政治学研究中对权力及近义概念的比较分析“权力”概念无疑是政治学中最基本的概念，其概念范畴的复杂性是学术界所
公认的。对“权力”这个概念究竟应该如何理解，迄今仍是众说纷纭，难以一致。本文通过对权力、权利、权威等表述相近的词汇从不同方面以及不同角度进行详细甄别，厘清并加深对权力本身的理解和认识，继续深化对权力的认知。
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权力概念范畴的复杂性是学术界所公认的。美国著名学者丹尼斯·朗曾经提出：权力并不是一种固有的规范化概念。在不同的研究视角、研究层次以及研究方法中有着不一样的诠释与定义。在政治学的研究中，达尔提出权力就像影响力一样是模糊不清的、无法用简洁的语言直接去定义、阐明其准确而全面的内涵的。除此之外，德国著名哲学家尼采则将权力归结为一种意志层面上的抽象力量。而罗素则换了一种逻辑角度，从哲学和物理学的角度重新剖析研究了权力的概念，并将权力与现代物理学中的能量之间画上了等号。凯尔森则将权力划归成一个国家的重要组成要素，同时他指出国家权力的本质不过是通过法律法规构建而成的某种带有约束性的秩序进而产生的实际影响效力。韦伯从社会学的研究视角提出权力其实是处于某种成约的社会关系内的、成员能够不顾某些因素抵制进而通过某种方法或手段实现其个人意愿的可能性。伯恩斯指出权力意味着通过利用各方面以及各领域、各层次的资源去实现某种带有自我主观倾向的动机。托夫勒提出权力是由暴力、财富和知识构成的。帕森斯通过自己的研究把权力的定义阐释为一种不单单是影响人们对某一件事情或事物的决定而是能够克服现实约束而强加于他人并反复产生相应影响的能力。总结归纳先贤们诸多关于权力的论述，我们站在当下的角度上来说还是很遗憾的，因为无法给“权力”下一个全面而精准的定义。虽然从大多数学者的阐释及论述中可以得出一个对权力而言较为笼统的概念或是说法，即“权力”大体上是指一个行为主体影响其他行为主体的意识和行为的能力。但是究其根本，权力仍然是个“在本质上有争议的概念”，无法对其存在争议的焦点进行统一。因此，通过对权力、权利、权威等表述相近的词汇从不同方面以及不同角度进行详细甄别，厘清并加深对权力本身的理解和认识，对于未来发展政治学理论，加深我们对权力的认知具有十分重要的意义。
一、权力与权利的比较分析
权力是一种政治意义上的概念，一般指的是支配他人的力量。从这一点不难看出，权力与服从是紧密联系在一起的，二者存在某些内在或是外在的联系，任何性质的社会都是一种权力和相对应的一定的服从的集中统一。而权利则不是政治意义上的概念，它是一个法学学科中的中心范畴，按照权利本位理论的相关表述，甚至可以将法律归结为实现权利的一种工具，这与前者的表述明显存在不一致之处，从这个角度上来看，这就将权利划分为是一种特殊的法律概念。如今，在许多关于权力研究的学术著作中都将权利与权力的研究划清了界限，其研究范围里根本没有涉及权利问题，然而通过分析看来这是一个误区。事实上，权利与强制性、影响力等要素一样，既可以作为构成权力的某一方面的基础而存在，也
法理学基本概念辨析 ——课后辅导 * 法律思维强调的是建立在对概念、命题（以概念为基础）严格界定前提下的严谨推理。所以，要尤其重视二者的语境。这里既然强调了“概念的辨析”，也就意味着我们首先认为将要对比的概念是有差异的，这也是此处的语境，是我们接下来要进行的思维活动的前提。 一、法 vs. 法律 （一）修辞层面 1、中文 （1）古代汉语 在古文中的“法”与“律”往往是可以通用的。主要都指称制度层面上的法律，对应着的是西方法律二元论中的“实在法”。尽管中国历史上有个别思想家①也有过将“法”与“律”分别论述的观点，可是毕竟未成为历史理论的主流。（2）现代汉语 现代汉语中对“法”和“法律”的使用比较混乱，辨析它们之间的区别，关键是弄清它们各自所在的语境。比如，一般大众语汇中的“法”和“法律”区别不大，“守法公民”，“犯法”等等的使用，基本上是作为同义语使用的。但在法学术语中，“法”和“法律”有时就有明显的差异。如果它们被区别开来，常见的语境就会表现如下：即涉及法学流派、法律思想及法学文化。 这时的“法”对应着的是自然法学派所称的“自然法”，是指包含着人类最高理性，以及公平、正义等价值追求的“法”。而“法律”则对应着分析法学派所称的“实在法”，是指以文本表现的国家的制定法，也就是老百姓常称的“法”或“法律”。 值得注意的是，当我们在反思现实中的“法律”是不是符合人的理性追求，是不是“善”的“法”时，其实我们也是在不自觉地对“法律”进行价值判断，②，也就是我们说的，我们在对“法”和“法律”做二元的分类。只不过在学习法学思想之前，我们并没有意识到这一点，也不知道曾有如此多的法学家研究、 ①据史料记载，元代有学者，苏天爵，曾指出“法者，天下之公，所以辅乎治也。律者，历代之典，所以行乎法也。古自昔国家为治者，必立一代之法，立法者必制一定之律。”这里的“法”和“律”有西方那种自然法和实证法之分的意味。【为免困扰，课堂教学未涉及此处，这里列举也仅供参考。】 ②注意我此处使用的“法”和“法律”的不同。
权力是一个政治概念，一般是指有权支配他人的强制之力，它总是和服从联结在一起。任何社会都是一定的权力和一定的服从的统一。权力有两层含义：一是政治上的强制力量，如国家权力，就是国家的强制力量，像立法权、司法权、行政权等；二是职责范围内的支配力量，它同一定的职务相联系，即有了一定职务就有了相应的某种权力，如行使大会主席的权力。 权利是一个法律概念，一般指了赋予人们的权力和利益，即自身拥有的维护利益之权。它表现为享有权利的公民有权作出一定的行为和要求他人作出相应的行为。例如，我国公民依法享有受教育的权利。权利的行使必须以法律为依据，即依照宪法和法律行使正当的权利。权利和义务相对应而存在。 一、行使主体不同。权利的行使是一般主体，而权力主要是国家机关及其工作人员。 二、处分方式不同。权利一般可以放弃和转让，而权力必须依法行使，不得放弃和转让。 三、推定规则不同。权利的推定规则为“法无明文禁止及可为。”而权力只以明文规定为限，否则为越权。 四、社会功能不同。权利一般体现私人利益，权力一般体现公共利益。 权利与权力的区别: 权利与权力是两个不同的概念，前者属于法律上的概念，后者则属政治上的概念。两者存在密切的联系：一方面，权力以法律上的权利为基础,以实现法律权利为目的，权利作为一种法律上的资格又制约着权力的形式、程序、内容及过程各个方面；另一方
