宁德师专学报（哲学社会科学版）2008年第2期（总第85期）
*收稿日期：2008-03-11
[案例]
2001年起，被告人韦某（男，1942年出身）
未取得卫生部门颁发的医生执业资格和医疗机构许可证，便在福建省宁德市蕉城区漳湾镇马山村村口简易搭盖房开设诊所，非法行医。
2006年8月5日晚18时许，被害人林文全身疲软，其家人以为林文中暑，帮其抓痧。19时
许，林文弟弟找来韦某到家中为林文诊治。韦诊断林文的病情是“中寒”，要打针，随即为林文肌注了“柴胡注射液”和“盐酸林克霉素注射液”混合剂，又肌注了“伊痛舒注射液”，并收取诊疗费9元，后离去。当晚9时许，林文手脚发黑，全身僵硬，林大同又找来韦某，经诊断林已死亡。随即林文家人拨打“120”，医生赶到抢救仍无效。经法医尸体检验鉴定：林文因病理性小脑出血致中枢性呼吸循环功能衰竭而死亡；被告人韦某在诊治林文时，没有对林文的病情做出正确的判断并及时转诊，延误了治疗时
机；柴胡注射液属中药制剂，而盐酸林克霉素注射液属西药，原则上不能和用；韦某在诊治林文过程中的行为存在过错。案发后，被告人与被害人亲属已达成赔偿协议，并支付赔偿款
31000元。
本案对于被告人韦某构成非法行医罪,控辩双方无异议,但公诉机关指控韦某非法行医造成就诊人死亡,应处十年以上的刑罚,笔者作为被告人的辩护人则认为没有证据证明被告人的非法行医行为与被害人死亡之间存在因果关系,被告人的行为只能属非法行医情节严重,处三年以下的刑罚。最后法庭采信辩护人的观点，法庭认为：刑法上的因果关系是危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。非法行医造成就诊死亡，只有在非法行医的行为与就诊人死亡的结果之间具有引起与被引起的关系，才具有刑法上的因果关系，才能让行为人对就诊人死亡这一加重结果负责。
非法行医罪几个问题探析
———从韦某非法行医案谈起
吴家林
（宁德师专政教系，福建宁德352100）
摘
要：行医是关系到大众生命健康的特殊职业，国家有关法规对该行业作了严格的规定，对行医者的
资格加以严格的限制，对违反规定而非法行医的，我国的法律、法规均规定了较为严厉的惩罚。但对于非法行医罪的理解和认定，因法律、法规规定的相当不明确与不完善，司法实践适用中存在许多争议。为此，有必要对非法行医行为与就诊人伤害、死亡之间的因果关系的认定，非法行医罪的量刑是否适当，如何认定非法行医情节严重以及非法行医大量存在的原因等方面分析，并提出一些立法建议，以便有效地遏制非法行医的行为。
关键词：非法行医罪;因果关系;量刑
本案被害人林文的死亡原因是“病理性小脑出血致中枢性呼吸循环功能衰竭。”即该原因是林文死亡的根本原因。被告人在诊治林文过程中的行为存在过错，但该行为与林文死亡之间是否具有刑法上的因果关系，法医鉴定中没有明确，公诉机关也没有提供其他相关的证据来证实。故公诉机关指控被告人非法行医导致被害人死亡，证据不足。据此，法院判决：被告人犯非法行医罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。一审判决后，公诉机关未提起抗诉，被告人也未上诉，该判决已发生法律效力。
非法行医罪是修改后的我国《刑法》设立的新罪名。刑法第336条规定：“未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金”。行医是关系到人民生命健康的特殊职业，国家有关法规对该行业作了严格的规定，对行医者的资格加以严格的限制，对违反规定而非法行医的，国家的法律、法规均规定了较为严厉的惩罚。但对于本罪的理解和认定，因法律、法规规定的相当不明确，司法实践适用中存在许多争议。本文主要结合上述案例，对非法行医行为与就诊人伤害、死亡之间的因果关系的认定，非法行医罪的量刑是否适当，如何认定非法行医情节严重以及非法行医大量存在的原因等方面进行粗浅的论述，并提出一些立法建议，以此求教于方家。
一、如何认定非法行医行为与就诊人伤害、死亡结果之间的关系
按照我国《刑法》犯罪构成的理论,只有在危害行为与危害结果具有必然和直接的因果关系时，行为人才对其行为承担刑事责任，因果关系是行为人承担刑事责任的客观基础,没有《刑法》上的因果关系，就不能确定行为人的刑事责任。目前在司法实践中,有一种观点认为:只要是非法行医“严重损害就诊人身体健康”或者“造成就诊人死亡的”，就当然具有必然因果关系，即可直接予以定罪量刑，只要具有伤情鉴定或者尸检报告即可定罪量刑，不需要进行因果关系的技术鉴定。上述案例公诉机关即持该观点。笔者以为该观点显然是错误的，它不符合我国刑法罪责自负的基本原则和罪刑相适应基本原则。对于非法行医罪所涉及的危害行为和危害结果之间的因果关系，首先，我国刑法罪责自负的基本原则要求：一个人只能对自己的危害行为及其造成的危害结果承担刑事责任。因此，当危害结果发生时，要使某人对该结果负责任，就必须查明他所实施的危害行为与危害结果之间具有因果关系。在刑法因果关系中，危害行为对危害结果的产生所起到的作用存在程度上的差别。有的直接、必然地决定着危害结果的产生；有的仅仅是危害结果产生的条件。这种差别反映在刑事责任方面，则造成刑事责任大小的不同。在出现加重结果的情况下，判断行为人是否应当对加重结果负责任，应当看行为人对加重结果的产生是否起到决定性作用。可见，非法行医罪中的致人死亡，应当是指非法行医直接导致他人死亡，即非法行医对死亡的产生具有决定性作用。其次，我国《刑法》罪刑相适应原则要求，行为人犯多大的罪，就应承担多大的刑事责任，法院在判处其刑罚时，应做到重罪重罚，轻罪轻罚，刑罚既要与犯罪性质相适应，又要与犯罪情节相适应，因果关系的分析对罪重罪轻和刑事责任大小具有重要的意义。因此，认定非法行医罪中的因果关系也应当进行相应的鉴定，就像伤害案件需进行伤情鉴定，杀人案件需进行尸检一样，没有因果关系的技术鉴定，就不能认定非法行医人“严重损害就诊人身体健康”或者“造成就诊人死亡的”。上述已发生法律效力的判决也映证了该观点。
问题关键还在于非法行医案中有关因果关系的鉴定该由哪个部门来做。目前，我国非法行医案的因果关系的鉴定可以说是处于无法可依、无章可循、各行其道的状态，已经到了非规范不可的时候了。表现为：
