民诉刑诉易混考点对照.

民事诉讼法中易混淆知识点（法考学习笔记）学习科目这里填写学习科目学习时间填写学习的时间学习计划这里填写学习计划民事诉讼法中易混淆知识点一、给付之诉、形成之诉、确认之诉给付之诉：原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此作出给付判决的请求。

形成之诉（即变更之诉）：原告请求法院运用判决变动已成立或既存的民事关系（或民事权利）或者特定的法律事实之诉。

确认之诉：原告要求法院确认其主张的法律关系存在或不存在的请求。

区别：一个法律关系包含主体、客体、内容三方面，原告要求对三项之一进行变更即是对既存法律关系的变更，为变更之诉；给付之诉、变更之诉中包含确认的请求，只要原告提出给付或变更的请求，一定是给付之诉或变更之诉，不可能是确认之诉。

二、反诉1.本诉正在进行中，辩论终结前若本诉尚未开始或本诉辩论已经终结，则不可能提起反诉。

若本诉正在进行中，辩论终结前提起反诉后，即使本诉撤回，也不影响反诉的存在。

反诉是一个独立的诉，可以独立于本诉而存在。

2.反诉不属于其他法院专属管辖如果反诉属于其他法院专属管辖的，审理本诉的法院因为无权管辖，而不得将反诉与本诉合并审理。

3.反诉能够与本诉适用同一程序4.反诉请求与本诉请求或与本诉请求在防御方法上有牵连我国《民事诉讼法》允许提起反诉，但没有明确规定反诉与本诉之间的牵连关系。

5.反诉须由被告向本诉原告提起法院在本诉被告提出反诉后，法院应当对反诉要件进行审查，不具备反诉要件的，法院应当予以驳回。

反驳：被告对原告起诉请求所依据的事实、理由、证据的辩驳。

包括：提供相反的证据；部分或全部推翻原告提出的事实和证据；提出新的法律根据，反驳原告起诉援引法律的错误，以此论证原告的诉讼请求部分或全部不能成立。

三、辩论原则、处分原则：判断法院违反的是辩论原则还是处分原则时，应清楚地判断法院的裁判到底是超事实还是超请求。

1.裁判超事实：违反辩论原则；2.裁判超请求：违反处分原则；3.裁判既超事实又超请求，两者都违反。

民诉易错知识点1.诉的分类是根据原告分的，诉讼标的物只存在于给付之诉中。

2.法院对反诉的处理：1.一审，只能在举证期限届满前提出，可以合并审理，2.二审，调解不成的，告知当事人另行起诉，3.再审，根据所适用的审级选择。

3.选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。

4.当事人的有限处分权贯穿于审判、执行阶段。

5.合议庭评议：实行少数服从多数的原则。

不同意见，必须如实记入笔录。

6.申请回避，开始审理时提出，回避事由在案件开始审理后知道的，在法庭辩论终结前提出。

7.复议是当事人的救济权利，被回避人员只能服从，不能复议。

8.吊销后有法人资格，注销后没有法人资格。

9.储蓄所不是分支机构，不能作被告。

10.一般保证中的被告：1. 债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告，2. 一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，法院可以将债务人和保证人列为共同被告人。

11.第三人（有独三和无独三）参加诉讼的时间：被告应诉时起，到法庭辩论终结止。

12.有独三起诉参加诉讼，无独三自己申请或法院通知参加诉讼。

13.有独三经传票传唤无正当理由不到庭，按撤诉处理，无独三，缺席判决。

14.有独三相当于原告，无独三不是完全独立的当事人，诉讼中有自己独立的诉讼地位，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉，而且都不能提管辖权异议。

15.不能列为无独三的情形：1.约定仲裁、约定管辖的案外人，2.专属管辖的一方当事人，3.产品质量纠纷的提供了合同约定的、符合法律规定的、未在质量异议期提出的、认可产品的。

16.共同侵权：原告可以选择起诉部分侵权人或者全部侵权人，对未起诉的侵权人，法院不追加。

17.人数确定的代表人诉讼：1. 全体当事人推选共同的代表人；部分当事人推选自己的代表人，2. 推选不出代表人的人：必要共同诉讼由自己参加诉讼；普通共同诉讼可另行起诉。

18.人数不确定的代表人诉讼：1. 推选代表人，2. 法院提出人选与当事人协商，3. 可以由法院在起诉的当事人中指定代表人，4. 代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经每一位当事人同意。

一、关于调解（一）民事诉讼中：1 . 调解是一项基本原则，在自愿和合法的基础上，只要案件性质适合调解，人民法院都可以进行调解；2.对离婚案件，人民法院必须首先进行调解。