面，某些法律上权利的实现依赖一定的权力的行使。两者也存在一定的一致性，如都以追求一定的利益为目的；都有相应的法律上的规定和限制要求。 1.权利的基本含义 权力与权利，在英文中被称为power 和right.权利是指在社会中产生，并以一定社会承认作为前提的，由其享有者自主享有的权能和利益。这个定义告诉我们，权利是在人与人的相对存在的社会状态之中存在的。孤立的个人，无所谓权利。权利也总是以一定的社会承认作为前提。这种承认可能是习惯的、道德的、宗教的和法律的。根据其承认方式的不同或者被称为习惯权利、道德权利、宗教权利和法律权利。这一定义还表明，权利包含权能和利益的两个方面。权能是指权利能够得以实现的可能性，它并不要求权利的绝对实现，只是表明权利具有实现的现实可能，即“非不能为也，而实不愿为也。”利益则是权利的另一主要表现形式，是权能现实化的结果。将二者相比较，权能具有可能性，利益具有现实性。也可以说权能是可以实现但未实现的利益；利益是被实现了的权能。如继承权，在被继承人尚未死亡时，继承人所享有的继承权实际上是一种以权能状态存在的权利。一旦被继承人死亡，继承产生，继承权就由一种权能转化成为了利益。 2.权力与权利的联系 第一，权力来源于权利。在权力与权利谁来源于谁的问题上，一直存在着误解。其实早在权力产生之前，权利就已经有了。在原始时代，人们已经有了原始的权利。这些遍及氏族内部的生产、分配和消费的各个环节。只是那时的权利和义务是不可分别，也
一、法律基础知识 第一节、法律一般理论 1、法的概念与特征 ——是指反映一定物质条件下的统治阶级意志，由国家制定和认可，并由国家强制力保证实施，赋予社会关系的主体相应权利和义务的社会规范的总称。（法律法规）法律基础知识。（法律法规）法律基础知识。 2、法的特征 1.由国家制定或认可的行为规范； 2.由国家强制力保证实施； 3.调整人的行为和社会关系的行为规范； 4.规定权利和义务。 一、法律规范 （一）法律规范的含义 ——是由国家制定或认可的，反映国家意志，具体规定权利义务及法律后果的行为准则。 法律规范的种类 1.授权性规范和义务性规范（法律法规）法律基础知识。（法律法规）法律基础知识。 1）授权性规范 规定主体享有做出或不做出某种行为的权利，肯定主体为实现其利益所必须的行为自由。 如宪法39：中华人民共和国公民的住宅不受侵犯 民法通则98：公民享有生命健康权。 2）义务性规范分为命令性规范和禁止性规范 ①命令性规范，即规定主体承担一定积极作为义务的法律规范。 如宪法56：公民有依照法律纳税的义务。 商标法：商标使用人应对其使用商标的商品质量负责。 ②禁止性规范，规定主体的消极（不作为）义务。即禁止主体为某种行为，以实现权利人的利益。 如“严禁刑讯逼供”。（法律法规）法律基础知识。（法律法规）法律基础知识。 【例题·单选题】《会计法》规定“各单位必须根据实际发生的经济业务事项进行会计核算，填制会计凭证，登记会计账簿，编制财务会计报告”。按照法律规范的性质和调整方式分类，该法律规范属于( )。 A．义务性规范B．禁止性规范 C．授权性规范D．任意性规范 【答案】A 2.强行性规范和任意性规范 例：根据《公司法》的规定：“公司可以设立子公司。”这属于什么样的规范？ 属于授权性规范和任意性规范 3.确定性规范、委任性规范与准用性规范 【练习题·单选题】我国《公司法》关于“有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额”的规定属于（）。 A.命令性规范 B.禁止性规范 C.委任性规范 D.准用性规范 『正确答案』B 『答案解析』本题考核点是法律规范的分类。禁止性规范是禁止人们做出一定行为的法律规范。（法律法规）法律基础知识。（法律法规）法律基础知识。 二、法律渊源和法系 三、（一）法律渊源 1.宪法——我国的根本大法，全国人民代表大会制定和修改 2.法律 根据现行宪法的规定，法律可分为基本法律和基本法律以外的其他法律。 （1）基本法律，指由全国人大制定的比较全面地规定和调整国家及社会生活某一方面的基本社会关系的法律。如刑法、民法、诉讼法等等 （2）其他法律，指由全国人大常委会制定的，调整比较具体的社会关系的法律。如商标法、文物保护法、治安管理处罚条例等。
1,罚款与执行罚 不同点：1，性质不同：前者是行政处罚，后者是行政强制措施 2，是否具有制裁性：前者具有制裁性，后者不具有制裁性 3，前者是相对人违反管理秩序，后者是相对人拒绝履行义务 4，适用不同：前者适用“一事不再罚”，后者不适用“一事不再罚”相同点：是因当事人不履行法定义务所引起的（不确定） 2，行政拘留与刑事拘留 不同点：1，性质不同：前者是行政处罚行为，后者是刑事强制措施2，目的不同：前者是惩罚与教育，后者是预防和保障 3，前者是行政权，后者是司法权 4，适用的法律不同：前者适用的是《中华人民共和国治安管理处罚法》，后者适用的是《中华人民共和国刑事诉讼法》 5，强制的对象不同：前者对象是违反治安管理的违法人员，后者的对象仅限罪该逮捕的现行或重大嫌疑分子 6，执行场所不同：前者拘留所执行，后者看守所执行 相同点：都是法律规定的暂时限制人身自由的一种强制措施 3，具体行政行为与抽象行政行为 不同点：1，主体不同：前者是行政主体，后者是行政机关 2，对象不同：前者是特定的，后者是不特定的 3，能否反复适用：前者不能，后者不能 4，影响权益方式：前者直接，后者间接 5，具体表现形式：前者行政处理决定，后者行政规范性文件 相同点：1.都是行政机关实施的行政行为；2，都是通过法定形式来实施的3.调整的法律关系都是行政法律关系 4，行政强制措施与行政强制执行