一是没有专门的鉴定机构。目前，公安机关在侦查过程一般是委托医疗事故技术鉴定委员会（下称鉴定委员会）或委托法医鉴定中心（下称鉴定中心）作鉴定。鉴定委员会是医疗责任事故和医疗技术事故的法定鉴定机构，是本地区医疗事故技术鉴定的唯一合法组织，只有它的鉴定结论才能作为认定和处理医疗事故的依据。换言之，鉴定委员会出具的鉴定意见是处理医疗事故或者认定医疗事故罪的依据，无可争议地具有法律效力。问题是在司法实践中，涉嫌非法行医案件,一些鉴定委员会常以非法行医非医疗机构行为，而拒绝接受委托。如上述案例中，据了解，公安机关为判定因果关系，也曾委托宁德市医疗事故技术鉴定委员会做鉴定。但也被以同样理由而拒绝。鉴定中心的法医学鉴定，是指具有法医学鉴定人资格，受司法机关指派、聘请或者委托，就所交付的事物进行研究认定，作出的具有法律效力的鉴定结论。但笔者以为其对非法行医罪,尤其是非法行医案中的因果关系的鉴定是不具有权威性的。因为该类鉴定医学专业性要求很高，必须有医学专家参加。如此一来，有能力作鉴定的，因法无明文规定而拒绝做，愿意作的，又无能力作，实践中公安部门在处理涉嫌非法行医犯罪，尤其是须解决因果关系时，着实为难。
二是鉴定机构的鉴定意见的内容极不统一。根据笔者接触过的一些鉴定意见书，鉴定中心的意见通常着重于伤亡原因，而鉴定委员会的鉴定意见则着重于分清责任。但同是鉴定委员会的鉴定意见，其内容要求和文书格式也常有很大区别。如笔者在相关的案例中见到过同是关于查明非法行医造成就诊人死亡的鉴定委员会的鉴定，有的内容有“事件经过”、“分析意见”（包括死因）和“综合意见”（包括事故的责任），认定犯罪嫌疑人应承担相应的法律责任。而有的却是死因和诱因两部分，没有对犯罪嫌疑人是否负法律责任提出意见。
三是司法机关对鉴定的采信不统一。目前，在对作为证据的采信上，有几种不同的观点，但基本是责任说和伤亡原因说两种。前者倾向于鉴定委员会的意见，后者则倾向法医学鉴定人的鉴定意见。不同的采信可能引起迥异的法律后果。
之所以在非法行医罪的因果关系的司法鉴定上造成如此大问题的原因主要是鉴定机构和鉴定内容缺少相应的法律法规或司法解释的明确规定。笔者认为，经过相关法律授权，可将医疗事故鉴定委员会作为非法行医案件的鉴定委员会，由国务院作出《非法行医处理办法》，对鉴定委员会的法律地位和性质、职权和职责、鉴定书的格式、鉴定书的内容、鉴定结论性意见的内容以及鉴定的法律效力等加以明确的规定，如此实践中非法行医罪的因果关系的鉴定的混乱情况将有望得到解决。
二、何为非法行医“情节严重”
97刑法修订以前，我国对于非法行医的案件，一直通过行政手段给予行政处罚。为强化对非法行医行为的打击力度，1997年修该后的刑法增设了非法行医罪。非法行医罪是行政犯罪，它以行政违法为基础，指的是违反我国《执业医师法》、《医疗机构管理条例》、《乡村医生从业管理条例》等行政法规，达到情节严重的行为。但何为“情节严重”？我国相关的法律、法规与司法解释均没有详细的解释与明确界定，在实践中由法官酌定。在上述案例中，被告人韦某从2001年起即开始非法行医，到2006年8月案发，时间长达五、六年之久，且本案其在给被害人林文诊治过程中，一定程度上延误治疗时机，以及存在其他过错，因此对于其构成非法行医“情节严重”，控辩双方没有异议，如此法院也好定罪。但，实践中并非涉嫌非法行医案件均如上述案件这么明确，相反，相当案件争议是很大的①。这样一来就由法官自由裁定了。不同的法官、不同地方的法官认识可能存在差异，甚至很大的差异，如此,法律的严肃性、平等性必然大打折扣。还有，因非法行医案的定罪法律规定仅寥寥四个字：“情节严重”如此简略地将一个行政违法行为划入犯罪圈，人们难免有刑法泛化的担心：这样的规定是否把一些不需要刑罚来抗制就可以解决的问题纳入犯罪圈？因此在将行政
违法行为予以犯罪化时，应当特别注意遵循刑法最低限度干预原则，否则，就会有刑法泛化，导致“刑事法规的肥大症”之嫌。目前明确界定“情节严重”的范围已迫在眉睫。
关于“情节严重”的内涵，学者们存在不同的认识，有学者将其归纳为主要有4类观点[1]。笔者认为这些观点都有可取之处，但在考虑我国的非法行医现状问题上有不足，且仍不易操作。笔者建议根据实践，参照《执业医师法》，并参考国家卫生部关于非法行医行为的调查结果[2]，可把“情节严重”的范围界定为：（1）没有基本的医疗知识而冒充医生为他人进行诊疗，延误时机严重损害就诊人身体健康或造成就诊人死亡的；（2）因非法行医被行政处罚多次，或持续多年进行非法行医活动的；（3）“地下性病诊所”和未经审批擅自从事性病诊疗的违法行为；（4）非法鉴定胎儿性别和选择性别的终止妊娠手术的行为。（5）伪造、涂改、出卖、转让、出借“医疗机构执业许可证”造成严重后果的；（6）雇佣没有取得医师执业证的人从事医疗卫生技术工作严重损害就诊人身体健康或造成就诊人死亡的；（7）自定收款标准，乱开药方，牟取非法利益数额较大的，等等。
三、对非法行医罪量刑标准的看法
1、非法行医罪量刑偏重，破坏了刑罚的平衡
非法行医罪的量刑分为三个等级：非法行医，情节严重的，处3年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处3至10年有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处10年以上有期徒刑，并处罚金。非法行医罪行为人的主观方面,笔者认为第一个等级的应为故意的心理状态,即行为人明知自己不具备行医资格，仍然从事医疗活动。第二、第三等级的行为人应为过失的或间接故意的心理状态，即行为人应当预见非法行医行为有可能造成就诊人死亡、伤害的严重后果，因为疏忽大意没有预见或者已经预见但轻信能够避免，或者已经预见到可能发生有关后果而放任危害结果发生。首先，从过失角度看，同是过失导致他人死亡，相比较我国刑法相关罪名，可以发现非法行医罪的量刑是最高的。纵观我国《刑法》，对于过失犯罪导致人身死亡的案件，其量刑的上限一般为：交通肇事罪，3年以下；重大责任事故罪，3年以下；重大劳动安全事故罪，3年以下；危险物品肇事罪，3年以下；工程重大安全事故罪，5年以下；教育设施重大安全事故罪，3年以下；消防责任事故罪，3年以下；过失致人死亡罪，3年以上7年以下；医疗事故罪，3年以下。但非法行医罪造成就诊人员死亡的，量刑的起点为10年，最高至15年有期徒刑，虽然非法行医人可能还存在间接故意的主观方面，但相比之下差别如此之大，显然是破坏了刑法量刑上的平衡。其次，与故意伤害罪相比，虽然故意伤害罪的最高刑为死刑，高于非法行医罪的最高刑，但从二罪的设刑等级上，可以看出故意伤害罪与非法行医罪的相似之处。故意伤害罪的处刑分为三个等级：故意伤害他人身体的，处3年以下有期徒刑、拘役或管制；致人重伤的，处3至10年有期徒刑；致人死亡的，处10以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。非法行医罪的量刑，如上所述也分为三个等级，根据这个规定，无论是故意伤害还是非法行医致人重伤的，都可能同样被处以3至10年有期徒刑；致人死亡的，都可能同样被处以10至15年有期徒刑，而与此同时，非法行医的行为人还要被并处罚金，若认为非法行医罪第二、三等级行为人主观上是故意，非法行医罪的量刑比故意伤害罪的处罚还要严重，更不用说第二、三等级行为人主观方面只能认定为过失或间接故意故意。故意伤害罪在犯罪主观方面上的主观恶性比非法行医罪严重，但是，我国刑法对二者规定了几乎同样的刑罚等级。相比较而言，对非法行医罪的量刑确实过重了。再次，与组织利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡罪相比较，显而易见，后者无论从主观恶性和社会危害性来看都要大于前者，而立法对两者规定的刑度竟然相同，规定的最高法定刑都是15年有期徒刑。而且，非法行医致人死亡的起刑点是10年，组织利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡的起刑点竟是3年。相比较而言，对非法行医罪的处刑偏