（民事诉讼法第8条、第85条，《高法意见》第92条）（二）刑事诉讼中：1.对附带民事诉讼部分可以进行调解；2.对前两类自诉案件可以进行调解；3.对公诉案件和第三类自诉案件，不适用调解。

（《刑事诉讼法》第172条、《高法解释》第96条、第197条）（三）行政诉讼中：1.人民法院审理行政案件，不适用调解；2.人民法院审理行政赔偿诉讼案件，可以适用调解。

（行政诉讼法第50条、第67条）二、中级人民法院管辖的案件（一）民事诉讼中：1.重大涉外案件；2.在本辖区有重大影响的案件；3.最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件，如专利纠纷案件等。

（《民诉法》第19条，《高法意见》第1条、第2条）（二）刑事诉讼中：1.危害国家安全的案件；2.可能判处死刑、无期徒刑的普通刑事案件；3.外国人犯罪的刑事案件。

（《刑事诉讼法》第20条）（三）行政诉讼中：1.确认发明专利权的案件、海关处理的案件；2.对国务院各部门或者省级人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；3.本辖区内重大、复杂的案件。

（《行政诉讼法》第14条）三、地域管辖的确定原则（一）民事诉讼中：1.被告所在地法院管辖为一般原则，原告所在地法院管辖为例外规定；2.民事诉讼中有大量的特殊地域管辖的规定。

（《民诉法》第22条至第34条，《高法意见》第6条至第32条）（二）刑事诉讼中：1.犯罪地法院管辖为主，被告人居住地法院管辖为辅；2.最初受理地法院审判为主，主要犯罪地法院管辖为辅。

3.刑事诉讼中也有一些特殊地域管辖的规定。

（《刑事诉讼法》第24条、第25条，《高法解释》第5条至第14条）（三）行政诉讼中：1.作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖为一般原则；2.对限制人身自由的行政强制措施提起的诉讼，也可以由原告所在地法院管辖；3.因不动产提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖。

民诉、刑诉易混考点对照讲解主讲人：向高甲NO.1基本概念NO.2基本原则NO.3辩论原则V S辩护原则2 / 2抗诉 抗诉 （3）辩论的阶段并不限于法庭辩论阶段。

民诉辩论原则 主体双方当事人。

内容实体内容、程序内容。

阶段 诉讼全过程，一审、二审、再审均可。

（例外：执行阶段、 特别程序、督促程序、公示催告程序不适用辩论原则）A 当事人辩论权的行使仅局限于一审程序中开庭审理的法庭调查和法庭辩论阶段B 当事人向法院提出起诉状和答辩状是其行使辩论权的一种表现C 证人出庭陈述证言是证人行使辩论权的一种表现D 特别程序不适用辩论原则【小试牛刀】关于犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则，下列哪些说法是正确的？（刑诉 题）A 在任何情况下，对任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剥夺其辩护权B 辩护权是犯罪嫌疑人、被告人最基本的诉讼权利，有关机关应当为每个犯罪嫌疑人、被告人免费提供律师帮助C 为保障辩护权，任何机关都有为犯罪嫌疑人、被告人提供辩护帮助的义务D 辩护不应当仅是形式上的，而且应当是实质意义上的NO .4 检察监督原则刑诉 监督范围公、检、法的各项刑事诉讼活动（立案、侦查、审判、执行） 监督方式纠正意见、检察建议、抗诉、立案侦查 抗诉对象判决、裁定 抗诉种类二审抗诉、再审抗诉 再审监督上抗下 民诉 监督范围法院的民事诉讼活动。