不同点：1,在行为性质上：前者属于具体行政行为，后者既可能是行政行为， 也可能是司法行为 2，对象上不同：前者对人身，财产，后者除了对人身财产，还可对行为 3，主体上：前者是行政主体，后者是法院或具有强制执行权机关 4，期间上：前者是暂时的，后者是终了性 相同点：1，它们都具有强制性,2它们的法律后果基本上相同，即实现行政管理所要求的目的 5，行政授权与行政委托 不同点：1，职权来源不同：,前者必须有明确的法律、法规或者规章的依据， 如果没有法定依据的，视为行政委托；后者不强调有明确的法定依据，只要不违背法律精神和目的即可。 2，职权性质不同：前者或者是使得具有行政主体资格的组织的职权内容增加，或者使得本不具有行政主体资格的组织具有行政主体资格法律、法规、规章授权的组织在授权范围内能以自己名义行使行政职权，并独立承担由此而产生的法律后果。后者不发生行政职权和职责的转移，受委托的组织并不因此而取得行政职权，也不因此而取得行政主体资格。受委托组织根据行政委托行使职权必须以委托的行政主体的名义，而不是以受委托组织自己的名义进行，其行为对外的法律责任也不是由其承担，而是由委托的行政主体承担。 3，法定方式不同：前者的方式有两大类：一是直接授权；二是间接授权，即法律、法规规定某行政机关可以根据需要或者法律、法规规定的条件，将某个特定的行政职权授予某个组织。后者的方式较为灵活，由行政主体在行政管理活动中以具体的委托决定来进行。 相同点：1.都是非政府组织，是国家机关以外的社会组织；2、都有管理公共事务的职能 6，行政处罚与行政处分 不同点：1，性质不同：前者是外部行政行为，后者是内部行政行为 2，依据不同：前者依据行政行为处罚法，后者依据公务员法 3，制裁的原因不同：前者制裁的行为是处于行政管理相对人地位的公民、法人或其他组织不服从管理的违法行为，后者制裁的行为是国家工作人员与其职务有关的违法、渎职或失职行为 4，制裁的对象不同,：前者的对象是行政管理相对人，既可以是公
?权力（power）一词，现在同阶级、性别、种族等一起成为社会学一般理论的基本范畴。对权力的讨论至今为止分歧百出，并没有统一的定论。说到底，这是由于" 当我们从理论上讨论权力时，我们其实是在论述整个社会世界的运作方式"。因此，对权力的不同论述代表了不同的社会学理论流派的基本观点。 早期的人们常常自然地使用"权力"一词，而没有企图去阐明它。对权力进行奠基论述的是韦伯和马克思。从20世纪开始，批判结构主义、后结构主义、功能主义、功利主义等对权力皆有过精辟的论述。下面我将结合各派主要观点讨论一下权力的基本含义。 ?一、韦伯对权力的定义和类型划分 对权力作出最有影响定义的是韦伯。他是这样定义权力的，一个行动者能够任凭反抗而贯彻其个人意志的可能性，而不论这一可能性是建立在怎样的基础之上。[1] 这个定义强调了两点，第一，权力是一种能力，包括实际能力和潜在的能力；第二，强调了权力拥有者的主观意图。 韦伯将权力划分为强制和支配两种类型，其中，支配又分为合法支配（即权威）和凭借利益格局中垄断而取得的支配。合法支配有三种，这就是众所周知的传统型（t raditional domination）、克里斯玛型（charismatic domination）、个人魅力型（rational-legal domination）。 韦伯对权力的定义和划分是与其行动理论相关联的，不是从宏大的社会结构入手而是从行动者入手讨论的，表明了个体行动者的目的性和意向性。这种权力观点与马克思和帕森斯观点的对立，刚好表明了社会学理论中行动与结构的对立。 二、权力是物质资料占有关系的一个面相 这是马克思以及后来的批判结构主义者所持有的观点。 马克思对权力并没有作出单独的、系统的论述，但是探讨国家问题、社会管理和统治时不时地提到权力、权威等概念。在马克思看来，人类历史就是一种围绕物质资料的斗争，特别是生产资料。权力是生产资料所有制的附属品，拥有生产资料的社会实体拥有权力。在阶级社会里，社会划分为两大阶级，占有生产资料的是统治阶级，因此，运用权力、体验权力的不是特定的个人，而是各个阶级和群体。由于资本主义社会里财产完全可以让渡和私有化，导致权力趋向集中。 批判结构主义者们发挥了马克思的观点，主要根据对物质占有的社会结构来说明权力。他们主要观点有两个：（1）唯一真实的权力形式涉及各经济阶级围绕所有权的
山东省事业单位考试公共基础知识必考点——法律基础知 识（理论部分） 1、法的概念和本质 法是由国家制定、认可并保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶段意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和社会秩序为目的行为规范体系。 共同本质：法是统治阶级意志的表现。 基本特征：(1)法是调整人的行为或社会关系的规范;(2)法是由国家制定或认可，并具有普遍约束力的社会规范;(3)法是以国家强制力保证实施的社会规范;(4)法是规定权利和义务的社会规范。 规范作用：作为由国家制定的社会规范，法具有指引、评价、预测、教育和强制等规范作用。 社会作用：维护统治阶级的阶级统治;执行社会公共事务。 2、法与其他社会现象之间的关系 (1)法与经济 法在市场经济宏观调控中的作用：引导作用;促进作用;保障作用;制约作用。 法在规范微观经济行为中的作用：确认经济活动主体的法律地位;调整经济活动中各种关系;解决经济活动中的各种纠纷;维护正常的经济秩序。 (2)法与政治、政策 法受政治制约体现在：政治关系的发展变化是影响法的发展变化的
