关于张某涉嫌非法行医罪的法律意见书
宿松县人民检察院：
安徽皖松律师事务所接受张某的委托，特指派我担任其涉嫌非法行医罪审查起诉阶段的辩护人。辩护人审阅了与案件相关的材料，听取了张某的意见，在综合分析全案的基础上，特依法向贵院提出书面法律意见书。辩护人认为，张某不构成非法行医罪，依法应当决定不起诉，具体理由如下：
一、张某的行为不符合非法行医罪中犯罪主体的构成要件，且明显存在证据不足。
1、我国刑法第三百三十六条第一款规定，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。2008年《最高人民法院关于审理非法行医案件具体应用法律若干问题的解释》第一条对“未取得医生执业资格的人非法行医”进行了解释，涉及本案的的款项为该条第四项“未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的”，而张某已于1998年11月30日取得了乡村中医士证书，根据该解释规定的精神，对于已取得乡村医生执业资格的，只有当医生执业资格被吊销期间从事医疗活动的，才属于非法行医，但张某的乡村医生执业资格既未被吊销，也未进行注销，且未受到过行政处罚，不符合该款解释的规定。
2、公安机关认定，张某乡村医生职业证书已过期，说明其已不具备乡村医生资格，相应的依据是《乡村医生从业管理条例》第十六条规定的乡村医生执业证书有效期为5年，但公安机关未全面理解该条例的其他规定，对于乡村医生执业证书有效期满后，需要执业再注册，国家卫生计生委关于执业再注册的相关文件和通知，执业再注册的意思是“再次进行换证”，且该条例中对不予以再注册的规定，是由发证部门收回，但并未规定未再注册的，不得在自己开办的个体诊所执业。公安机关机械套用宿松县卫生局松卫[2014]3号文件，由此认定张某不能从事医疗活动，明显违法。一方面，宿松县卫生局并非司法部门，不能作出直接适用《最高人民法院
关于审理非法行医案件具体应用法律若干问题的解释》的规定而认定张某属于非法行医的文件，其应当说明张某执业的相关备案的事实，该文件属于自己单方主观认定。另一方面，关于张某执业再注册，结合相应的规定，相关负责部门并未通知，也未公告，更未及时为乡村医生更换执业证书，属于不作为，其管理的懈怠不能通过单单一份文件完全推卸在张某身上，由此将非法行医罪强加在张某身上。
3、张某开设的张某中医诊所，其现在的医疗机构执业许可证有效期为2013年4月1日至2016年3月31日，而该诊所之前的医疗机构执业许可证有效期为2010年1月1日至2012年12月31日，属于个体诊所，张某也均是在有效期内从事行医活动。根据《医疗机构管理条例》和《医疗机构管理条例实施细则》的规定，在乡镇和村设置诊所的个人的条件，由省、自治区、直辖市卫生行政部门规定。而根据《安徽省实施＜医疗机构管理条例＞办法》第十五条规定的在一般乡镇和村设置诊所的申请人，具备的条件中第（一）项规定，依法取得国家承认的医士以上资格或经卫生行政部门注册取得《乡村医生执业证书》、《医师执业证书》。张某中医诊所为张某个人设立，为申请人，那么张某中医诊所的医疗机构执业许可证既然得到了批准，张某就具备依法取得国家承认的医士以上资格或经卫生行政部门注册取得《乡村医生执业证书》的条件。
4、本案中，涉及到司法鉴定科学技术研究所作出的司法鉴定意见书，其中受害人家属向研究所提供了一份处方笺，系张某开具，张某中医诊所具有相应的医疗机构执业许可证，那么，张某为该所的医生，开具处方笺，应属于以诊所名义开具，公安机关就此认定张某构成非法行医，而对于此案中杭州市第六人民医院的医生开具相应的处方，因过失造成受害人死亡，反而成了一般医疗事故，同样是有医疗机构执业许可证的单位，同样具有相应的行医资格的医生，定性和认定却不一样，显然违法。即使张某有开具处方不当的行为，也应当按照一般医疗事故进行处理，通过民事途径得到解决，但其并不构成非法行医罪。
二、结合前述意见，张某对受害人的死亡结果，也明显存在证据不足。
1、2011年12月16日，司法鉴定科学技术研究所对受害人的死因进行了鉴定，根据当时的材料来看，受害人病情的过程是：2011年2月27日因“灰指甲”服“里素劳（酮康唑片）”，2011年3月18日停服该药至江干区笕桥医院（杭州烧伤专科医院）就诊后症状改善，如常工作生活。之后再次自服“里素劳”，出现情况后，又至当地卫生院输液治疗2天（具体不详），后在2011年7月18日到杭州市第六人民医院住院治疗，于2011年9月16日临床死亡。司法鉴定意见书的鉴定结论是受害人服用酮康唑引起药物性肝病，致急性肝功能衰竭并继发多器官功能衰竭死亡。而酮康唑片说明书中的注意事项中载明，酮康唑有发生严重肝毒性的风险，但非常罕见（即非常罕见<1/10,000，包括个别案例），它包括致命性或需要进行肝移植在内的严重肝毒性病例，病例出现于开始治疗的一个月内，有些出现于开始治疗的一周内。说明书提到，上述说明是经过临床试验得出的。那么结合受害人的治疗过程，从2月份开始服用酮康唑至7月份病情严重，再到杭州第六人民医院住院治疗，这期间与说明书提到的症状周期明显存在冲突，公关机关对此应予以查明和核实。
2、酮康唑片说明书中提到治疗中的蓄积剂量是发生肝毒性的危险因素，且在“药物相互作用”一节列举了众多与酮康唑片禁止合用的药物，结合受害人的治疗过程，受害人在服用酮康唑片期间，分别在江干区笕桥医院（杭州烧伤专科医院）、杭州市第六人民医院，还在具体不详的卫生院输液，这期间所用的药物是否与酮康唑片相冲突，或者相应的医疗机构是否也使用过酮康唑片进行治疗，酮康唑片在受害人死亡结果中所起的作用以及大小，是否有其他因素引发受害人病情，均未予以证实。该说明书中还提到酮康唑片的药物过量引起的最常见的不良反应最低几率只有1.1%，最高的也仅只有27.2%（恶心），其次14.2%，假使张某违反处方管理办法，但不能仅仅凭司法鉴定意见书就完全认定其存在过错，何况酮康唑片引发肝毒性属于非常罕见。
3、2011年10月31日，受害人家属向宿松县人民法院起诉张某医疗损害赔偿，要求张某对受害人造成的损害承担赔偿责任，（2011）松民一初字第01046号民事判决书认定张某、杭州市第六人民医院、国药控股安庆有限公司三方主体均承担赔偿责任。因此，上述三方均与受害人死亡之间存在着联系，而非仅仅张某一人的责任。
综上，张某涉嫌非法行医罪是不成立的，其行为不符合非法行医罪的犯罪主体构成要件；公安机关认定的事实没有足够的证据予以证实。基于此，辩护人建议贵院对张某作出不起诉决定。
以上意见供参考。
辩护人：安徽皖松律师事务所
律师