（监督审判及执行活动，不监督仲裁活动） 监督方式抗诉或者检察建议 抗诉对象判决、裁定、调解书 抗诉种类 仅有再审抗诉再审监督 上抗下或者向同级法院提出检察建议已经生效【小试牛刀】关于检察院的法律监督，下列选项正确的是？(请从民诉、刑诉分别作答） A 甲县检察院认为甲县法院的生效判决适用法律错误，向其提出检察建议B 乙市检察院就合同纠纷向仲裁委员会提出检察建议，要求重新仲裁C 丙县检察院认为丙县法院一审未生效裁判有错，有权向上一级法院提出二审抗诉D 丁县检察院认为丁县法院调解书损害了公共利益，有权提出再审抗诉出庭支持抗诉移送 抗 诉 抄送 一审未生效 文书同级送E 戊市检察院认为其下级法院的生效判决有错，有权向戊市中院提出再审抗诉NO.5调解原则A 实现担保物权的程序B 请求确认调解协议效力C李某诉张某离婚纠纷一案D向某和王某侵权纠纷案，法院执行过程中【小试牛刀】下列哪些案件法院审理时可以调解？（刑诉题）A 《刑法》规定告诉才处理的案件B 被害人有证据证明的轻微刑事案件C 检察院决定不起诉后被害人提起自诉的强奸案件D 刑事诉讼中的附带民事诉讼案件NO.6可以不制作调解书的特殊情形诉、刑诉分别判断）NO.7和解的范围A 告诉才处理的案件既可以调解也可以和解B 被害人有证据证明的轻微刑事案件既可以调解也可以和解C 公诉转自诉案件既可以调解也可以和解D 刑事诉讼中的附带民事诉讼案件既可以调解也可以和解NO.8和解的法律效果是？（民诉题）A.当事人无权向法院中请撤诉B.因当事人巳达成和解协议,法院应者裁定终止诉讼程序C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书【小试牛刀】甲过失致乙死亡，人民检察院以过失致人死亡罪起诉甲，死者父母与甲在诉讼中达成和解协议。

刑诉易混知识点辨析
刑诉易混知识点辨析主要包括以下几点：
1. 刑事案件和民事案件的区别：刑事案件是指追究犯罪行为并对犯罪人进行刑事处罚的案件，而民事案件是指对民事关系进行调解和解决的案件。

两者的本质区别在于前者侧重于对犯罪行为的追究和处罚，后者侧重于对民事权益的维护和保护。

2. 刑事诉讼和民事诉讼的区别：刑事诉讼是指国家机关依法对犯罪嫌疑人或被告人进行诉讼活动的过程，而民事诉讼是指当事人依法通过诉讼程序解决及维护自己的权益纠纷的活动。

两者的区别在于前者是由国家机关主导的诉讼活动，后者是由当事人主导并自愿参与的诉讼活动。

3. 刑事诉讼中的公诉人和辩护人的区别：公诉人是指依法代表国家起诉犯罪嫌疑人或被告人的法律人员，主要负责在刑事诉讼中发起公诉活动。

辩护人是指被告人或犯罪嫌疑人委托的法律人员，主要负责为被告人提供法律援助和辩护。

4. 刑事起诉和刑事附带民事诉讼的区别：刑事起诉是指依法对犯罪嫌疑人提起刑事诉讼，并要求对其进行刑事处罚。

刑事附带民事诉讼是指在刑事案件中，被害人或其他受害人要求对犯罪嫌疑人进行民事索赔的诉讼活动。

两者的区别在于前者侧重于对犯罪行为进行刑事追究和处罚，后者侧重于对犯罪行为给予民事赔偿。

以上是刑诉易混知识点的辨析，希望能对你有所帮助。

2008年国家司法考试-刑事诉讼易混淆的知识点-刑诉的执行1、执行机关及其权限执行机关执行内容法院（1）死刑立即执行（2）罚金（3）没收财产监狱（1）死刑缓期2年执行（2）无期徒刑（3）有期徒刑公安（1）管制（2）剥夺政治权利（3）有期徒刑缓刑（4）拘役及拘役缓刑（5）剩余刑期在1年以下的有期徒刑（看守所——隶属于公安）2、暂予监外执行、减刑、假释的比较一、暂予监外执行适用对象：（1）有期徒刑（2）拘役适用条件：（1）有严重疾病需要保外就医的（2）怀孕或正在哺乳自己婴儿的妇女（3）生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的批准机关：报省、自治区、直辖市的监狱管理机关审批。

备注：（1）对于适用保外就医可能有社会危险性的罪犯，或自伤自残的罪犯，不得保外就医，即不应当暂予监外执行。

（2）暂予监外执行的审判程序不是司法程序，不需要法院裁定。

二、减刑适用对象：（1）管制（2）拘役（3）有期徒刑（4）无期徒刑批准机关：（1）对于无期徒刑的犯罪的减刑，由犯罪服刑地的高级法院裁定。

（2）对于有期徒刑（包括已经减为有期徒刑）、拘役、管制以及有期徒刑、拘役缓刑的罪犯的减刑，由犯罪服刑地的中级法院裁定。

三、假释适用对象：（1）有期徒刑（2）无期徒刑批准机关：（1）对于无期徒刑的犯罪的假释，由犯罪服刑地的高级法院裁定。

（2）对于有期徒刑罪犯的假释，由犯罪服刑地的中级法院裁定。

刑诉的执行1、执行机关及其权限执行机关执行内容法院1、死刑立即执行2、罚金3、没收财产监狱1、死刑缓期2年执行2、无期徒刑3、有期徒刑公安1、管制2、剥夺政治权利3、有期徒刑缓刑4、拘役及拘役缓刑5、剩余刑期在1年以下的有期徒刑（看守所——隶属于公安）2、暂予监外执行、减刑、假释的比较类型适用对象适用条件批准机关备注暂予监外执行1、有期徒刑2、拘役1、有严重疾病需要保外就医的2、怀孕或正在哺乳自己婴儿的妇女3、生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的报省、自治区、直辖市的监狱管理机关审批。