重。
刑罚不是万能的，如果刑法规定的刑罚失去了公平性，损害的是社会大众的利益，进而会影响到社会发展的和谐与进步。刑法的保护具有普遍性，但如果立法不公，其危害也同样具有普遍性。这种普遍性可能会涉及到每一个公民。因此，应当对《刑法》第336条作相应的修改。笔者建议可将我国刑法第336条修改为：没有行医资格而从事非法行医行为，情节严重的，处2年以下有期徒刑，拘役或管制，并处或单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处2年以上7年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。
2、非法行医罪量刑时应注意的问题
首先，对于“情节严重”，既要将其作为定罪情节加以考虑，又要将其作为量刑情节而作不同处理，即在定罪时，要看情节是否严重,这是定罪的前提,在量刑时，也不能撇开“情节严重”这一刑罚幅度。其次，对于第二个等级“严重损害就诊人身体健康”的标准，不应以医疗事故所确定的标准为依据。因为非法行医行为不属于合法的医疗活动，不属于医疗事故的范畴，若以医疗事故等级标准为依据，又按“三年以上十年以下有期徒刑”进行处罚，则与医疗事故罪法定最高刑仅三年的差别太大，特别是对于具备一定的医疗知识，只是因为未取得医生执业资格就导致在定罪量刑上与已经取得医生执业资格的医务人员有如此大的差别，自然难以服人。因此，修改后的刑法对于该罪规定的“严重损害就诊人身体健康”应理解为符合“人体重伤鉴定标准”的重伤。尽管过失致人重伤罪的法定幅度与该罪中的第一等级基本相同，但鉴于在造成同一损害后果的情况下，非法行医罪与过失致人重伤罪相比，除了都侵犯了相关人的身体健康外，非法行医罪还侵犯了国家对医疗卫生工作的管理制度，社会危害性要大于过失致人重伤罪。因此，对于非法行医过程中，因过失造成就诊人重伤的，仍应在第二个量刑幅度内裁量刑罚，即处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。再次，对于第三个等级，即“造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金”，该等级的量刑,如本文第一大点所述,其定罪量刑的前提是非法行医行为与就诊人死亡之间有直接的因果关系,必须有一个明确的因果关系的医学鉴定或法医学司法鉴定。第二等级的定罪量刑的要求与此相同。
四、非法行医大范围存在的原因
现实生活中，非法行医的现象仍然普遍存在，不管是经济落后还是经济发达，不管是农村还是城市，非法行医现象并不因《刑法》增加了“非法行医罪”而减少，反而有愈演愈烈的趋势，并且不易被行政执法部门、刑事执法部门发现,待发现时又大多造成了就诊人员伤残、死亡等严重后果。如上述案例中被告人韦某原是饲养生猪兼兽医，后因生意惨淡又看到农村给人看病比养猪好，便从2001年起在宁德市城乡结合部一带非法行医，据其自述生意也还不错，若没有本案的发生，可能其还将继续非法行医。为什么在我国非法行医会长时间大范围的存在呢？笔者认为这一现象得以滋生蔓延的原因主要是：（1）大、中型医院的诊疗费、治疗费、医药费、护理费普遍偏高，为广大人民群众特别是城市普通居民、偏远落后地区的农民的经济收入所难以承受；（2）距城镇较远的乡村、山寨因经济欠发展仍处于缺医少药的状况；（3）群众的普遍文化水准偏低，讳疾忌医、贪图便宜、病急乱投医甚至愚昧迷信的情况随处可见；（4）一些疑难杂症尚未为现今医疗技术所攻克；（5）部分从业医生医德较差，在群众中造成不良影响；（6）就医者由于自己行为的不合法如超计划生育怀孕等而不愿就诊、分娩于合法医院；（7）医疗、医药行业丰厚的利润令一些不法之徒趋之若骛；（8）偏方医大病、名医在民间的思想在一部分人心目中仍根深蒂固；（9）主管部门管理不到位；（10）法律规定（包括非法行医罪的司法鉴定的混乱）的不完善，以及公检法在认定非法行医罪的偏差与分歧，也是造成对非法行医罪打击不力，不能有效遏止的重要原因。
注释：
①如案例一：杨某是某厂医务室一名内科医生，从事医疗工作25年。杨某下岗后，擅自开办诊所。张某多次找其看病，并有所好转。但在杨某最后一次为张某输液时，出现不良反应，张某不治而亡。经鉴定，杨某的治疗手段与张某的死亡并无因果关系。该案中，经鉴定杨某的行为与张某的死亡之间无因果关系，因此不能在非法行医罪第三等级上量刑，那么能否在第一等级上量刑，即能否能认定为情节严重而定罪，争议颇大，笔者以为不能认定。案例二：被告人柴某自2000年以来先后在石狮市几个村庄开设诊所，非法行医，并因此在2000－2004年3月间被石狮卫生行政主管部门几次查处，并处以行政处罚。2004年6月，柴某在诊所为患者诊疗时，再次被石狮卫生行政主管部门查获，石狮法院依法判处柴某有期徒刑10个月，并处罚金1000元。因法律没有明确规定，该案有一定的争议，但笔者以为法院的判决是正确的。
②2005年4月以来，国家卫生部开展了打击非法行医专项活动，经过调查研究，目前非法行医和医疗服务问题主要表现在四个方面，这四个方面也是国家卫生部此次专项活动打击的重点：（1）“黑诊所”、游医、假医，以及借助虚假宣传、招摇撞骗，或打着医学科研、军队、武警的幌子误导和欺骗患者，危害人民群众身体健康和生命安全的非法行医活动；（2）医疗机构聘用非卫生技术人员行医、出租、承包科室的违法违规行为；（3）“地下性病诊所”和未经审批擅自从事性病诊疗的违法行为；（4）非法鉴定胎儿性别和选择性别的终止妊娠手术的行为。
参考文献：
[1]顾加栋.“浅论非法行医罪中的‘情节严重’”[Z].中国卫生事业管理，2003，（9）.
[2]向朝阳、廖瑜.试析非法行医罪[J].四川政法管理干部学院学报，2000，（2）.
[3]张举会.论非法行罪的定罪和量刑有关问题[Z].中国法院网，刑事研究.
[4]林燕焱.非法行医罪的立法完善[Z].中国法院网.刑事研究.
[5]杨清，于定明.论非法行医罪的几个问题[Z].中国论文下载中心.
[6]陈凯.关于非法行医罪若干法律问题的思考[Z].中国法院网.刑事研究.