二〇一四年六月二十二日
对完善非法行医案件行刑衔接机制的思考 近年来，在打击非法行医工作中施行非法行医案件行政执法与刑事司法的衔接机制的举措，对非法行医者起到了非常有效的震慑作用。但目前在具体处理这些案例时存在调查取证难、査获难度大、对刑事立案标准的认识存在分歧、行政执法人员证据意识不强、证据收集手段和措施有限、髙效衔接机制缺失等问题。现将我们在实践中积累的一些体会和经验报告如下。1案件介绍 2011年9月11日，上海市黄浦区卫生局对辖区内小普陀街某号进行监督检查，检査时该镶牙场所经营者正在为某患者开展镶牙医疗执业行为。现场查见该场所门口墙面上写有“镶牙”字样，场所内有洗牙机1台，假牙模具29只等物品，操作台上放有现金人民币共200元。经查,该当事人曾于2008年6月30日和2009年8月12日两次因非法行医被上海市黄浦区卫生局行政处罚。本次行医场所小普陀街某号未取得《医疗机构执业许可证》，其本人也未取得?医师资格证书》和《医师执业证书》。 根据2008年5月9日起实施的“法释〔2008〕5号”《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中第二条第（四）项的规定，非法行医被卫生行政机关行政处罚两次以后，再次非法行医的，属于刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”,应当追究刑事责任。据此，上海市黄浦区卫生局于2011年9月11日将该案移送上海市公安局黄浦分局立案侦查。 2非法行医案件行刑衔接过程中存在的困难和问题 行刑衔接，即行政执法与刑事司法的衔接机制，是指在査处涉嫌犯罪的行政违法案件过程中，各有关部门在各司其职、各负其责的前提下，相互配合、相互制约,确保依法追究涉嫌犯罪人员的刑事责任的办案协作制度⑴。根据《行政处罚法》第二十二条及2001年7月国务院颁发的《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条的有关规定，卫生行政执法机关在日常监督检查中，发现非法行医行为情节严重或造成严重后果达到犯罪标准的，应当及时移交公安机关立案查处。但是，上述法律法规仅仅只是一些原则性的规定,有关移送的具体问题仍缺乏具体可操作性的规定，更由于行政执法机关和刑事司法机关各自的独立性以及各自对执法程序及执法标准的不同要求，非法行医案件行刑衔接过程中还存在一些困难和问题。 2.1调查取证难，查获难度大 一是非法行医行为越来越隐秘。如改坐等病人上门为上门为病人诊疗，或改白天行医为晚上行医；又或并不公开地招收病人而是通过熟人介绍的方法偷偷地进行非法行医。还有的非法行医者采取了迂回战术，与卫生行政执法部门玩起了“猫捉老鼠”的游戏，检查紧时他们就
【非法行医的认定】 一、司法解释规定非法行医犯罪行为的5种情形是： 1、未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； 2、个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； 3、被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； 4、未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； 5、家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。 二、司法解释还规定，下列情形之一应认定为“情节严重”： 1、造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的； 2、造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的； 3、使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的； 4、非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的； 5、其他情节严重的情形。 三、下列情形之一应认定为“严重损害就诊人身体健康”： 1、造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的； 2、造成三名以上就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的。 【非法行医的处罚】 犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 对非法行医罪的行政处罚规定 一、《医疗机构管理条例》： 第二十四条任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。
第四十四条违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。 第五十一条当事人对行政处罚决定不服的，可以依照国家法律、法规的规定申请行政复议或者提起行政诉讼。当事人对罚款及没收药品、器械的处罚决定未在法定期限内申请复议或者提起诉讼又不履行的，县级以上人民政府卫生行政部门可以申请人民法院强制执行。 二、《医疗机构管理条例实施细则》： 第七十七条对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款;有下列情形之一的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，处以三千元以上一万元以下的罚款： (一)因擅自执业曾受过卫生行政部门处罚; (二)擅自执业的人员为非卫生技术专业人员; (三)擅自执业时间在三个月以上; (四)给患者造成伤害; (五)使用假药、劣药蒙骗患者; (六)以行医为名骗取患者钱物; (七)省、自治区、直辖市卫生行政部门规定的其它情形。 基层卫生监督执法人员处理非法行医案件，如果当事人两次行政处罚不改的，案卷应该如何移交，移交到哪？ 根据最高院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释，两次以上卫生行政部门两次处罚的可视为情节严重（希望专业人士能解答，具体移交步骤如何） 两次处罚的案卷及复印件，第三次发现的现场检查笔录，询问笔录，及相关证据表明有第三次违法的事实，填写案件移送书，盖卫生局印章，送县区级公安局治安大队 非法行医无医疗事故，被行政处罚三次,共计2.4万，均未交罚款，后又在别处非法行医被抓到，请问如何处罚? 根据《非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释" data-id="link-to-so">最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”，以【非法行医罪】定罪处罚。 《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健