民诉、刑诉部分重点（简答题）1、辩论原则的基本内容（⼀）辩论原则的概念辩论原则，是指民事诉讼中当事⼈就争议的事实问题和法律问题有权在法院主持下进⾏辩论，说明论证本⽅主张的真实性、合法性，并反驳对⽅当事⼈意见与主张，以维护其合法权益的原则。

民诉法第12条。

（⼆）辩论原则的内容1.辩论原则存在的前提是当事⼈辩论权的享有。

辩论权是指当事⼈为维护⾃⼰的权益，就案件争议的事实问题和法律问题，各⾃提出⾃⼰的主张和依据，互相进⾏反驳答辩的权利。

辩论权是民事诉讼中当事⼈的⼀项⾄关重要的权利。

2.辩论原则贯穿于民事诉讼的各个阶段，包括⼀审程序、⼆审程序和再审程序。

3.当事⼈辩论的内容包括实体和程序两个⽅⾯。

4.辩论可以是由本⼈⾏使也可以由代理⼈⾏使，辩论既可以通过⾔辞的⽅式也可以通过书⾯的⽅式进⾏。

5.⼈民法院必须保障当事⼈双⽅充分进⾏辩论。

2、民事诉讼协议管辖的有效（适⽤）条件：1.协议管辖只能在合同或者其他财产权益纠纷中适⽤。

2.协议管辖只限于对第⼀审案件管辖的选择，当事⼈对⼆审案件⽆权进⾏协议管辖。

3. 当事⼈必须在法定范围内进⾏选择。

只限于原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履⾏地和标的物所在地等与争议有实际联系地点的的⼈民法院。

4.协议管辖的⼈民法院必须是明确的、唯⼀的。

5.明⽰协议管辖的协议必须采⽤书⾯形式。

6.不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。

3、⼈数不确定的代表⼈诉讼的特征1.起诉时，⼈数众多，不适宜⼀起起诉或应诉。

2.当事⼈⼀⽅⼈数众多且起诉时具体⼈数仍未确定。

3.众多当事⼈之间的诉讼标的是同⼀种类。

4.依法定的三种⽅式从⼈数众多的⼀⽅当事⼈中产⽣出⼆到五⼈作为代表⼈，代表全体当事⼈进⾏诉讼。

5.法院裁判对被代表的众多当事⼈有约束⼒，未参加权利登记的权利⼈在诉讼时效内提起诉讼的，可以适⽤该裁判。

4、特别程序的特点(⾮讼程序的特征）（⼀）由⼏类不同类型案件的审理程序构成。

（⼆）审理的对象都是⾮民事权益争议案件，只确认某种法律事实或者某种权利的实际状况。

法律常识是考试的一个重要组成部分。

其中，法理学、宪法、行政法和民法、刑法是核心知识点，相对考的比较多。

但是，作为三大诉讼法的民诉和刑诉法律的难度逐渐加大。

所以对于考生来讲，由于法律的内容越来越专业，需要大家认真备考。

今天，笔者为大家梳理一下民诉、刑诉的考察规律。

一、刑事诉讼法1.未经_______依法判决，对任何人都不得确定有罪。

A.人民法院B.人民检察院C.公安机关D.人民调解委员会【答案】A。

解析：《刑事诉讼法》第12条规定，未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。

故本题答案为A。

【解读】本题主要考察刑诉法的法条原文。

如果确定一个人有罪，必须通过人民法院依法判决才可以。

本题其实也在考察法理学，法理学中会学到法院是我国的审判机关，是法院依法判决。

2.张某因涉嫌抢夺罪被立案侦查，侦查终结后案件移送到检察院，检察院审查后决定向法院提起诉讼。

本案中，张某________有权委托辩护人。

A.自立案之日起B.自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起C.自案件移送审查起诉之日起D.自案件起诉至人民法院之日起【答案】B。

解析：《刑事诉讼法》第三十三条：犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人;在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。

被告人有权随时委托辩护人。

【解读】本题考察的意义在于刑诉法的人权原则，具体来说是辩护的原则。

犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人;在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。