重要因素;政治体制的改革也制约法的内容及其发展的变化;政治活动的内容更制约法的内容及其变化。 党的政策指导法制建设的各个环节，社会主义法是实现党的政策的重要手段和形式，同时又对党的政策起到一定的制约作用。 3、法律制度的相关概念 法的制定：指一定的国家机关依照法定职权和法定程序制定、修改、废止法律和其他规范性法律文件的一种专门活动，一般也称为法律的立、改、废活动。 立法的指导思想：我国现阶段立法的指导思想，必须是以建设有中国特色社会主义理论和党的基本路线为指导，为实现社会主义现代化建设服务，而不能以别的思想为指导，不能离开社会主义解放生产力、发展生产力这个根本任务。 立法的基本原则：(1)立法必须以宪法为依据;(2)立法必须从实际出发;(3)总结实践经验与科学预见相结合;(4)吸收、借鉴历史和国外的经验;(5)以最大多数人的最大利益为标准，立足全局，统筹兼顾;(6)原则性和灵活性相结合;(7)保持法律的稳定性和连续性与及时立、改、废相结合。 法的渊源：(1)宪法;(2)法律;(3)行政法规;(4)地方性法规;(5)自治条例、单行条例;(6)行政规章;(7)国际条约。 法律部门：(1)宪法;(2)行政法;(3)民法;(4)婚姻法;(5)经济法;(6)劳动法;(7)环境法;(8)刑法;(9)诉讼法;(10)军事法。 4、法律实施中的相关概念
第一节法律的基本概念 一、法律的基本概念 （一）法或法律的定义： 法的定义：法是反映统治阶级意志的，由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的行为规范总和。 “法律”，通常那广义和狭义两种含义以上使用。 广义的“法律”通“法”同义。 狭义的法律，是指拥有立法权的国家机关依照法定程序和颁布的规范性文件。 在我国，由全国人大和全国人大常委会制定和颁布的规范性文件，称为法律。 （二）法的特征 法的特征：指区别于其他社会规范所持有的属性。 特征：1、法是由国家制定或认可的规范。制定或认可是国家创造法的两种形式。 2、法是有国家强制力保证实施的规范。 3、法是制定人们权利和义务的规范。 4、法具有普遍约束力的规范。 （三）法的本质 法的本质：指法的质的规定性，是法的内在、基本的物质精神因素的总和，是法存在的基础和发展变化的决定力量。
要点：1、法是统治阶级意志的体现。 2、法的内容是统治阶级的物质生活条件所决定的。经济基础对法具有决定作用。 二、法律价值和法律理念 （一）法律的价值 首先：法具有服务性价值，它确认和保护、发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序，它确立规则，使资源得到合理的分配。其次：法本身还具有权利和义务相一致的价值、相对稳定相的价值、是国家权力运用公开化的价值等。只有当法律符合或能够满足人们的需要时，法律才有价值可言。 （二）法律的理念 法律的理念是对法律的本质、精神、基本原则和运行机制的理性认识和价值取向上的意识形态，它基于某种基本的法律制度而产生。 依法治国是社会主义法治的核心内容，执法为民是社会主义法治的本质要求，公平公正是社会主义法治的价值追求，服务大局是社会主义法治的重要使命。 三、法律的形式和体系 （一）法律的形式 国家机关制定的各种规范性文件是法律的主要形式。 规范性文件：国家机关在其权限范围内，按照法定程序制定和颁
基础法律概念辨析 一、引言 【提要） 在英嘩汉各专业刑译匆清.恐怕菲铤律詡评其属袪律英请申专业术诺爭、履念星朵*蓋别魅殴.再加f旬子奇氏、百旧閒泛沽.奩诺就闽充斥…… 即便是權具蛊劈的律者.柱往姑法律翻谱重而却涉-本丈主喪为袪荐翻捧铺蹈.笔脣从法澤翻榻人関的实開佛聲出谊"从（sai￡術墓本怯律IK念和可怯程序人手. 祈序何进.深人找出,对译者用容晶感別18浦的敢百个英文边律吃也诃汇的槪念进廿嗣释，并介紹其最莘本的译迭，旨在为JT算从爭法律匍译咸对达律翻译有兴趣的人士堤供一牛比较系堆的人门指导。 二、刑事罪名及概念辨析 普通法依据罪行的严重性，把罪行分为三等，即treason叛国罪、felony重刑罪/重罪, misdemeanour非重刑罪/轻罪 失当行为（misfeasa nee），失职行为（deli nque ncy），犯规/违反行为（violatio n ） 相对而言的轻刑罪有： adlilkry/loniical i
概念辨析题 1.真正身份犯与不真正身份犯 身份犯是指以特殊身份作为主体要件或者刑罚加重、减轻的法定事由的犯罪。身份犯包括真正身份犯与不真正身份犯。 真正身份犯是指以特殊身份作为主体要件，无此特殊身份则犯罪根本不可能成立的犯罪。例如，现行刑法典第109条规定的叛逃罪的主体必须是国家机关工作人员，因此，如果行为人不是国家机关工作人员，其行为就不可能成立叛逃罪。 不真正身份犯，是指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪。在这种情况下，如果行为人不具有特殊身份，犯罪也成立；如果行为人具有这种身份，则刑罚的科处就比不具有这种身份的人要重或轻一些。例如，现行刑法典第243条诬告陷害罪的主体，不要求以特殊身份为要件，即任何年满16周岁、具备刑事责任能力的自然人，均可构成本罪；但是，如果主体具备国家机关工作人员身份，依照刑法典第243条第2款的规定，则应从重处罚。换言之，国家机关工作人员身份虽然不是诬告陷害罪的主体要件，但这种特殊身份却是诬告陷害罪从重处罚的根据。 2.间接正犯与教唆犯 间接正犯是利用他人进行犯罪，与实际实施犯罪行为人不仅仅是利用关系，而是一种没有达成协议的共同犯罪的关系，只有当实际实施犯罪行为人也有犯罪的意图和行为能力时，才能成立间接正犯。间接正犯通常作为共同犯罪人进行处罚，而不是作为主犯。 教唆犯也是利用他人犯罪，是在实际实施犯罪行为人没有主观意图和无行为能力时被利用进行犯罪。教唆犯在共同犯罪中是主犯，从重处罚。 