非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。下面，法律快车小编从法院判决中为你搜罗了一个非法行医罪的案例，从中你可以了解一下非法行医罪的表现形式是怎样的，非法行医罪的量刑等有关内容。 张某某非法行医罪一案 一、当事人信息 被告人张某某，男，1971年11月26日出生，汉族。因涉嫌犯非法行医罪于2013年12月10日被郑州市公安局未来路分局刑事拘留，同年12月18日被取保候审。 二、一审情况 河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2014）583号起诉书指控被告人张某某犯非法行医罪，于2014年7月2日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，因有不适用简易程序审理的情形，2014年7月7日本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员化雨出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加了诉讼。本案经依法延长审理期限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控，2010年3月份至今，被告人张某某在没有取得医疗机构执业许可证、医师执业证书的情况下，在郑州市金水区x家庄村42号一楼门面房经营“无名诊所”，被告人张某某分别于2013年7月11日、2013年10月31日被郑州市金水区卫生局先后两次行政处罚后，仍继续非法行医。 针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、行政处罚决定书等证据，认为被告人张某某在未取得医生执业资格的情况下非法行医，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定，提请以非法行医罪追究其刑事责任。 被告人张某某对起诉书指控的事实无异议。 三、法院查明 经审理查明：2010年3月份至今，被告人张某某在没有取得医疗机构执业许可证、医师执业证书的情况下，在郑州市金水区x家庄村42号一楼门面房经营“无名诊所”，被告人张某某分别于2013年7月11日、2013年10月31日被郑州市金水区卫生局先后两次行政处罚后，仍继续非法行医。 上述事实，有公诉机关提交的，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
非法行医罪的主体问题探究 XX冉缤律师文集 冉缤律师，现为XX精睿律师事务所主任律师，毕业于西南政法大学，1997年通过全国律师资格考试，在十数年的律师生涯中，代理诉讼及非讼作品七百余件，广泛涉猎婚姻家庭、行政诉讼、人身损害赔偿、民商事、建筑及房地产、刑事辩护等各门类法律事务后，逐渐形成并建立起在企业法律顾问服务、经济合同纠纷及刑事辩护领域的优势化、差异化的特色办案服务。其所代理的案件，多次被中央电视台《经济与法》栏目、XX《东方卫视》、《法制日报》、XX《文汇报》、《XX晚报》、《XX晨报》等主流媒体报道；并就房地产纠纷、劳资权益纠纷、婚姻法最新解释等方面，分别接受上XX方卫视、XX电视台财经频道等电视媒体的专题采访。 一、非法行医罪犯罪主体的认定 我国刑法中的犯罪主体，是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。任何犯罪都有主体，即任何犯罪都有犯罪行为的实施者和刑事责任的承担者，离开了犯罪主体就不存在犯罪，
也不会发生刑事责任问题。而且犯罪主体需要具备一定的条件，并非任何人实施了刑法所禁止的危害社会的行为，都能构成犯罪并承担刑事责任，而只有具备法律所要求的犯罪。主体条件的人能构成犯罪并被处以刑罚。就非法行医罪而言，该罪主体的认定在司法实践中一直存在争议，其中对于行医者执业资质的认定又是本罪定性的关键。 2008年5月9日，最高人民法院公布了《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，这一司法解释的出台为依法惩处非法行医的犯罪行为提供了明确的法律依据。笔者结合最新的司法解释和有关医事法规，对非法行医罪主体方面的问题展开探讨。 （一）取得医生执业证书的人，超出执业地点、执业类别、执业 X围从事诊疗活动，能否构成本罪主体? 这种行为是否应以非法行医罪论处，学界的观点不外乎赞成派、反对派和具体问题具体分析的折中派。《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》公布后，最高人民法院研究室有关负责人强调，“对于违反执业医师法的规定，超过注册的执业地点、执业类别、执业X围从事诊疗活动的，目前不宜作为刑事犯罪处理。” 笔者对这个问题在此分别作出分析: 关于执业地点，就是指医师执业注册所在的医疗、预防、保健机构。注册医师超出执业地点行医，其社会危害性应当小于超出执业类别、执业X围的诊疗活动。取得医师执业证书的人，具有从事与其执