[责任编辑黄健]
【非法行医的认定】 一、司法解释规定非法行医犯罪行为的5种情形是： 1、未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； 2、个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； 3、被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； 4、未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； 5、家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。 二、司法解释还规定，下列情形之一应认定为“情节严重”： 1、造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的； 2、造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的； 3、使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的； 4、非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的； 5、其他情节严重的情形。 三、下列情形之一应认定为“严重损害就诊人身体健康”： 1、造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的； 2、造成三名以上就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的。 【非法行医的处罚】 犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 对非法行医罪的行政处罚规定 一、《医疗机构管理条例》： 第二十四条任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。
第四十四条违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。 第五十一条当事人对行政处罚决定不服的，可以依照国家法律、法规的规定申请行政复议或者提起行政诉讼。当事人对罚款及没收药品、器械的处罚决定未在法定期限内申请复议或者提起诉讼又不履行的，县级以上人民政府卫生行政部门可以申请人民法院强制执行。 二、《医疗机构管理条例实施细则》： 第七十七条对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款;有下列情形之一的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，处以三千元以上一万元以下的罚款： (一)因擅自执业曾受过卫生行政部门处罚; (二)擅自执业的人员为非卫生技术专业人员; (三)擅自执业时间在三个月以上; (四)给患者造成伤害; (五)使用假药、劣药蒙骗患者; (六)以行医为名骗取患者钱物; (七)省、自治区、直辖市卫生行政部门规定的其它情形。 基层卫生监督执法人员处理非法行医案件，如果当事人两次行政处罚不改的，案卷应该如何移交，移交到哪？ 根据最高院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释，两次以上卫生行政部门两次处罚的可视为情节严重（希望专业人士能解答，具体移交步骤如何） 两次处罚的案卷及复印件，第三次发现的现场检查笔录，询问笔录，及相关证据表明有第三次违法的事实，填写案件移送书，盖卫生局印章，送县区级公安局治安大队 非法行医无医疗事故，被行政处罚三次,共计2.4万，均未交罚款，后又在别处非法行医被抓到，请问如何处罚? 根据《非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释" data-id="link-to-so">最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”，以【非法行医罪】定罪处罚。 《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健
现实生活中，非法行医的情况并不少见，甚至很多都是祖祖辈辈就靠那些流传下来的知识看病，但是这是国家法律所不允许的，那么非法行医罪罚金是多少？ 一、非法行医罪罚金是多少 1、根据违法情节的轻重，划分情节轻微、情节较重和情节严重三个档次分别裁量，分别处以3万、7万和10万元的罚款。目前较多地市采取这种方法。 2、依据违法行为是否造成危害他人健康后果及后果的严重程度进行裁量。具体为：对于未造成危害他人健康后果的，处3万元罚款;对于违法行为造成了他人健康损害，并不严重的，处6万元罚款;对于违法行未造成他人严重健康损害的，处10万元罚款。 3、依据违法行为的持续时间来加以裁量。如对于实施非医师行医三个月以下的，处2万元罚款;违法行为持续时间每增加一个月，增加1万元罚款，最高不超过10万元。 4、依据违法所得进行裁量。如通过对非法行医获得的违法所得进行认定后，结合执法实践，将违法所得进行划定不同的范围，依据违法所得由低至高给予不同金额的罚款处罚。即，违法所得5000元以下的，处2万元罚款，违法所得每增加5000元，罚款增加1万元，最高不超过10万元。 非法行医罪罚金是多少 二、非法行医罪立案标准 未取得医生执业资格的人非法行医，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉： 1、造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍，或者中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍，或者死亡的;
2、造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的; 3、使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的; 4、非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的; 5、其他情节严重的情形。 三、非法行医罪与医疗事故罪的界限 非法行医罪与医疗事故罪都属于危害公共卫生方面的犯罪，二者在客观上都可能造成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康的后果，它们的区别主要在于： 1、客观方面不同。前者在客观方面表现为，违反国家有关医疗管理的法律、法规的规定，非法行医，情节严重的行为。后者在客观方面表现为，医务人员在合法的诊疗护理过程中，违反规章制度，严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。 2、主体不同。前者的主体是不具有医生执业资格的人，而后者的主体是已经取得医生执业资格的医务人员。 3、主观方面不同。前者对行为人造成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康后果，所持的心理态度既可以是过失，也可以是间接故意，但对于违反医疗管理制度的行为，则是直接故意。后者对造成严重不良后果所持的心理态度只能是过失。
对完善非法行医案件行刑衔接机制的思考 近年来，在打击非法行医工作中施行非法行医案件行政执法与刑事司法的衔接机制的举措，对非法行医者起到了非常有效的震慑作用。但目前在具体处理这些案例时存在调查取证难、査获难度大、对刑事立案标准的认识存在分歧、行政执法人员证据意识不强、证据收集手段和措施有限、髙效衔接机制缺失等问题。现将我们在实践中积累的一些体会和经验报告如下。1案件介绍 2011年9月11日，上海市黄浦区卫生局对辖区内小普陀街某号进行监督检查，检査时该镶牙场所经营者正在为某患者开展镶牙医疗执业行为。现场查见该场所门口墙面上写有“镶牙”字样，场所内有洗牙机1台，假牙模具29只等物品，操作台上放有现金人民币共200元。经查,该当事人曾于2008年6月30日和2009年8月12日两次因非法行医被上海市黄浦区卫生局行政处罚。本次行医场所小普陀街某号未取得《医疗机构执业许可证》，其本人也未取得?医师资格证书》和《医师执业证书》。 根据2008年5月9日起实施的“法释〔2008〕5号”《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中第二条第（四）项的规定，非法行医被卫生行政机关行政处罚两次以后，再次非法行医的，属于刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”,应当追究刑事责任。据此，上海市黄浦区卫生局于2011年9月11日将该案移送上海市公安局黄浦分局立案侦查。 2非法行医案件行刑衔接过程中存在的困难和问题 行刑衔接，即行政执法与刑事司法的衔接机制，是指在査处涉嫌犯罪的行政违法案件过程中，各有关部门在各司其职、各负其责的前提下，相互配合、相互制约,确保依法追究涉嫌犯罪人员的刑事责任的办案协作制度⑴。根据《行政处罚法》第二十二条及2001年7月国务院颁发的《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条的有关规定，卫生行政执法机关在日常监督检查中，发现非法行医行为情节严重或造成严重后果达到犯罪标准的，应当及时移交公安机关立案查处。但是，上述法律法规仅仅只是一些原则性的规定,有关移送的具体问题仍缺乏具体可操作性的规定，更由于行政执法机关和刑事司法机关各自的独立性以及各自对执法程序及执法标准的不同要求，非法行医案件行刑衔接过程中还存在一些困难和问题。 2.1调查取证难，查获难度大 一是非法行医行为越来越隐秘。如改坐等病人上门为上门为病人诊疗，或改白天行医为晚上行医；又或并不公开地招收病人而是通过熟人介绍的方法偷偷地进行非法行医。还有的非法行医者采取了迂回战术，与卫生行政执法部门玩起了“猫捉老鼠”的游戏，检查紧时他们就