被告人有权随时委托辩护人。

目的在于犯罪嫌疑人、被告人有权获得法律的保障。

3.张某因与王某发生口角将王某打伤，经鉴定为轻伤，被公安机关刑事立案。

刑事立案的条件包括：A.应当判处有期徒刑以上刑罚B.应当判处拘役以上刑罚C.认为有犯罪事实D.需要追究刑事责任【答案】CD。

解析：根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百六十二条公安机关受理案件后，经过审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任，且属于自己管辖的，由接案单位制作《刑事案件立案报告书》，经县级以上公安机关负责人批准，予以立案。

民诉、刑诉易混考点对照讲解新浪微博@向高甲律师微信公众号：xianggaojia01. 概念认识民诉：民告民。

刑诉：官告民。

02. 基本原则民诉：①平等原则；②对等原则；③同等原则；④调解原则；⑤处分原则；⑥辩论原则；⑦诚实信用原则；⑧法律监督原则。

刑诉：①侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使；②严格遵守法律程序；③人民法院、人民检察院依法独立行使职权；④人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督；⑤未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪；⑥具有法定情形不予追究刑事责任；⑦犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则。

03. 辩论原则、辩护原则民诉：辩论原则。

刑诉：辩护原则。

04. 检察监督原则民诉：监督的范围：法院的民事诉讼活动（不包括仲裁）；监督的方式：可以再审抗诉，不可以二审抗诉；监督的对象：判决、裁定、调解书都能抗诉；再审的监督：上抗下，同级可以检察建议。

刑诉：监督的阶段：公、检、法的刑事诉讼活动；监督的方式：可以再审抗诉，也可以二审抗诉；监督的对象：只有对判决、裁定的抗诉；再审的监督：上抗下。

05. 调解民诉：民事诉讼中的一审、二审、再审。

【考点提示】执行阶段不能调解、非诉程序不能调解、身份关系确认之诉不能调解。

刑诉：仅在附带民事诉讼中和自诉案件中可以调解。

06. 可以不制作调解书的情形民诉：①调解和好的离婚案件；②调解维持收养关系的案件；③能够即时履行的案件。

刑诉：能够即时履行的案件。

07. 和解民诉：贯穿于诉讼全过程，甚至包括执行阶段（执行和解）。

刑诉：①附带民诉；②自诉案件；③公诉案件：a.因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；b.除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。

08. 和解的法律效果民诉：可以申请撤诉。

刑诉：自诉案件：和解可以撤诉。

公诉案件：侦查阶段：公安可以向人民检察院提出从宽处理的建议。

审查起诉：检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。

每日必背考点民诉与刑诉的对比：对比40：二审的启动方式民诉：上诉刑诉：上诉或者抗诉对比41：上诉主体民诉：一审的原告和被告、有独立请求权的第三人；【陷阱点拨】无独立请求权的第三人只有被判令承担责任时才有权上诉。

刑诉：1、独立上诉主体（1）被告人、自诉人及其法定代理人。

（2）附带民诉当事人及其法定代理人对一审法院判决、裁定中的附带民事部分。

2、非独立上诉主体被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意方可上诉。

【陷阱点拨】被害人没有上诉权，只有请求检察院抗诉的权利。

对比42：上诉的对象民诉：（1）判决：原则上都能上诉。

（2）裁定：不予受理、驳回起诉、管辖权异议的裁定可以上诉。

【例外】非诉程序、最高法院的一审裁判、调解书不能上诉、小额标的、婚姻效力的判决刑诉：判决、裁定都可以上诉【例外】最高院的一审裁判不能上诉，调解书不能上诉。

对比43：上诉期限民诉：判决15天；裁定10天刑诉：判决10天；裁定5天对比44：上诉的形式民诉：书面上诉状刑诉：书面或者口头对比45：上诉的撤回民诉：第二审人民法院判决宣告前，上诉人可以申请撤回上诉。

是否准许，由第二审人民法院审查后裁定。

【提示】当事人申请撤回上诉，第二审人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者双方当事人串通损害国家和集体利益、社会公共利益及他人合法权益的，不应准许。

刑诉：1.上诉期间内要求撤回上诉，人民法院应当准许。

2.上诉期满后要求撤回上诉的，应当由第二审人民法院进行审查。

对比46：撤回上诉能否反悔民诉：撤回上诉不能再上诉。

刑诉：权利人是否提出上诉，以他们在上诉期满前最后一次的意思表示为准。

对比47：二审的审查范围民诉：有限审查原则。

【例外】如发现在上诉请求以外原判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的，应当予以纠正。

刑诉：全面审查原则。