适用司法解释两次行政处罚后构成非法行医罪的案例全过程剖析 时福礼1刘涛2张强 3 （北京市海淀区卫生局卫生监督所，北京 100037） 【摘要】本文通过对全国首例两次行政处罚过再次非法行医的人员移送公安机关，最终被法院判决构成非法行医罪的案例的全过程剖析，详述了卫生行政机关在办理此类案件过程中应注意的关键环节，并对相关问题进行了深入的探讨，希望能为全国的卫生监督同行们提供一些借鉴和建议。 【关键词】非法行医行政处罚司法移送构成犯罪 2008年5月9日最高人民法院颁布的《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二条第（四）项规定：非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”。北京市海淀区卫生局依据《解释》，于2008年12月9日将被行政处罚过两次再次非法行医者王某（本文特指未取得《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》的无证行医）依法移送司法机关追究刑事责任。2009年4月23日海淀区人民法院以非法行医罪判处王某有期徒刑8个月，罚金人民币2000元。 1.案情概要 非法行医人员王某未取得《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》在海淀区某村私设“诊所”擅自执业，曾于2008年11月25日和12月5日先后两次因非法行医受到过罚款、没收药品、器械的卫生行政处罚。尽管执法人员多次告诫王某不得非法行医，并责令改正，但其不听从劝阻，依旧我行我素，采取不挂招牌、藏匿药品、夜间行医、断续执业等手段逃避执法检查，继续开展非法诊疗活动。2008年12月9日晚19时45分海淀区卫生局联合公安机关到该地点突击夜查，再次发现王某非法行医，现场有患者李某、党某正在接受静脉输液治疗。执法人员制作现场检查笔录并拍照取证后，随即将非法行医人员王某移送司法机关追究刑事责任。 2009年3月16日海淀区人民法院对王某非法行医案开庭审理，法院经审理后认为，被告人王某无视国法，因非法行医两次受到卫生部门行政处罚，仍不思悔改，继续非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪，但鉴于被告人王某认罪态度较好，法院对其酌予从轻处罚。2009年4月23日海淀区人民法院以非法行医罪判处被告人王某有期徒刑8个月，并处罚金人民币2000元。 2.法律法规及司法解释适用 王某未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定。北京市海淀区卫生局分别于2008年11月25日和12月5日依据《医疗机构管理条例》第四十四条和《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条的相关规定给予王某罚款并没收药品、器械的行政处罚； 2008年12月9日执法检查再次发现王某非法行医。根据《解释》第二条第（四）项的规定：王某因非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医，其行为应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”，已经涉嫌犯罪。北京市海淀区卫生局依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十二条和《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条的规定，依法将王某移送公安机关追究刑事责任。 3.两次行政处罚过程 两次合法有效的行政处罚是构成非法行医罪的基础 3.1首次发现王某非法行医，本着处罚与教育相结合的原则，卫生执法人员拍照取证后责令其改正，制止违法行为，送达司法解释告知书，通过联合执法行动，予以取缔，由药监部门扣押收缴非法药品器械，教育相对人自觉守法。 3.2第二次发现王某继续非法行医，执法人员适用一般处罚程序现场对王某的非法行医行为调查取证。现场证据包括：现场检查笔录、调查笔录、责令改正通知书、行政处罚陈述申辩告知书、相对人本人身份证（复印件）和违法开展诊疗活动现场内外场景的照片等，同时，利用便携式设备（笔记本电脑、数码相机、打印机）现场打印照片等证据材料并由相对人签认以固定证据。另外，执法现场可由管片民警对接受非法诊疗的患者查验身份证，卫生执法人员再对其进行调查制作笔录，这相当于是以执法文书的形式记录下来的证人证言。最后案件经合议、听证（要保证相对人3日申请听证的期限）、重大案件讨论等程序，依据《医疗机构管理条例》及《实施细则》做出卫生行政处罚，监督员送达行政处罚决定书和缴款书的同日填制本案复查的现场检查笔录，此时，即第一次卫生行政处罚完成。
2009法律硕士(非法学)联考专业基础课真题及答案 刑法学 一、单项选择题(1 一_20 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一项是符合试题要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑) 1．下列犯罪中，应当认为在中国领域内犯罪的是（ )。 A．甲乘坐外国轮船从中国港口出发，当行至公海时实施犯罪 B．乙乘坐外国轮船前往中国，在公海上失手致中国公民落水而亡 C．丙乘坐外国轮船前往中国，在公海上与同行的旅客斗殴，致其重伤，该旅客被送人 中国医院后经抢救无效死亡 D．丁在其本国境内打猎，致正在该国旅游的中国公民死亡 2．《刑法》第 13 条规定：“……但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”该“但书”规定的目的主要在于( )。 A．对已经构成犯罪的行为免予刑罚处罚 B．对已经构成犯罪的行为予以非刑罚处罚 C．给予司法机关确定行为是否构成犯罪的自由裁量权 D．避免轻微的违法行为犯罪化 3．下列关于犯罪客体的表述，错误的是 ( )。 A．犯罪同类客体是建立刑法分则体系的主要依据 B．犯罪直接客体就是犯罪行为直接指向的人或物 C．犯罪直接客体是刑法所保护而被犯罪侵犯的具体社会关系 D．一个犯罪可以同时侵犯数个直接客体 4．下列犯罪行为中，属于纯正不作为犯的是( )： A．甲过失致陈某重伤后拒不送医，致其死亡 B．乙对严重残疾的儿子拒绝抚养，致其冻饿身亡 C．丙对自己负责维修的锅炉不维修，致锅炉爆炸 D．丁过失引起火险后，不予扑灭，酿成火灾 5．在抢劫犯罪中，犯罪时间( )。 A．是抢劫罪的必要要件 B．是抢劫罪的选择要件 C．是抢劫罪的加重情节 D．与抢劫罪的犯罪构成要件无关 6．下列关于单位犯罪的表述中，错误的是( )。 A．法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪才能成为单位犯罪 B．单位犯罪中的单位不包括几个自然人投资设立的有限责任公司 C．高等院校也可以成为单位犯罪的主体 D．对单位犯罪的两罚制是既处罚单位又处罚直接负责的主管人员和其他直接负责人员7．间接故意与过于自信的过失区别的关键在于行为人( )。 A．对危害结果发生的心理态度不同 B．对危害结果发生的认识因素不同 C．对危害结果发生是否积极追求 D．对危害结果发生是否知情