3.单位犯罪与共同犯罪 单位犯罪:是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。 共同犯罪分为一般共犯和特殊共犯即犯罪集团两种。是指二人以上共同故意犯罪。刑罚同时规定：二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应负刑事责任的，按他们所犯的罪分别处罚。定义表明共同犯罪的要件：二人以上；共同犯罪行为；共同的犯罪故意 两者区别： （1）产生犯意的时间不完全相同。 （2）犯意的种类不同。 （3）承载犯意的最终主体不同。 （4）犯罪动机不同。 （5）单位犯罪的情况下，单位成员并非都有犯罪意图和犯罪行为。 （6）单位组织与共同犯罪中组织不同。 （7）法律规定的模式不同。 4.不可罚不能犯与未遂犯 所谓未遂犯,是法定的犯罪的未完成形态的一种,是指行为人已经着手实施犯罪,但由于其意志以外的原因而未得逞的情况。 不可罚不能犯是指因犯罪人对有关犯罪事实认识错误而使犯罪行为不可能达到既遂的情况。 一般认为,所谓不能犯未遂是指犯罪分子已经着手实施犯罪行为,因所使用的工具、方法不当,或犯罪对象的不存在,因而犯罪未能得逞。普遍认为,在不能犯未遂的情况之下,行为人主观上具有犯罪故意,客观上具有该种犯罪故意支配下的行为,虽其行为不能发生犯罪结果,但仍具备了犯罪构成主客观方面的必备要件,本质上是具有社会危害性的犯罪行为,须负未遂犯的刑事责任。
物权行为概念辨析(一) 摘要：物权行为是我国学界研究的热点问题，其概念需要仔细研究，其中也存在诸多问题，尚待澄清。本文尝试着对物权行为理论作一研习，对概念进行清楚的界定，对理论脉络进行清楚的梳理。从物权行为、物权行为分离原则、物权行为抽象原则三个概念入手，分析物权行为理论的内部层次关系，试图给出一个物权行为制度的全貌，避免因为断章取义或以偏概全带来的误解。本文并指出不采纳物权行为抽象原则的物权行为制度也可成立。 一、物权行为概念 1、定义 概念对于任何一门学问的科学研究而言，无疑都具有重要价值。拉仑茨（larenz）将概念作为体系的基石1]，体系之形成，有赖于不同抽象程度之概念的逻辑区分。没有明确的法律概念，就不可能有明确的法律体系，就不能进行清晰的法律思维和法律推理。简言之，概念建构体系，体系成就科学（学科、学问）。 作为一个概念，物权行为，在产生并运用该概念的德国，民法典中并无明确规定，一般而言，有关物权行为的概念的定义多为学理意义上的解释和讨论。因此，对物权行为概念的定义或描述众说不一。田士永首先考察了德国学者的既有表述，认为这些既有见解基本一致、大同小异，并总结为，“物权行为乃发生物权法上法律效果的法律行为，所谓物权法上的法律效果，即直接变动物权的权利状态：设定、移转、变更、废止物权。”2]田士永接着分析了中国学者对此概念的表述。最后，田士永根据“属+种差”的定义方法，将物权行为定义为“发生物权法上的法律效果的法律行为。”3] 2、作为法律行为之一种的物权行为 法律行为者，是指“私人的、旨在引起某种法律效果的意思表示。此种效果之所以得依法发生，皆因行为人希冀其发生。法律行为之本质，在于旨在引起法律效果之意思的实现，在于法律制度以承认该意思方式于法律世界中实现行为人欲然的法律判断”。4]法律行为的法律效果决定于当事人的意思表示，即意思自治、效果自主，通过赋予根据当事人之意思表示发生法律效果的效力而实现私法自治。法律行为之核心正在于意思表示。 详言之，人们从事法律行为的目的、动机是可以各不相同的，正是由于我们承认人只是人，而不是神，所以，我们毋庸讳言人之意愿、追求呈现出千差万别的状态，各不相同，绝不能以一刀切的标准予以评判，否则便注定要“通往奴役之路”。法律，就基本的价值追求而言，自应尊重人的这种天性，应尊重人格独立与人性尊严。因此，法律，尤其是私法，应以保障人享有人之所以为人就应享有的起码的人性尊严为其最根本价值追求。私法制度的伦理依据就在于尊重人是一个人，是一个能辨别自己利益、追求自己利益、保护自己利益的经济人，是一个能自我负责的理性人。为尊重人的私法效果上的追求的这种差异性，私法领域因而建立起私法自治制度，以所有权神圣为基础，以私人意思自治为价值伦理，以自己责任、过失责任为一般归责原则。归结到一点，私法就是自治法，私法相信人们可以自主地处理自己事务，自主地追求并达到人生幸福。法律行为实乃自治之工具，借助此工具，私人可以依据其愿望来改变法律状态，私法自治经由此而实现。 于是，人们可能以发生物权变动为意思，追求物权变动之效果，也可能以发生债权债务关系为意思，追求交易互取所需的目的，也可能以长期共同生活为目的而进行婚姻缔结行为，等等。 而物权行为就是这么一种法律行为，它以发生物权变动的意思表示为核心，当事人意欲借助此法律工具实现直接变动物权的效果，其目的或者是创设物权，或者是移转物权，或者是变更物权，或者是废止物权。 物权行为作为法律行为之一种，意味着，除发生这种物权法上的法律效果外，还有发生其他法律效果的情形，如债权行为、婚姻行为、遗嘱行为等。