试论非法行医罪的几个问题 《中华人民共和国刑法》 第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国执业医师法》 第三十九条未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 《医疗机构管理条例》 第十五条医疗机构执业，必须进行登记，领取《医疗机构执业许可证》。 第二十四条任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，
不得开展诊疗活动。 第二十七条医疗机构必须按照核准登记的诊疗科目开展诊疗活动。 第二十八条医疗机构不得使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作。 目次 一、非法行医罪的概念与特征 二、非法行医的历史原因及现状表现 三、非法行医行为与伤害、死亡结果之间的因果关系 四、非法行医罪与医疗事故等相近罪名的区别 五、单位可否成为非法行医犯罪的主体 一、非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人，非法行医，情
节严重的行为。该罪名是修订后《刑法》新增加的罪名。医疗行业是一种专业性很强的行业，医生肩负着治病救人、救死扶伤的重大责任。因此，国家对医生从业规定了严格的执业审批制度。不具备这种资格的人就不能行医。 关于非法行医罪的主体问题目前有两种不同看法，一种认为本罪是特殊主体犯罪，另一种认为本罪是一般主体犯罪，但有一点是明确的，只能是未取得医生执业资格的人才能成为非法行医犯罪的主体。既可以是中国人，也可以是外国人。主要包括以下几种情况：（1）不具备医疗技术、医疗知识的普通自然人；（2）具备医疗技术，但尚未取得合法行医资格的人；（3）具备行医资格，却不具备从事特点医疗业务的人。这部分人主要有：（1）刑法及相关行政法规颁布之前领有执照后未验证的开业医生；（2）过去被精简下来的，以及过去因故被开除或刑满释放，现在闲在社会上的医务人员；（3）这些年社会上出现的一些自称祖传中医或专治某些疾病的人，以及部分业余医药爱好者；（4）近年来退休的医生。 本罪侵犯的客体是国家对医疗机构以及医务从业人员的管理秩序，及公民的生命和健康权利。 犯非法行医罪主观方面只能是故意犯罪，及明知自己没有取得医
《刑法》第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释 为保障公民身体健康和生命安全，依法惩处非法行医犯罪，根据刑法的有关规定，现对审理非法行医刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下： 第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”： （一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； （二）个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； （三）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； （四）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； （五）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。 第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”： （一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的； （二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的； （三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的； （四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的； （五）其他情节严重的情形。 第三条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“严重损害就诊人身体健康”： （一）造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的； （二）造成三名以上就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的。 第四条实施非法行医犯罪，同时构成生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，诈骗罪等其他犯罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。 第五条本解释所称“轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍”、“中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍”，参照卫生部《医疗事故分级标准（试行）》认定。 中华人民共和国执业医师法 第十四条医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。 未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。 第三十六条以不正当手段取得医师执业证书的，由发给证书的卫生行政部门予以吊销；对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。 第三十九条未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府
来源：重庆智豪律师事务所编辑：张智勇律师（赵红霞辩护律师）刑事知名律师张智勇释义非法行医罪的立案标准 非法行医罪的立案标准 一、基本定义： 非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。 非法行医罪的立案标准 二、立案标准： 根据最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)： 第五十七条［非法行医案（刑法第三百三十六条第一款）］未取得医生执业资格的人非法行医，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉： （一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍，或者中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍，或者死亡的； （二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的； （三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的； （四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的； （五）其他情节严重的情形。 具有下列情形之一的，属于本条规定的"未取得医生执业资格的人非法行医"： （一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； （二）个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； （三）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； （四）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； （五）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗活动的。 本条规定的"轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍"、"中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍"，参照卫生部《医疗事故分级标准（试行）》认
定。 非法行医罪的立案标准 三、刑法条文： 第三百三十六来第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 非法行医罪的立案标准