非法行医案 (3) 以虚假文凭取得《医疗机构执业许可证》案 (8) 医疗机构超范围执业案 (10) 皮肤泌尿专科医院管理混案 (12) 医疗机构出租科室案 (14) 使用非技术人员从事医疗卫生技术工作案 (17) 非法进行医疗执业活动案 (18) 以医院名义开展诊疗活动案 (19) 眼科医院违规义诊案 (21) 非法进行医疗执业活动及外包科室案 (21) 擅自开展终止妊娠手术等多项违规行为案 (23) 药店未取得《医疗机构执业许可证》行医案 一、案情简介 2006年11月09日合江县卫生局卫生监督员在合江县尧坝
镇的卫生监督管理中发现，合江县飞龙药房连锁有限责任公司连锁二十六店现场不能出示《医疗机构执业许可证》，乡村医生李守兵在该店开具的处方7张。经调查，合江县飞龙药房连锁有限责任公司连锁二十六店未取得《医疗机构执业许可证》，该店负责人李守兵（合江县尧坝镇白村村卫生所的乡村医生）在该店开具的处方7张。 二、收集的证据 1、现场检查笔录； 2、询问笔录； 3、调取证据清单； 4、相片资料。 三、违法事实的认定 合江县飞龙药房连锁有限责任公司连锁二十六店未取得《医疗机构执业许可证》，开展执业活动。其行为违返了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定。 四、处罚依据及处罚情况 当事人的行为违返了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，依据《医疗机构管理条例》条四十四条的规定作出如下处罚：
1、责令立即改正违法行为； 2、罚款人民币壹仟伍百元整。当事人接到处罚决定书后，自觉履行了处罚决定。 五、讨论与分析 这起行政处罚案件的特殊性在于行政相对人的双重身份：一方面药店负责人既是药店负责人，另一方面又是尧坝镇白村乡村医生，类似的情况在我县也远不只一家，或许在其它县区也同样存在，严重影响医疗市场秩序。对于此类问题规范不仅需要卫生行政部门在行政许可方面严格把关，同时也需要加强乡村医生的或个体医生的法律法规培训，增强其自律意识。 非法行医案 [案情摘要] 2006年6月19日上午9时，接群众电话举报，市城区一街道宿舍内有人正在从事非法行医。支队立即组织6名的执法人员赶到举报地点，经多方查找，在一非常僻静的单位宿舍内发现这一非法行医窝点。 经现场检查发现，该行医点内正有4名患者正在接受输液治疗，1名女患者正在妇科检查台接受一女性医生的检查。该处现场发现有妇科检查台1张、妇科检查器械1套、输液观察床2张，药品若干。医生黄××、袁××（女）均无
“老中医非法行医被判11年”案例评析 案例摘要: 广大百姓应充分认识打击非法行医工作的重要性，做到发现一个、处理一个、曝光一个，使非法行医者无藏身之地，积极揭发未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展治疗活动的黑诊所。各级卫生行政部门要充分认识打击非法行医工作的重要性，把打击非法行医工作作为一项长期任务来抓，在打击非法行医行动中要发动群众、部署周密，主动与各居委会、村委会联系，依靠他们的积极配合来开展工作。对非法行医者，除严厉打击外，关键要进行教育，以他们中造成的医疗事故作为反面教材，指出非法行医给患者身体和家庭带来的不良后果，给社会带来的不安定因素。 案情介绍： 2012年7月，张某将“老中医”王某请到家里进行治疗。2012年7月23日，王某在没有诊脉的情况下，将自己配制的药粉——“脱胎换骨散”给崔某，让他用黑豆水加酒送服。次日上午，张某又让崔某服用了王某配制的褐色粉末状药物——“轻脚散”，服用后，崔某开始呕吐。眼看崔某越来越不对劲，王某又带着自己制作的“解药”给崔某服下，但还是不见效，遂又赶紧给崔某人工呼吸。实施抢救无果后，崔某最后因抢救无效死亡。 经鉴定，崔某符合因患脑梗塞服用中药后发生毒副作用，引起急
性呼吸循环功能障碍而死亡的征象，崔某的死亡后果与所服药物之间存在因果关系。案发后，灵宝市卫生局和灵宝市公安局经调查证实，王某并未取得医师资格。2013年8月6日，涧西区检察院就此案向涧西区法院提起公诉，法院认为，王某在没有医师资格证的情况下为被害人进行治疗，在治疗过程中造成被害人死亡，其行为已构成非法行医罪。 二、判决要点 以非法行医罪判处王某有期徒刑11年，并处罚金2万元。 三、争议焦点 本案定性上属于非法行医还是过失致人死亡；如果没有发生人身伤亡，祖传偏方治疗并且有效果是否应认定非法行医。 四、适用法律 《刑法》第三百三十六条；最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)第五十七条。 五、易纳点评 针对本案的争议焦点，我们评析如下： 第一个问题是此罪与彼罪的区分问题。非法行医罪的客观特征
宁德师专学报（哲学社会科学版）2008年第2期（总第85期） *收稿日期：2008-03-11 [案例] 2001年起，被告人韦某（男，1942年出身） 未取得卫生部门颁发的医生执业资格和医疗机构许可证，便在福建省宁德市蕉城区漳湾镇马山村村口简易搭盖房开设诊所，非法行医。 2006年8月5日晚18时许，被害人林文全身疲软，其家人以为林文中暑，帮其抓痧。19时 许，林文弟弟找来韦某到家中为林文诊治。韦诊断林文的病情是“中寒”，要打针，随即为林文肌注了“柴胡注射液”和“盐酸林克霉素注射液”混合剂，又肌注了“伊痛舒注射液”，并收取诊疗费9元，后离去。当晚9时许，林文手脚发黑，全身僵硬，林大同又找来韦某，经诊断林已死亡。随即林文家人拨打“120”，医生赶到抢救仍无效。经法医尸体检验鉴定：林文因病理性小脑出血致中枢性呼吸循环功能衰竭而死亡；被告人韦某在诊治林文时，没有对林文的病情做出正确的判断并及时转诊，延误了治疗时 机；柴胡注射液属中药制剂，而盐酸林克霉素注射液属西药，原则上不能和用；韦某在诊治林文过程中的行为存在过错。案发后，被告人与被害人亲属已达成赔偿协议，并支付赔偿款 31000元。 本案对于被告人韦某构成非法行医罪,控辩双方无异议,但公诉机关指控韦某非法行医造成就诊人死亡,应处十年以上的刑罚,笔者作为被告人的辩护人则认为没有证据证明被告人的非法行医行为与被害人死亡之间存在因果关系,被告人的行为只能属非法行医情节严重,处三年以下的刑罚。最后法庭采信辩护人的观点，法庭认为：刑法上的因果关系是危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。非法行医造成就诊死亡，只有在非法行医的行为与就诊人死亡的结果之间具有引起与被引起的关系，才具有刑法上的因果关系，才能让行为人对就诊人死亡这一加重结果负责。 非法行医罪几个问题探析 ———从韦某非法行医案谈起 吴家林 （宁德师专政教系，福建宁德352100） 摘 要：行医是关系到大众生命健康的特殊职业，国家有关法规对该行业作了严格的规定，对行医者的 资格加以严格的限制，对违反规定而非法行医的，我国的法律、法规均规定了较为严厉的惩罚。但对于非法行医罪的理解和认定，因法律、法规规定的相当不明确与不完善，司法实践适用中存在许多争议。为此，有必要对非法行医行为与就诊人伤害、死亡之间的因果关系的认定，非法行医罪的量刑是否适当，如何认定非法行医情节严重以及非法行医大量存在的原因等方面分析，并提出一些立法建议，以便有效地遏制非法行医的行为。 关键词：非法行医罪;因果关系;量刑