法律基础知识点汇总 法的概念和本质：法是由国家制定、认可并保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。 共同本质：法是统治阶级意志的表现。 基本特征：（1）法是调整人的行为或社会关系的规范；（2）法是由国家制定或认可，具有普遍约束力的社会规范；（3）法是以国家强制力保证实施的社会规范；（4）法是规定权利和义务的社会规范。 规范作用：作为由国家制定的社会规范，法具有指引、评价、预测、教育和强制等规范作用。 社会作用：维护统治阶级的阶级统治；执行社会公共事务。 法与其他社会现象之间的关系： （1）法与经济①法在市场经济宏观调控中的作用：引导、促进、保障、制约作用。 ②法在规范微观经济行为中的作用：确认经济活动主体的法律地位；调整经济活动中各种关系；解决经济活动中的各种纠纷；维护正常的经济秩序。 （2）法与政治、政策①法受政治制约体现在：政治关系的发展变化是影响法的发展变化的重要因素；政治体制的改革也制约法的内容及其发展的变化；政治活动的内容更制约法的内容及其变化。②党的政策指导法制建设的各个环节，社会主义法是实现党的政策的重要手段和形式，同时又对党的政策起到一定的制约作用。 法律制度的相关概念 法的制定：指一定的国家机关依照法定职权和法定程序制定、修改、废止法律和其他规范性法律文件的一种专门活动，一般也称为法律的立、改、废活动。 立法的指导思想：我国现阶段立法的指导思想，必须是以建设有中国特色社会主义理论和党的基本路线为指导，为实现社会主义现代化建设服务，而不能以别的思想为指导，不能离开社会主义解放生产力、发展生产力这个根本任务。 立法的基本原则：（1）立法必须以宪法为依据；（2）立法必须从实际出发；（3）总结实践经验与科学预见相结合；（4）吸收、借鉴历史和国外的经验；（5）以最大多数人的最大利益为标准，立足全局，统筹兼顾；（6）原则性和灵活性相结合；（7）保持法律的稳定性和连续性与及时立、改、废相结合。 法的渊源：（1）宪法；（2）法律；（3）行政法规；（4）地方性法规；（5）自治条例、单行条例；（6）行政规章；（7）国际条约。 法律部门：（1）宪法；（2）行政法；（3）民法；（4）婚姻法；（5）经济法；（6）劳动法；（7）环境法；（8）刑法；（9）诉讼法；（10）军事法。
第四单元走进法治天地 ——常见法律概念辨析 1.1权利与义务的区别 权利：权利是主动的，是法律赋予你的，在法定条件下，你所拥有的权力和利益。（权利可以放弃） 义务：义务是被动的，是法律规定的，你在拥有某种权利的同时，你所应履行 的付出。（义务必须做，必须履行） 中华人民共和国公民的权利和义务 宪法规定公民享有下列基本权利： （1）平等权，即公民在法律面前一律平等； （2）选举权和被选举权； （3）言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由； （4）人身自由、人格尊严、住宅不受侵犯和通信自由； （5）劳动权、休息权、退休人员生活保障权和公民年老、疾病或丧失劳动能力时有获得物质帮助的权利； （6）受教育权，进行科研，文艺创作和其他文化活动的自由等。 宪法规定公民应行的基本义务有： （1）维护国家统一和全国各民族团结； （2）遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德； （3）维护祖国安全、荣誉和利益的义务，不得有危害祖国的安全、荣誉和利益的行为； （4）劳动的义务； （5）受教育的义务； （6）保卫祖国、抵抗侵略、依法服兵役和参加民兵组织； （7）依法纳税； （8）夫妻双方有义务实行计划生育，父母有义务抚养教育未成年子女，成年子女有义务赡养扶助父母。 注：有些法律对我们的要求既是权利又是义务 1.2权利和义务的关系 二者是一致的,不可分割的,两者之间是互动的关系.没有义务,权利便不再存在；没有权利,便没有义务存在的必要.同时,权利和义务,又是为权利所保障的.作为法律所规定的权利的实现,当然离不开义务的履行；实质上,在此过程中,也是权利作用的结果。在我国，公民的权利和义务具有一致性。我们每个人既是享受权利的主体，又是履行义务的主体。我们不仅要增强权利观念，依法行使权利、维护权利，而且要增强义务观念，依法履行义务。
从达米安被处以极刑的惨烈场面到1840年梅特莱农场的正式使用，两个社会事件标志着一种“规训机制”从此在法国建立起来，这种机制展示了一种新的惩戒权力。而《性经验史》描述了整个19世纪，人们对性的关注，产生了四种形象，它们是认知的四个特殊对象，也是认识活动的目标和根据：歇斯底里的妇女、手淫的儿童、马尔萨斯式的夫妻和性倒错的成人。对他们的管理产生出权力的另一种现代形式——生命权力。这就构成了福柯在系谱学研究中提炼出来的权力的两种形式，即管理生命的权力自17世纪以来发展出的两极：一极是“人体的解剖政治”，另一极是“人口的生命政治”。把福柯对这两种具体权力形式的文本结合起来研究，才能分析出福柯眼中的微观权力的若干特征。 第一：权力无所不在，且具体而微。这是福柯对权力的基本判断。他认为在整个现代社会，弥散性的权力已经浸入生活的各个方面，它可以在最细小的地方被捕捉到，它把一切都整合到自己万能的统一体中。而这种弥散性的权力不一定是靠统一的国家机器来实现的，“权力具有各种不同的形态，使用各种不同的技术”，在各个不同的局部领域，它拥有策略的多样性，所以它又是具体的。 在现代社会中，权力效应沿着一个渐进的细微渠道流通，它抵达个人，抵达了他们的身体、姿态和全部日常行为。我们看到，在人们的性经验中，细微的权力关系弥漫于身体、性、家庭、亲属关系、话语等之中，“性落入了话语的掌握之中，话语不断地捕捉它，不让它有丝毫躲藏和喘息的机会”。而在《规训与惩罚》中，福柯展现了权力技术的复制性：在17和18世纪，规训机制逐渐扩展，遍布了整个社会机体。正如我们可以看到的，当代的工厂、学校、军队、兵营、医院一定程度上都与监狱彼此相像，这正是“纪律”这种惩戒权力全面渗透的结果，也即福柯所说的“规训社会”的来临。 第二：权力是一种关系和网络。传统的权力理论视权力为一种能力或者资源，是可以被所有、争夺、转让的财产。而福柯主张权力是一种关系，这种权力关系可以看作是处于流动而循环的过程中，“它从未确定位置，它从不在某些人手中，从不像财产或者财富那样被据为己有”。而且这样一种权力关系又不是单向的支配与被支配关系，而是构成一个循环相连、错综交织的网络。“权力以网络的形式运作，在这个网上，个人不仅在流动，而且他们总是既处于服从的地位又同时运用着权力”。事实上，也正是权力的这种关系和网络特性使权力能无所不在，能够在每一时刻、一切地点的不同关系中生产出来。 福柯在对规训权力的展示中提到的“层级监视”就体现了权力的关系和网络属性。