试论非法行医罪的主观方面 【摘要】非法行医罪基本犯罪构成中的主观方面是故意，即行为人明知自己擅自行医会破坏医疗管理秩序、危害公共卫生安全的结果仍然为之的心理态度。 行为人对于加重结果出现的心理态度是间接故意，而不是过失。 【关键词】非法行医罪；主观方面；故意【中图分类号】914；05【文献标识码】【文章编号】1007—9297(2019)030209—04非法行医罪是1997年新刑法第336条第一款设立的罪名。 由于是新设立的罪名，加之又是一个不十分引人注目的小罪名，法学理论界的研究尚不充分，在该罪的主观方面学者们也存在相当的分歧。 本文运用刑法的一些基本理论，对非法行医罪的基本犯罪(即未造成就诊人死亡、重伤等加重结果)构成的主观方面以及非法行医者对加重结果的主观态度等相关问题展开了肤浅的探讨。 一、非法行医罪基本犯罪构成中的主观方面(一)学术界的主要观点大部分学者认为非法行医罪基本犯罪构成的主观方面是故意，但对犯罪故意的内容存在分歧。 也有的学者持有完全相反的观点，认为该罪属于过失犯罪。 为了便于研究，将具有代表性的观点归纳如下：观点一认为：该罪的主观方面是过失。 如果行为人故意借行医之名行伤害他人之实，则应视具体情节分别按故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。 ①观点二认为：该罪的主观方面应当属于故意，即明知自己无执业资格，但为了营利仍然为他人行医治病。 ②观点三认为：该罪的行为人对基本犯罪构成的主观心态表现为故意，即行为人明知自己未取得医生执业资格，不能依法开业行医，而依然执意为之的心理态度。 ③①曾粤兴主编：《新刑法通论》，法律出版社，1997年版，第470页；邓又天主编：《刑法释义与司法适用》，中国人民公安大学出版社，1997年版，第655页。 ②陆敏主编：《刑法原理与案理解析》，人民法院出版社，2000年版，第827
一、如何进行非法行医罪主体认定 1、未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； 2、个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； 3、被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； 4、未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； 5、家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。 该罪的主体，即未取得医生执业资格的人，包括中国人、外国人和无国籍人，单位不构成该罪。必须是已经取得执业医师证，并在已经取得医疗机构执业许可证的医疗机构内，按照医师本人的注册执业范围、地点、类别以及医疗机构的核准登记科目范围行医才属已经取得医生执业资格的人。 二、非法行医罪的构成特征是怎样的 1、犯罪客体 本罪的客体是复杂客体，主要客体是国家对医疗卫生工作的管理制度，次要客体是公共卫生。
2、犯罪客观方面 本罪在客观方面表现为非法行医情节严重的行为。非法行医，是指无医生执业资格从事诊疗活动，包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。有医生执业资格而未取得开业执照行医的，不属本条所称非法行医。 3、犯罪主体 本罪的主体为一般主体，但一般是未取得医生执业资格的人。即未取得《医疗机构执业许可证》的人。 4、犯罪主观方面 本罪在主观方面表现为故意。行为人对病人伤亡结果存在间接故意的罪过而不是业务过失的罪过。 三、非法行医罪的相关法律规定 《刑法》第三百三十六条【非法行医罪；非法进行节育手术罪】未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重
非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。下面，法律快车小编从法院判决中为你搜罗了一个非法行医罪的案例，从中你可以了解一下非法行医罪的表现形式是怎样的，非法行医罪的量刑等有关内容。 张某某非法行医罪一案 一、当事人信息 被告人张某某，男，1971年11月26日出生，汉族。因涉嫌犯非法行医罪于2013年12月10日被郑州市公安局未来路分局刑事拘留，同年12月18日被取保候审。 二、一审情况 河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2014）583号起诉书指控被告人张某某犯非法行医罪，于2014年7月2日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，因有不适用简易程序审理的情形，2014年7月7日本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员化雨出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加了诉讼。本案经依法延长审理期限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控，2010年3月份至今，被告人张某某在没有取得医疗机构执业许可证、医师执业证书的情况下，在郑州市金水区x家庄村42号一楼门面房经营“无名诊所”，被告人张某某分别于2013年7月11日、2013年10月31日被郑州市金水区卫生局先后两次行政处罚后，仍继续非法行医。 针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、行政处罚决定书等证据，认为被告人张某某在未取得医生执业资格的情况下非法行医，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定，提请以非法行医罪追究其刑事责任。 被告人张某某对起诉书指控的事实无异议。 三、法院查明 经审理查明：2010年3月份至今，被告人张某某在没有取得医疗机构执业许可证、医师执业证书的情况下，在郑州市金水区x家庄村42号一楼门面房经营“无名诊所”，被告人张某某分别于2013年7月11日、2013年10月31日被郑州市金水区卫生局先后两次行政处罚后，仍继续非法行医。 上述事实，有公诉机关提交的，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
一、非法行医罪的构成要件是什么 1、主体要件 该罪的主体是特殊主体，即未取得医生执业资格的人，包括中国人、外国人和无国籍人，单位不构成该罪。包括以下几种： (1)未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； (2)个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； (3)被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； (4)未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； (5)家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。 2、主观要件 本罪在主观方面表现为故意。行为人对病人伤亡结果存在间接故意的罪过而不是业务过失的罪过。因为，在认识因素上，行为人既对自己缺乏行医技能和控制病情发展的能力是明知的，又对病人在得不到有效及时治疗时会伤残直至死亡是明知的，所以不是疏忽大意的过失；在意志因素上，对病人的伤残、死亡采取了漠然视之，听之任之的放纵态度。
3、客体要件 非法行医罪所侵犯的客体是国家对医疗机构的管理制度及公众的生命健康安全。非法行医不仅扰乱了医疗卫生管理秩序，而且往往由于非法行医者不具备执业的基本条件，医疗服务质量差，同时也侵犯了就诊人的身体健康和生命安全。 4、客观要件 首先，必须有擅自从事医疗活动的行为。其次，擅自从事医疗活动的行为，须达到“情节严重”的程度。擅自从事医疗活动主要有以下几种表现形式： (1)利用巫术、封建迷信行医。行为人大多不懂医术，有些略微懂一点医学常识，主要是凭烧香、念经、看手相以及各种封建迷信方式愚弄就诊人。 (2)利用气功行医。气功对某些疾病有一定的疗效，但有些人根本不懂气功，却号称自己的气功如何了得，挂牌行医，骗取钱财。 (3)利用现代仪器进行非法医疗活动。如利用电脑为人诊断病情，开具处方。 (4)非医疗机构超越服务范围进行医疗活动。如一些不具备外科整形手术资格的美容医院，擅自开展医学整容活动。 二、非法行医罪的立案追诉标准
非法行医罪的主体问题探究 XX冉缤律师文集 冉缤律师，现为XX精睿律师事务所主任律师，毕业于西南政法大学，1997年通过全国律师资格考试，在十数年的律师生涯中，代理诉讼及非讼作品七百余件，广泛涉猎婚姻家庭、行政诉讼、人身损害赔偿、民商事、建筑及房地产、刑事辩护等各门类法律事务后，逐渐形成并建立起在企业法律顾问服务、经济合同纠纷及刑事辩护领域的优势化、差异化的特色办案服务。其所代理的案件，多次被中央电视台《经济与法》栏目、XX《东方卫视》、《法制日报》、XX《文汇报》、《XX晚报》、《XX晨报》等主流媒体报道；并就房地产纠纷、劳资权益纠纷、婚姻法最新解释等方面，分别接受上XX方卫视、XX电视台财经频道等电视媒体的专题采访。 一、非法行医罪犯罪主体的认定 我国刑法中的犯罪主体，是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。任何犯罪都有主体，即任何犯罪都有犯罪行为的实施者和刑事责任的承担者，离开了犯罪主体就不存在犯罪，