非法行医案件移送规范（试行） 非法行医违法犯罪行为具有严重的社会危害性，为保证人民群众的生命健康安全，采取切实有效措施，建立健全长效机制，继续保持高压态势，加大执法力度，增强工作的有效性，把打击非法行医违法犯罪工作抓紧抓好，各地加大了非法行医涉嫌犯罪案件移送工作。为规范我市非法行医案件移送工作，规范非法行医涉嫌犯罪案件移送工作流程制定本规范。 一、概念 卫生行政案件移送：是指卫生行政机关发现已受理的某一特定的案件不属于本行政机关管辖范围或者应当移送其他机关管辖时，而移送有管辖权的或便于有权机关处理的活动。 二、非法行医案件移送的依据 （一）《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条：行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，
必须依照本规定向公安机关移送。 （二）最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》的通知第五十七条：非法行医案（刑法第三百三十六条第一款）未取得医生执业资格的人非法行医，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的； （三）《刑法》第三百三十六条：未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。（解释：本条是关于未取得医生执业资格的人，非法行医或为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器罪的犯罪及其刑事处罚的规定。本条第一款是关于未取得医生执业资格的人非法行医的犯罪及其刑事处罚的规定。根据《执业医师法》的规定，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。“未取得医生执业资格的人非法行医”是指未取得医师从业资格的人从事医疗卫生工作。） （四）《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：(四)
关于张某涉嫌非法行医罪的法律意见书 宿松县人民检察院： 安徽皖松律师事务所接受张某的委托，特指派我担任其涉嫌非法行医罪审查起诉阶段的辩护人。辩护人审阅了与案件相关的材料，听取了张某的意见，在综合分析全案的基础上，特依法向贵院提出书面法律意见书。辩护人认为，张某不构成非法行医罪，依法应当决定不起诉，具体理由如下： 一、张某的行为不符合非法行医罪中犯罪主体的构成要件，且明显存在证据不足。 1、我国刑法第三百三十六条第一款规定，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。2008年《最高人民法院关于审理非法行医案件具体应用法律若干问题的解释》第一条对“未取得医生执业资格的人非法行医”进行了解释，涉及本案的的款项为该条第四项“未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的”，而张某已于1998年11月30日取得了乡村中医士证书，根据该解释规定的精神，对于已取得乡村医生执业资格的，只有当医生执业资格被吊销期间从事医疗活动的，才属于非法行医，但张某的乡村医生执业资格既未被吊销，也未进行注销，且未受到过行政处罚，不符合该款解释的规定。 2、公安机关认定，张某乡村医生职业证书已过期，说明其已不具备乡村医生资格，相应的依据是《乡村医生从业管理条例》第十六条规定的乡村医生执业证书有效期为5年，但公安机关未全面理解该条例的其他规定，对于乡村医生执业证书有效期满后，需要执业再注册，国家卫生计生委关于执业再注册的相关文件和通知，执业再注册的意思是“再次进行换证”，且该条例中对不予以再注册的规定，是由发证部门收回，但并未规定未再注册的，不得在自己开办的个体诊所执业。公安机关机械套用宿松县卫生局松卫[2014]3号文件，由此认定张某不能从事医疗活动，明显违法。一方面，宿松县卫生局并非司法部门，不能作出直接适用《最高人民法院
一、非法行医罪案例分析 被告人：王某，男，68岁，河南省新蔡县人，农民，住新蔡县黄楼乡老培寨村委南张庄，1997年12月23日被逮捕。 被告人王某在20年前曾自学针灸，乡亲们腰酸腿痛时常让他扎几针，但他始终没有取得医生执业资格。1997年5月份王某又开始在本乡街上趁逢集时占片空地行起医来。同年10月9日上午12时许，同乡小邢庄53岁的村民邢柏松因患有气管炎让王某针灸。王在地上铺了塑料布让邢坐下，用毫针照邢的颈部、前胸部扎了几针，并拔了火罐。在针灸过程中，邢柏松感到疼痛、难受、出汗、口渴，王某给邢吃了几片药，仍未见好转，后被他人送往医院，经抢救无效于当日死亡。王某随即到新蔡县公安局黄楼派出所自首。经法医鉴定：邢柏松系被针灸时诱发自发性气胸（张力性气胸）引起呼吸循环衰竭而死亡。在本案侦查阶段，王某赔偿被害人家属经济损失3500元。 审判河南省新蔡县人民检察院以被告人王某犯非法行医罪向新蔡县人民法院提起公诉。被告人王某辩称，我能主动到公安机关投案自首，应从轻处罚。其辩护人提出，被告人的针灸只是导致被害人死亡的诱发性原因，而不是直接原因，案发后被告人能投案自首，积极赔偿被害人家属的经济损失，应对被告人减轻处罚。 新蔡县人民法院经公开审理后认为，被告人王某未取得医生执业资格而非法行医，造成了被害人死亡的严重后果，其行为已构成非法行医罪。鉴于被告人在案发后能主动到公安机关投案自首，并能积极赔偿被害人家属的经济损失，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人犯非法行医罪罪名成立，予以支持。被告人及其辩护