“虽然监督要依赖人实现，但是它是一种自上而下的关系网络的作用，这个网络在某种程度上也是自下而上的与横向的”。在整个机构中，没有谁绝对地拥有权力，权力在整个关系网络中不断地一层层地被生产出来，负有监督任务的人员又无时不受到监督而成为被监督者，分层监督的纪律形式使这种关系权力得以真实地运作起来。 第三：权力是匿名的、无主体的。福柯一再强调权力问题的关键不在于谁掌握了权力，一直淡化权力的实施主体。事实上，我们从权力的关系和网络特性中就能够推导出，在福柯那里，权力主体是匿名的、不确定的，每一个人都只是权力关系中的一个点，他既可能是权力的实施者，也可能是权力的实施对象。“一种虚构的关系自动地产生出一种真实的征服”。关系机制使权力自动化和非个性化，权力不再体现在某个主体身上了。 从边沁的全景敞视建筑中我们可以看到：在环形边缘，人彻底被观看，但不能观看；在中心瞭望塔，人能观看一切，但不会被观看到。在这里，监视权力的实施者就是匿名的，谁都可以在任何时候报以任何动机出现在中心瞭望塔里操作这个权力机器。在《性史》中我们也可以发现，对性话语的煽动和坦白机制的建立的背后都找不到确定的实施主体，它不是主导权力合理性的某个领导部门，也不是统治阶层或手握经济大权的人。事实上，福柯认为，匿名的和临时性的权力实施者越多，那么权力效应将体现得越充分。 第四：权力具有生产性，而不仅仅是压抑的。德勒兹将“权力首先是生产性的实践”这一点视为福柯权力分析的首要特点。权力的生产性使福柯看到了现代权力机制中的一些积极性的因素，即权力不是被动的禁令，而是产生许多效果的技术；虽然福柯并不认为权力是好的。福柯认为，19世纪政治权利的重大变更之一就是，君主“使人死或让人活”的权利转变为“使人活和让人死”的权利。那么，在现代社会，权力的这种生产性就体现在对生命（或生活）的管理，即“使人活”，这是一种改造的积极性。 惩戒权力在演变过程中，越来越强调对个人肉体的治理和规训，而不是致死。通过一系列的权力技术，个人被无休止地编制进一种社会秩序中，为的是恢复，即重新生产出个体被削弱的力量、被取消的技能、
法律基本概念 本套试卷满分为:56您的得分是:0 1、2008年10月全国人大常委会对《消防法》进行了修订，2009年4月，某省人 大常委会通过《实施〈中华人民共和国消防法〉办法》，对实施《消防法》作 出了具体规定。关于该办法，下列说法正确的是（）。 A.该办法属于对《消防法》的立法解释 B.该办法属于《消防法》的下位法，按照法律高于法规的原则其效力较低 C.该办法属于对《消防法》的变通或补充规定 D.该办法对《消防法》进行了体系解释 【正确答案:】B【答题结果:】未答【您的得分:】0 2、马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律 应该以社会为基础。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的 利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。”根据这段话所表达的马克思主 义法学原理，下列说法正确的是（）。 A.强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别 B.法律在本质上是社会共同体意志的体现 C.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素 D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的 【正确答案:】D【答题结果:】未答【您的得分:】0 3、剥夺公民政治权利只能由（）规定。 A.地方性法规 B.法律 C.行政法规 D.部门规章 【正确答案:】B【答题结果:】未答【您的得分:】0
4、下列有关法律后果、法律责任、法律制裁和法律条文等问题的表述正确的是（）。 A.任何法律责任的设定都必定是正义的实现 B.法律后果不一定是法律制裁 C.承担法律责任即意味着接受法律制裁 D.不是每个法律条文都有法律责任的规定 【正确答案:】D【答题结果:】未答【您的得分:】0 5、下列关于法律责任的说法不正确的是（）。 A.法律责任的归结讲求责任法定原则、公正原则、效益原则 B.法律责任的免除即无责任 C.法律责任体现了国家的强制力 D.法律责任产生的主要原因是违法与违约 【正确答案:】B【答题结果:】未答【您的得分:】0 6、把法律划分为根本法和普通法的主要依据是（）。 A.适用范围不同 B.制定和表达的方式不同 C.制定和实施的主体不同 D.规定的内容、法律地位和制定的程序不同 【正确答案:】D【答题结果:】未答【您的得分:】0 7、下列由全国人大常委会裁决的法律冲突是（）。 A.同一机关制定的法律，新的规定与旧的规定不一致的 B.法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的 C.同一机关制定的法律，特别规定与一般规定不一致的 D.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的 【正确答案:】B【答题结果:】未答【您的得分:】0 8、我国《立法法》规定行使国家立法权的机关是（）。 A.全国人大和地方人大 B.全国人大和国务院 C.全国人大及其常委会 D.全国人大及其常委会、国务院及其各部委 【正确答案:】C【答题结果:】未答【您的得分:】0 9、根据马克思主义法学的基本观点，下列表述正确的是（）。 A.法在本质上是社会成员公共意志的体现 B.法既执行政治职能，也执行社会公共职能 C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件 D.法不受客观规律的影响 【正确答案:】B【答题结果:】未答【您的得分:】0 10、下列有关行政法规和规章的说法正确的是