也不会发生刑事责任问题。而且犯罪主体需要具备一定的条件，并非任何人实施了刑法所禁止的危害社会的行为，都能构成犯罪并承担刑事责任，而只有具备法律所要求的犯罪。主体条件的人能构成犯罪并被处以刑罚。就非法行医罪而言，该罪主体的认定在司法实践中一直存在争议，其中对于行医者执业资质的认定又是本罪定性的关键。 2008年5月9日，最高人民法院公布了《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，这一司法解释的出台为依法惩处非法行医的犯罪行为提供了明确的法律依据。笔者结合最新的司法解释和有关医事法规，对非法行医罪主体方面的问题展开探讨。 （一）取得医生执业证书的人，超出执业地点、执业类别、执业 X围从事诊疗活动，能否构成本罪主体? 这种行为是否应以非法行医罪论处，学界的观点不外乎赞成派、反对派和具体问题具体分析的折中派。《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》公布后，最高人民法院研究室有关负责人强调，“对于违反执业医师法的规定，超过注册的执业地点、执业类别、执业X围从事诊疗活动的，目前不宜作为刑事犯罪处理。” 笔者对这个问题在此分别作出分析: 关于执业地点，就是指医师执业注册所在的医疗、预防、保健机构。注册医师超出执业地点行医，其社会危害性应当小于超出执业类别、执业X围的诊疗活动。取得医师执业证书的人，具有从事与其执
非法行医法律责任告知书 : 根据《中华人民共和国执业医师法》、《医疗机构管理条例》、《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等相关规定，现就非法行医法律责任告知如下： 一、什么是非法行医 非法行医是指未取得医疗机构执业许可证擅自开展诊疗活动和未取得医师资格的人从事医师执业活动的行为。 二、非法行医的法律责任 任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》或未取得医师资格，不得开展诊疗活动。非法行医将承担以下法律责任： 1.违反《医疗机构管理条例》第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可处以1万元以下罚款。 2.违反《中华人民共和国执业医师法》第三十九条规定，未经批准擅自开办医疗机构或者非医师行医的，由县级人民政府卫生行政部门予以取缔，没收违法所得及其药品、器械，并处10万元以下处罚；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 3.《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条：具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”： (一)造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的; (二)造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的;
(三)使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的; (四)非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的; (五)其他情节严重的情形。 第三条：具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“严重损害就诊人身体健康”： (一)造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的; (二)造成三名以上就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的。 非法行医符合《解释》“情节严重”情形的，按刑法“非法行医罪”追究刑事责任。 4.《中华人民共和国刑法》第三百三十六条：未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 今查，你（单位）涉嫌在长沙市望城区 未经批准开展诊疗活动，请在接到本《法律责任告知书》之日起立即停止非法行医。如继续非法行医，违反《中华人民共和国执业医师法》、《医疗机构管理条例》的规定，我局将依法予以行政处罚，直至按照《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》移送司法机关追究刑事责任。 被告知人签名： ******卫生和计划生育局 年月日 注：此文书一式两份，一份送当事人，一份留存。
适用司法解释两次行政处罚后构成非法行医罪的案例全过程剖析 时福礼1刘涛2张强 3 （北京市海淀区卫生局卫生监督所，北京 100037） 【摘要】本文通过对全国首例两次行政处罚过再次非法行医的人员移送公安机关，最终被法院判决构成非法行医罪的案例的全过程剖析，详述了卫生行政机关在办理此类案件过程中应注意的关键环节，并对相关问题进行了深入的探讨，希望能为全国的卫生监督同行们提供一些借鉴和建议。 【关键词】非法行医行政处罚司法移送构成犯罪 2008年5月9日最高人民法院颁布的《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二条第（四）项规定：非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”。北京市海淀区卫生局依据《解释》，于2008年12月9日将被行政处罚过两次再次非法行医者王某（本文特指未取得《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》的无证行医）依法移送司法机关追究刑事责任。2009年4月23日海淀区人民法院以非法行医罪判处王某有期徒刑8个月，罚金人民币2000元。 1.案情概要 非法行医人员王某未取得《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》在海淀区某村私设“诊所”擅自执业，曾于2008年11月25日和12月5日先后两次因非法行医受到过罚款、没收药品、器械的卫生行政处罚。尽管执法人员多次告诫王某不得非法行医，并责令改正，但其不听从劝阻，依旧我行我素，采取不挂招牌、藏匿药品、夜间行医、断续执业等手段逃避执法检查，继续开展非法诊疗活动。2008年12月9日晚19时45分海淀区卫生局联合公安机关到该地点突击夜查，再次发现王某非法行医，现场有患者李某、党某正在接受静脉输液治疗。执法人员制作现场检查笔录并拍照取证后，随即将非法行医人员王某移送司法机关追究刑事责任。 2009年3月16日海淀区人民法院对王某非法行医案开庭审理，法院经审理后认为，被告人王某无视国法，因非法行医两次受到卫生部门行政处罚，仍不思悔改，继续非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪，但鉴于被告人王某认罪态度较好，法院对其酌予从轻处罚。2009年4月23日海淀区人民法院以非法行医罪判处被告人王某有期徒刑8个月，并处罚金人民币2000元。 2.法律法规及司法解释适用 王某未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定。北京市海淀区卫生局分别于2008年11月25日和12月5日依据《医疗机构管理条例》第四十四条和《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条的相关规定给予王某罚款并没收药品、器械的行政处罚； 2008年12月9日执法检查再次发现王某非法行医。根据《解释》第二条第（四）项的规定：王某因非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医，其行为应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”，已经涉嫌犯罪。北京市海淀区卫生局依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十二条和《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条的规定，依法将王某移送公安机关追究刑事责任。 3.两次行政处罚过程 两次合法有效的行政处罚是构成非法行医罪的基础 3.1首次发现王某非法行医，本着处罚与教育相结合的原则，卫生执法人员拍照取证后责令其改正，制止违法行为，送达司法解释告知书，通过联合执法行动，予以取缔，由药监部门扣押收缴非法药品器械，教育相对人自觉守法。 3.2第二次发现王某继续非法行医，执法人员适用一般处罚程序现场对王某的非法行医行为调查取证。现场证据包括：现场检查笔录、调查笔录、责令改正通知书、行政处罚陈述申辩告知书、相对人本人身份证（复印件）和违法开展诊疗活动现场内外场景的照片等，同时，利用便携式设备（笔记本电脑、数码相机、打印机）现场打印照片等证据材料并由相对人签认以固定证据。另外，执法现场可由管片民警对接受非法诊疗的患者查验身份证，卫生执法人员再对其进行调查制作笔录，这相当于是以执法文书的形式记录下来的证人证言。最后案件经合议、听证（要保证相对人3日申请听证的期限）、重大案件讨论等程序，依据《医疗机构管理条例》及《实施细则》做出卫生行政处罚，监督员送达行政处罚决定书和缴款书的同日填制本案复查的现场检查笔录，此时，即第一次卫生行政处罚完成。