人的辩解当庭查证属实，可以采纳，但要求减轻处罚的理由不足，不予采纳。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第一款的规定，于1998年4月23日作出刑事判决如下： 被告人王某犯非法行医罪，判处有期徒刑十年，并处罚金三千元。 宣判后，被告人王某没有提出上诉，人民检察院也未提出抗诉。 评析本案在审理过程中，对被告人王某的行为如何定性有两种不同意见。 一种意见认为被告人的行为构成过失杀人罪。首先，被害人邢柏松是在被针灸时，诱发自发性气胸，引起呼吸循环衰竭而死亡，这与王某的行为有直接的因果关系。其次，被告人在主观上并不希望也不放任这种结果的发生。第三，王某明知自己没有行医资格，又没有用于急救的设备条件，在对就诊人的颈部、胸部等要害部位进行针灸时，应当预见自己的这种行为可能产生一定的危害后果，但他相信自己有着多年的实践经验，不会发生什么意外。正是由于这种自信才导致了邢柏松死亡的结果。因此，从主、客观两个方面来讲，其行为属于过失杀人。 另一种意见认为被告人的行为应定非法行医罪。非法行医罪是修订后的刑法新增设的一个独立罪名，是对原刑法的重要补充。刑法第三百三十六条第一款明确规定："未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。"本案被告人王某明知自己未取得医生执业资格而长期非法行医，此次在给就诊人邢
最高院公布的一起关于非法行医罪的案例 【博主按语：近期正为一起涉嫌非法行医罪的犯罪嫌疑人提供法律帮助，当事人曾在部队学过基本的医学知识，并曾在部队医院从事护理工作三年，已退役，从事其他工作，现因在闲暇时间中为别人诊疗发生病人死亡事件而被公安机关立案侦查，已经批捕。办案期间查阅了大量关于非法行医罪的资料及案例，最高院公布的这则案例与博主正在办理的案子有一些法理上的相似之处，故粘贴在此，供以后办案参考。】 被告人周兆钧,男,1922年6月4日出生,汉族,湖南省津市人,大学文化,湖南省靖县人民医院退休医师,住长沙市天心区左家井XX号。于2000年6月18日被长沙市公安局天心区分局取保候审。湖南省长沙市天心区人民检察院以周兆钧犯非法行医罪向天心区人民法院提起公诉。在诉讼过程中,附带民事诉讼原告人杨美群等提起附带民事诉讼。 天心区人民法院经公开审理查明：1948年被告人周兆钧毕业于上海国防医学院(现为第二军医大学),1949年初至1950年9月在老家湖南省津市开办诊所。1950年至1953年在湖南省防疫大队从事医疗工作。1953年9月获中央人民政府卫生部颁发的医师证书。1953年至1968年在湖南省结核病防治所当医师。1969年至1979年在湖南省靖县人民医院当医师。1979年在靖县人民医院退休后居住在长沙市大古道巷。1987年至1993年,经卫生部门颁发行医执照自办诊所行医。1993年因房屋拆迁及年老原因向长沙市社会医疗管理委员会申请个体诊所停业,并上交了行医执照。1998年10月,长沙市天心区城南路街道办事处县正街居委会出面请周兆钧为居委会开办医疗室,并购进了一些常用药品。但因未能获得天心区卫生局同意,1998年底,医务室停办。1998年底以后,被告人周兆钧在家里为街道居民看病(病人主要以老人为主),不收挂号费,只收取药品费用(自带药品、针剂者不收费)。2000年3月1日7时许,王建辉(女,65岁)因咳嗽多日,自带青霉素针剂来到周兆钧家里,周兆钧为王建辉做完皮试后,按操作规程为王建辉注射了自带的1支80万单位的青霉素针剂。约十几分钟后,周兆钧发现王建辉有青霉素过敏反应特征,立即为王建辉注射了10毫克“地塞米松”针剂(抗过敏用),见情况没有好转,又为王建辉注射了一支“副肾上腺素”针剂(升血压、抗休克用),并立即叫邻居李某某通知王建辉的大女儿杨美群来到周兆钧家。杨美群见状立即拨打“110"、“120"电话。9时15分,王建辉被送到湖南省人民医院抢救,9时32分,王建辉因呼吸循环衰竭而死亡。法医鉴定：王建辉因注射青霉素引起过敏性休克而急性死亡。以上事实,有法医鉴定结论、证人证言等证据予以证实。被告人周兆钧亦供认,足以认定。 天心区人民法院审理后认为,被告人周兆钧无视国家有关医生执业行医的管理规定,在未取得“医疗机构执业许可证”的情况下,非法行医,并造成就诊人死亡的结果,其行为已构成非法行医罪,应依法予以处罚。对附带民事诉讼原告人杨美群等的经济损失,亦应予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第三十六条的规定,判决如下： 1．被告人周兆钧犯非法行医罪,判处其有期徒刑十年,并处罚金一千元； 2．被告人周兆钧赔偿附带民事诉讼原告人杨美群等经济损失四万六千四百五十元。 一审判决后,周兆钧不服,以其行为不构成犯罪为由上诉至长沙市中级人民法院。 长沙市中级人民法院二审审理认为,上诉人周兆钧在未取得医疗执业资格的情况下而非法行医,且造成他人死亡的后果,其行为已构成非法行医罪。上诉人周兆钧因其行为而给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失,应当承担民事赔偿责任。对上诉人周兆钧提出的其行为不构成犯罪的上诉理由,经查,上诉人周兆钧虽然从事医师工作三十余年,获得医师资格证书,并曾于1987年至1993年期间合法行医,但自1998年底至案发日,上诉人周兆钧在未取得“医疗机构执业许可证”的情况下擅自行医,是非法行医行为,故对其上诉理由不予采纳。原审审判程序合法,定罪准确,民事赔偿判决合理。原审判决适用《中华人民共和国刑法》第三百三十六条并无不当。但考虑到上诉人周兆钧为被害人王建辉注射青霉素针剂,没有违反医疗操作规程,王建辉因注射青霉素过敏而死亡,其死亡具有一定的特殊性,综合考虑本案的具体情节及社会危害性,对周兆钧可在法定刑以下判处刑罚,原审对上诉人周兆钧判处十年有期徒刑,量刑过重。据此,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百
