殷商时期就有“有咎比于罚”的原则,即有了罪过,比照对同类罪过进
行处罚的先例来处理。
在秦代有“廷行事”,即法廷成例。
2.1司法机关的判例,就是已行的成例。
宋朝规定,“法所不载,然后用例”。
明代则实行律例并行,“除以大明律及大诰为依据外,仍然采用唐、宋以来的‘以例断案’的传统”。
在清代由于例的形式灵活,乾隆十一年确定:“条例五年一小修,十年一大修”,以后遂成定制。
后
又规定“即有定例,则用例不用律”。
清未变法修律,引进了西方的法律和司法制度,当时的大理院创制了大量的判例,《法院编制法》规定,“凡大理院所作出之判词,都具有法律效力,下级法院不得争论”。
由此可见,在中国的历史上,判例法与成文法具有极高的亲和度,在成文法的框架内,判例法弥补着成文法的漏洞,缓解着成文法与社会现实之间的冲突。
如果说制定法的调整方式是由一般到个别,那么判例法的调整方式则是由个别到一般,这二种调整方式有机地结合,使法律的确定性和适用性相统一,这既是中国古代法制的特点也是优点。
2.2法律由此被看作是须由解释者补充完成的未完成作品,是必须由人操作的机器而不是自行运转的永动机,法律的外延由此成为开放性的
从现实的角度讲,由于“成文法的局限性,具体表现为不合目的性,不周延性,模糊性,滞后性”,“两高”抽象性的司法解释往往突破
了现有法律的规定,有的甚至与之相冲突,具有准立法之嫌,违背了我国的宪政体制。
可见,当前仅凭加强法律解释,是不能解决成文法所固有缺陷的。
3.立足于中国社会的历史、现实和世界法律制度的发展趋势,构建符合中国国情的判例制度。
3.1判例的效力
即立法首先应当解决两个方面的问题,其一,判例在法律渊源中的效力等级。
我国现行司法审判习惯于从一般法律规则到具体个案的思维方式,而且判例在我国的主要功能将是具体解释法律、填补制定法的漏洞、协调法律规范之间的冲突等以弥补制定法的缺陷。
因此,把判例的效力等级定位于现在的司法解释这一层次上是比较合适的,即判例的效力低于制定法,不得与宪法和法律、法规相违背,法官在审理具体案件时,应尽量依据已有的制定法律规范作出裁判,只有在缺少制定法依据的情况下,才可以遵循先例或创制判例进行裁判。
其二,判例相互之间的效力关系。
即我们耳熟能详的“遵循先例”原则,而这也正是判例制度得以存在的价值所在,其含义是,“当法院在一个案件中做了一个判决后,则本院和下级法院在处理与该案件相似的案件时,必须根据该案件的判决来判决。
所以,一旦一个法院就一项事务做出了一项判决,其下级法院必须遵从”。
但上级法院的判例具有“因缺乏注意”或“失效的规则”之情形时,可不予“遵循先例”。
3.2判例的发布
即立法应当解决判例由谁作出。
有学者认为,地方法院无权发布判例,主张为了维护案例的权威性和法律的统一性,发布案例只能实行一元化,不能实行多元化,即只能由国家最高审判机关发布,如同司法解释只能由国家最高审判机关统一作出一样”。
因为判例是具体个案的法律适用,反映出的是地区间社会、经济发展的差异。
例如,在内陆青海发生的道路交通事故人身损害赔偿案件,其赔偿标准肯定要低于在沿海广东发生的同类型案件。
3.3判例的制作与筛选
即立法应当解决判例如何产生。
笔者认为,判例制度是建立在优秀裁判文书
基础之上的。
3.4判例的运用
同样的案件受到同样的对待,是一般正义的要求所在,立法应当规定判例的运用方法,即运用判例的过程是一个类比推理的过程,必须将待处理案件的要点与判例中的要点进行对比,找出其中具有本质联系的法律规则,而这不是一个机械地比较异同的过程,它不仅是一门“比较”的科学,还包含了解释艺术,从个案中提取原则的艺术。
往往一个待处理案件可能需要若干个判例要点的集合才能找出法律规则,最后依据公平、正义的法律价值观念作出裁判。
3.5判例的清理与废止
判例所确立的法律规则,是司法机关实践经验的科学总结,一旦立法机关通
过制定法的形式予以确认和固定,判例就实现了从司法到立法的转化过程,其使
命即告完成。
或者上级法院作出了与判例结果相反的新判例,那么它也将失去拘
束力,为新的判例所取代。
所以,立法应当规定发布判例的机关,必须及时地对
原有判例进行清理,将失效的判例向社会公开废止。
随着司法改革的深入,我国以单一成文法为渊源的现状能得到突
破。
人类经验主义哲学的产物——判例的引入,将与成文法共同编织出社会严密
的“法律之网”,促进我国法律制度的发展和社会主义法治国家的建设。
4总结
在我国古代社会的语境之下具有其合理性。
自唐之后,儒家所倡导的各种礼教思想和精神都内化为各朝代立法的指导思想和司法的基本原则,外化为具体的法律条文、法律制度。
因此自唐朝之后的每部法典中的各个条文,都可以感受到伦理性,每个案例都体现伦理性,因此,中国传统法律的伦理性的表现异常广泛。
我国传统法律的伦理性有以下几个特点:以伦理为核心,强化法律对儒家正统伦理的保护、以血缘和官阶等为基础,强化对伦理等级的维护、以家族为本位,严惩“不孝”行为,维护家长特权、婚姻继承法律维护夫权,保护妻妾嫡庶的封建家庭伦理关系、司法实践强调原心论罪,屈法伸情以及赋予家法族规以法律效力。
本文详细考证了中国传统法律伦理性的表现,并分析了中国传统法律伦理性的原因及价值。
在当代中国提倡法律的伦理性仍然具有现实意义。
5.参考文献:
[1]郭伟成.中华法系精神[M].北京:中国政法大学出版社,2001.
[2]瞿同祖.中国法律与中国社会[M].北京:中华书局,2003.
[3]张晋藩.中国古代法律制度[M].北京:中国广播电视出版社,1992.。