民事法律行为概念辨析(一) 内容提要]本文拟从介绍民法学说中对民事法律行为的概念的两种不同观点入手，揭示我国《民法通则》中所体现的民事法律行为本质合法说的矛盾、缺陷，进而论述摒弃这一学说对于我国民事法律发展的重要意义。 关键词]民事法律行为本质合法说可变更可撤销 一、关于民事法律行为概念认识上的分歧 在《民法通则》颁布以前，对法律行为概念的概括可以分为两类：一类是将法律行为视为民事主体基于意思表示而从事的旨在设立、变更或终止民事法律关系的行为；按照这一概括，法律行为的概念中既应包括有效的法律行为，也包括无效的法律行为，还应包括可撤销的法律行为和效力不确定的法律行为。另一类是将法律行为视为民事主体通过意思表示而从事的，必将产生、变更或终止民事法律关系的合法行为；依此，法律行为只能是并且永远是有效的，产生法律效力的合法行为；无效行为、可撤销行为及效力不确定的行为均不属于法律行为。《民法通则》颁布后，我国许多学者转而接受“法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”的立法定义。但仍有不少学者认为，“表示行为，传统上称为（民事）法律行为，是指民事主体基于意思表示，旨在发生、变更或消灭民事法律关系的行为。其特征是当事人有意识地要建立或变更、消灭民事法律关系，并通过一定的行为将内心意思表达出来。如果当事人的意思表示有缺陷或者违法，即表示行为不合法，该行为就没有法律效力或可以依法撤销其法律效力，传统上称之为无效的和可撤销的（民事）法律行为”。另有一些学者认为，《民法通则》中以“设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”概括法律行为的含义，“未能正确揭示法律行为的本质及其内涵和外延”。这一定义并不能将意思表示行为与观念通知行为和事实行为区别开，因为许多事实行为均属于合法行为，“例如遗失物之拾得，标的物之交付等”，它们“均能引起民事法律关系的变化，在当事人之间发生设立、变更、终止民事权利和民事义务的效果”。 我国民法理论中对于法律行为概念上的理解是存在重要分歧的，其中“最根本的一点，就是一部分学者认为法律行为是一种合法行为，既然是合法行为，理所当然不能包括违法行为；另外一部分学者则认为法律行为只是一种能产生法律后果的行为，至于它是否合法需作进一步判断，因而可以分为合法行为与违法行为。 二、对民事法律行为本质合法说的质疑 究竟应仅将传统民法中的“有效的法律行为”称之为法律行为呢，还是应将具有设权意图的一切表意行为统称为法律行为。如果仅以前者为法律行为，当然应确认法律行为的合法有效性特征；但如果以后者为法律行为，则必然要确认法律行为以意思表示和设立法律关系意图为基本特征。 笔者认为，民事法律行为本质合法说的观点，在法理逻辑方面存在诸多自相矛盾和理论缺陷。理由在于：以合法有效行为概括法律行为的含义无法解决有效行为与无效行为、效力可撤销行为和效力不确定行为之间的矛盾关系。 如果将法律行为仅仅理解为合法有效行为，则必然会产生这样一些无法解决的问题：上述一系列处于中间状态的表意行为究竟是否属于法律行为；它们是否适用有关法律行为的规则；它们是否可发生法律行为之效力。假如确认此类“不合法”表意行为属于法律行为，则无异于否定我国民法中的法律行为概念；但如否认此类行为属于法律行为，则它们显然不应适用法律行为的有关规则，也不应发生法律效力，这同样会否认我国民法中的具体规定。 台湾学者郑玉波曾指出：“法律行为有无效、得撤销及效力未定等问题”，是无法回避的。试图以意思表示无效来代替法律行为无效并无实际意义，“意思表示虽不能概括法律行为，但法律行为毕竟以意思表示为要素，故意思表示无效时，则法律行为即不能有效力”。 依据《民法通则》第55条的规定，只有合法的表意行为才是民事法律行为，而依据第58
制度与体制和机制概念辨析 在日常生活中，经常碰到如下提法：必须建立相应的制度体系、这是一个体制问题、创新机制等。在阅读文献、写作论文、撰写研究报告时，经常会使用制度、体制和机制三个概念，但三个概念之间联系与区别到底是什么？我们老犯迷糊。本期小编带大家辨析制度、体制、机制三个概念。 在英文中，“制度”和“体制”都用system一词来表示，system还指“体系”、“系统”等。“机制”则用mechanism一词来表示。 1.制度、体制、机制的内涵 “制度”，一是要求成员共同遵守的、按一定程序办事的规程或行动准则， 如工作制度，学习制度等：二是在一定的历史条件下形成的政治、经济、文化等各方面的体系，如社会主义制度、资本主义制度。 “体制”，指国家机关、企事业单位在机构设置、领导隶属关系和管理权限划分方面的体系、制度、方法、形式等的总称，如政治体制、经济体制等。 “机制”，一是指机器的构造和动作原理：二是在生物学和医学研究一种生 物的功能时，常借指其内在工作方式，包括有关生物结构组成部分的相互关系，及其间发生的各种变化过程的物理、化学性质和相互联系。在组织管理理论中，机制泛指一个工作系统的组织或部分之间相互作用的过程和方式，如：市场机制、竞争机制、用人机制、运行机制等。 2.制度、体制和机制之间的关系 以经济制度为例，经济制度决定着社会经济的性质和权力结构，一定的经济体制和运行机制总是与一定的制度相联系，体现出经济的社会特征。如市场经济体制和运行机制与社会主义经济制度相结合，必然体现出社会主义的经济特征。另一方面，机制也不是完全被动的，机制本身就含有制度的因素，经济机制决定着社会经济的运行渠道和方式。 三者与生产力的关系表现为：从根本上说，一定的经济制度、经济体制、经济机制都是与一定阶段的社会生产力相适应的。当一种经济制度、经济体制和经济运行机制与生产力不相适应并阻碍其发展时，就要通过社会变革，以新的经济制度、经济体制、经济机制适应生产力的发展要求。 3.制度和体制的关系 1