非法行医罪的立案标准2021年非法行医打击 工作计划范文 为全面加强全县医疗机构监督管理，规范执业行为，净化医疗市场秩序，根据《执业医师法》、《母婴保健法》、《医疗机构管理条例》、《医疗事故处理条例》和《乡村医生从业管理条例》等法律法规规定，结合我县实际，现制定20XX年打击非法行医工作计划。 一、工作任务 (一）严厉打击无证行医行为 1、以“城中村”、开发区以及城乡结合部等流动人口聚集地为重点，严厉打击未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动的“黑诊所”。 2、以农贸市场、集市、大型建筑工地等人员密集场所为重点，严厉打击坑害群众利益的游医、假医。 3、以城市生活美容机构为重点，查处未取得《医疗机构执业许可证》擅自从事医疗美容诊疗活动的单位和个人。 4、以零售药店为重点，查处未取得《医疗机构执业许可证》擅自聘用医师或非医师坐堂行医的行为。 5、查处以养生保健为名或以疾病研究院（所）为幌子 非法开展诊疗活动的行为。
6、严厉打击地方单位和人员假冒军队医疗机构、医务人员开展诊疗活动的行为。 (二）严肃查处医疗机构、计划生育技术服务机构的违法违 规行为 1、查处将科室出租、承包给非本医疗机构人员或者其他机构从事诊疗活动的行为。 2、查处聘用非卫生技术人员行医的行为。 3、查处超出登记范围开展诊疗活动的行为。 (三)严肃查处非医学需要的胎儿性别鉴定和选择性别的人 工终止任娠(以下简称“两非”）行为 重点查处“黑诊所”和医疗机构、计划生育技术服务机构及其工作人员开展“两非”的行为，以及零售药店违规销售终止妊娠药品的行为。 (四）坚决打击“医托”行为 严厉打击“医托”行骗等扰乱医疗机构、计划生育技术服务机构正常医疗秩序的行为。对雇佣“医托”行骗的医疗机构、计划生育技术服务机构和人员的违法违规行为坚决从重从严处理。 二、工作要求 (一）高度重视，加强组织领导 各有关部门要充分认识打击非法行医工作的重要性和开展本次专项行动的紧迫性，加强对专项行动的领导，建立完善部门联动工作机制，通过多部门联合执法等方式，形成统筹安排、齐抓
医疗事故罪的案例 案情介绍——抢救无效，患者死亡。是否构成犯罪，各执一词。 2001年12月29日，患者赵某因发热在个体诊所输液，未见好转。第二天下午5点左右，赵某因头痛、下腹痛加重，到县医院住院诊治。入院诊断为：发热待查。 入院后，医生钱某为赵某进行对症治疗。两小时后，患者出现头痛加剧伴恶心、胸闷，医生给予甘露醇250ml输液。之后，赵某相继出现呼吸困难，不能平卧……钱某考虑有左心衰竭，继续给予对症处理。晚9时许，赵某病情明显加重，遂给予抢救治疗，但终因无效，赵某死亡。对其进行尸检，报告为：心肌炎、心力衰竭。 赵某的亲属以医生钱某在诊疗过程中，存在“极端不负责任”、“滥用药物”等行为，致使患者在输液过程中突然死亡为由，不断进行上访、申诉。 2002年1月和2002年3月，当地县、市两级医疗事故技术鉴定委员会对争议进行技术鉴定，结论认为“不属于医疗事故”。 2004年1月，当地省医学会对争议作出鉴定，结论认为“本病例属于一级甲等医疗事故，医方承担轻微责任”。 死者家属对鉴定结论不满，于2004年4月到县公安局报案。6月29日，医生钱某因涉嫌医疗事故罪被公安局取保候审。10月，县人民检察院以医疗事故罪向县人民法院提起公诉，10月22日，死者亲属提起刑事附带民事诉讼，请求医院赔偿100万元。 2004年12月，县人民法院组成合议庭公开审理了此案。在庭审中，钱某的辩护人认为该医疗行为不构成医疗事故罪，便为钱某进行了无罪辩护，获得成功。之后，经法庭准许，县人民检察院撤回了公诉，公安局也解除了对被告人的取保候审，本案终结。 案件分析——证据属非法，患者有责任，医方无大过，不构成犯罪。 那么，钱某的行为到底构不构成医疗事故罪，辩护人基于什么为其做无罪辩护呢? 首先，省医学会的医疗事故技术鉴定书属于非法证据，在刑事审判中是不应被采纳的。 依据《医疗事故处理条例》第21条规定，首次医疗事故鉴定应由地市级医学会组织。所以，省级医学会没有进行首次医疗事故技术鉴定的权力。本案中的最后一次鉴定，程序上违反了《条例》的规定。这种做法，实际上剥夺了被告医院及其医务人员依法申请再次鉴定的权利，所以该鉴定结论是在违反法律规定的情况下取得的证据，属于一种非法证据。 其次，在本案中，由于患方在最初的就诊过程中，仅把症状视为“普通感冒”，没有遵照医嘱及时到医院接受住院治疗，也没有遵照医嘱及时、按时服药，这一系列不遵医嘱的疏忽，延误了有效的疾病诊断、治疗时机，对于心肌炎病情的发展及加重，患方无疑具有一定的责任。 针对患者起病急，病情复杂的情况，被告人钱某凭借临床经验，及时收治病人，并给予先行抗炎、对症治疗、再根据病情调整治疗方案等积极的救治措施，其医疗行为是符合临床常规的，不存在对患者推诿、不予理睬、不积极采取措施等属于医务人员严重不负责任的行为。所以，该案的医疗行为不存在重大过失。 第三，本案中的医疗行为没有“造成”患者死亡，也就是说，患者的死亡与医疗行为没有直接的因果关系。该医疗行为存在的过失，仅限于“轻微”责任，
张某某未取得《医疗机构执业许可证》和《医师执业证》 擅自开展诊疗活动案 【案情介绍】 某旗卫生局接到群众举报;张某某无《医疗机构执业许可证》和《医师执业证书》在家中擅自开展诊疗活动，卫生局于2014年7月10日派卫生监督员到被举报地进行调查，发现该场所有多种药品、器戒和注射用液体，患者一名，当事人未能出示该场所的《医疗机构执业许可证》和个人的《医师执业证》;对当事人和现场患者进行了询问，当事人称未取得《医疗机构执业许可证》和《医师执业证》,开展诊疗活动有一个月，诊疗收入人民币2700元。卫生局认为该事实已违反了《医疗机构管理条例》第24条(任何单位或者个人未取得《医疗机构执业许可证》不得开展诊疗活动)和《中华人民共和国执业医师法》第39条(未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任)的规定。责令当事人立即停止诊疗活动，对检查到的物品进行证据先行登记保存，制作现场检查笔录和询问笔录，对现场进行拍照，于2014年7月10日立案。经进一步核查，以上违法事实得到认证。主要证据：1、现场检查笔录1份；2、询问笔录2份；3、当事人身份证明复印件1份；4证据先行登记保存决定书1份；5、现场检查照片5张。按法定程序于2014年7月10日向当事人送达了《行政处罚事先告知书》。当事人在法定时限内未要求陈述申辩和听证。经集体讨论，依据《医疗机构管理条例》第44条和《中华人民共和国执业医师法》39条的规定，2014年7月18日对当事人做出处罚决定：因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，罚款人民币2000元；因无《医师执业证》行医，罚款人民币8000元；没收非法所得人民币2700元、没收药品和医疗器戒。当事人如期交纳了罚款和非法所得，结案。