2009法律硕士(非法学)联考专业基础课真题及答案 刑法学 一、单项选择题(1 一_20 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一项是符合试题要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑) 1．下列犯罪中，应当认为在中国领域内犯罪的是（ )。 A．甲乘坐外国轮船从中国港口出发，当行至公海时实施犯罪 B．乙乘坐外国轮船前往中国，在公海上失手致中国公民落水而亡 C．丙乘坐外国轮船前往中国，在公海上与同行的旅客斗殴，致其重伤，该旅客被送人 中国医院后经抢救无效死亡 D．丁在其本国境内打猎，致正在该国旅游的中国公民死亡 2．《刑法》第 13 条规定：“……但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”该“但书”规定的目的主要在于( )。 A．对已经构成犯罪的行为免予刑罚处罚 B．对已经构成犯罪的行为予以非刑罚处罚 C．给予司法机关确定行为是否构成犯罪的自由裁量权 D．避免轻微的违法行为犯罪化 3．下列关于犯罪客体的表述，错误的是 ( )。 A．犯罪同类客体是建立刑法分则体系的主要依据 B．犯罪直接客体就是犯罪行为直接指向的人或物 C．犯罪直接客体是刑法所保护而被犯罪侵犯的具体社会关系 D．一个犯罪可以同时侵犯数个直接客体 4．下列犯罪行为中，属于纯正不作为犯的是( )： A．甲过失致陈某重伤后拒不送医，致其死亡 B．乙对严重残疾的儿子拒绝抚养，致其冻饿身亡 C．丙对自己负责维修的锅炉不维修，致锅炉爆炸 D．丁过失引起火险后，不予扑灭，酿成火灾 5．在抢劫犯罪中，犯罪时间( )。 A．是抢劫罪的必要要件 B．是抢劫罪的选择要件 C．是抢劫罪的加重情节 D．与抢劫罪的犯罪构成要件无关 6．下列关于单位犯罪的表述中，错误的是( )。 A．法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪才能成为单位犯罪 B．单位犯罪中的单位不包括几个自然人投资设立的有限责任公司 C．高等院校也可以成为单位犯罪的主体 D．对单位犯罪的两罚制是既处罚单位又处罚直接负责的主管人员和其他直接负责人员7．间接故意与过于自信的过失区别的关键在于行为人( )。 A．对危害结果发生的心理态度不同 B．对危害结果发生的认识因素不同 C．对危害结果发生是否积极追求 D．对危害结果发生是否知情
非法行医案 (3) 以虚假文凭取得《医疗机构执业许可证》案 (8) 医疗机构超范围执业案 (10) 皮肤泌尿专科医院管理混案 (12) 医疗机构出租科室案 (14) 使用非技术人员从事医疗卫生技术工作案 (17) 非法进行医疗执业活动案 (18) 以医院名义开展诊疗活动案 (19) 眼科医院违规义诊案 (21) 非法进行医疗执业活动及外包科室案 (21) 擅自开展终止妊娠手术等多项违规行为案 (23) 药店未取得《医疗机构执业许可证》行医案 一、案情简介 2006年11月09日合江县卫生局卫生监督员在合江县尧坝
镇的卫生监督管理中发现，合江县飞龙药房连锁有限责任公司连锁二十六店现场不能出示《医疗机构执业许可证》，乡村医生李守兵在该店开具的处方7张。经调查，合江县飞龙药房连锁有限责任公司连锁二十六店未取得《医疗机构执业许可证》，该店负责人李守兵（合江县尧坝镇白村村卫生所的乡村医生）在该店开具的处方7张。 二、收集的证据 1、现场检查笔录； 2、询问笔录； 3、调取证据清单； 4、相片资料。 三、违法事实的认定 合江县飞龙药房连锁有限责任公司连锁二十六店未取得《医疗机构执业许可证》，开展执业活动。其行为违返了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定。 四、处罚依据及处罚情况 当事人的行为违返了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，依据《医疗机构管理条例》条四十四条的规定作出如下处罚：
1、责令立即改正违法行为； 2、罚款人民币壹仟伍百元整。当事人接到处罚决定书后，自觉履行了处罚决定。 五、讨论与分析 这起行政处罚案件的特殊性在于行政相对人的双重身份：一方面药店负责人既是药店负责人，另一方面又是尧坝镇白村乡村医生，类似的情况在我县也远不只一家，或许在其它县区也同样存在，严重影响医疗市场秩序。对于此类问题规范不仅需要卫生行政部门在行政许可方面严格把关，同时也需要加强乡村医生的或个体医生的法律法规培训，增强其自律意识。 非法行医案 [案情摘要] 2006年6月19日上午9时，接群众电话举报，市城区一街道宿舍内有人正在从事非法行医。支队立即组织6名的执法人员赶到举报地点，经多方查找，在一非常僻静的单位宿舍内发现这一非法行医窝点。 经现场检查发现，该行医点内正有4名患者正在接受输液治疗，1名女患者正在妇科检查台接受一女性医生的检查。该处现场发现有妇科检查台1张、妇科检查器械1套、输液观察床2张，药品若干。医生黄××、袁××（女）均无
“老中医非法行医被判11年”案例评析 案例摘要: 广大百姓应充分认识打击非法行医工作的重要性，做到发现一个、处理一个、曝光一个，使非法行医者无藏身之地，积极揭发未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展治疗活动的黑诊所。各级卫生行政部门要充分认识打击非法行医工作的重要性，把打击非法行医工作作为一项长期任务来抓，在打击非法行医行动中要发动群众、部署周密，主动与各居委会、村委会联系，依靠他们的积极配合来开展工作。对非法行医者，除严厉打击外，关键要进行教育，以他们中造成的医疗事故作为反面教材，指出非法行医给患者身体和家庭带来的不良后果，给社会带来的不安定因素。 案情介绍： 2012年7月，张某将“老中医”王某请到家里进行治疗。2012年7月23日，王某在没有诊脉的情况下，将自己配制的药粉——“脱胎换骨散”给崔某，让他用黑豆水加酒送服。次日上午，张某又让崔某服用了王某配制的褐色粉末状药物——“轻脚散”，服用后，崔某开始呕吐。眼看崔某越来越不对劲，王某又带着自己制作的“解药”给崔某服下，但还是不见效，遂又赶紧给崔某人工呼吸。实施抢救无果后，崔某最后因抢救无效死亡。 经鉴定，崔某符合因患脑梗塞服用中药后发生毒副作用，引起急
性呼吸循环功能障碍而死亡的征象，崔某的死亡后果与所服药物之间存在因果关系。案发后，灵宝市卫生局和灵宝市公安局经调查证实，王某并未取得医师资格。2013年8月6日，涧西区检察院就此案向涧西区法院提起公诉，法院认为，王某在没有医师资格证的情况下为被害人进行治疗，在治疗过程中造成被害人死亡，其行为已构成非法行医罪。 二、判决要点 以非法行医罪判处王某有期徒刑11年，并处罚金2万元。 三、争议焦点 本案定性上属于非法行医还是过失致人死亡；如果没有发生人身伤亡，祖传偏方治疗并且有效果是否应认定非法行医。 四、适用法律 《刑法》第三百三十六条；最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)第五十七条。 五、易纳点评 针对本案的争议焦点，我们评析如下： 第一个问题是此罪与彼罪的区分问题。非法行医罪的客观特征
引言 近年来，我国非法行医犯罪愈演愈烈。非法行医、无证行医现象在一些地方特别是农村、城乡结合部大量存在，并呈向城市蔓延的趋势；一些黑诊所和假医、游医屡禁不止；有的医疗机构受经济利益驱动，聘请非卫生技术人员行医，出租、承包科室，这类非法行医行为对广大患者具有更大的欺骗性；“地下性病诊所”和一些未经审批擅自从事性病诊疗等非法活动猖獗。严重扰乱了医疗服务市场秩序和社会治安，危害人民群众的身体健康和生命安全。行医是关系到人民生命健康的特殊职业，国家有关法律、法规对该行业作了严格的规定，对行医者的资格加以严格的限制，以确保生命安全和公民身体健康不受侵犯。非法行医罪是我国刑法修改后新设立的罪名，实践中，各界对如何认定非法行医罪的存在不同意见，本人对非法行医罪作以浅显的分析论述。 一、非法行医罪的概念和构成要件 在刑法理论界，一般认为，“非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为”。[1]按照犯罪构成理论来对非法行医罪的犯罪构成进行论述。 (一)非法行医罪的客体 犯罪客体是我国刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会主义社会的社会关系。“侵犯的社会关系越重要，其对社会危害性越大”。[2]非法行医罪客体是复杂客体即国家医务管理制度和就诊人的生命安全和健康权利。为了确保公民生命安全与健康，我国对从事医疗职业的人规定了有关执业资格制度。从医人员必须取得医生执业资格。这项制度就是要求从医人员必须达到相应专业水平面，以保障人民群众在接受诊治的过程中，非法行医不仅扰乱我国现已建设起来的良好的医疗卫生制度，而非法行医的人员往往缺乏必要的医学知识，不具备执业的基本的条件，医疗服务质量差，给就诊人生命和健康造成损害，因此对非法行医应当加禁止和加大打击力度。 （二）非法行医罪的客观方面 犯罪的客观方面是指刑法所规定的、说明行为对刑法所保护的社会关系造成侵害的客观外在事特征[3]。非法行医罪的客观方面是表现为行为人实施了非法行
非法行医罪若干问题的法律思考 非法行医罪是修改后的我国《刑法》设立的新罪名。刑法第336条规定：“未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金”。行医是关系到人民生命健康的特殊职业，国家有关法规对该行业也作了严格的规定，对行医者的资格加以严格的限制，要求行医者除有良好的思想品格外，还要有一定的技术资格，以保证人民的生命健康安全。对违反规定，非法行医的，国家的法律、法规规定了较为严厉的惩罚。但近年来，非法行医犯罪愈演愈烈。不管经济落后还是经济发达，不管是农村还是城市，非法行医现象并不因《刑法》的规定而减少，深圳地区尤为突出。究其原因，除社会原因外，法律规定 包括非法行医罪的司法鉴定法规 的不完善，以及司法界在认定非法行医罪的偏差，公检法三家的分歧，也是造成对非法行医罪打击不力，不能有效遏止的重要原因。 关于非法行医罪的主体问题 非法行医罪的主体问题之争纷繁复杂，但归结起来有四点：一是一般主体与特殊主体之争;二是执业资格之争;三是超地点、超类型、超范围行医之争，即所谓“三超”之争;四是集体执业医师擅自从事个体执业之争。执业主体之争导致司法界在追究非法行医罪过程中罪与非罪、此罪与彼罪的标准不统一，甚至混乱。 1.一般主体与特殊主体之争。
一般主体说认为，作为犯罪主体的“未取得医生执业资格的人”，既可以是无医疗技术的一般公民，亦可以是有一定的医疗专业技术但未取得医生执业资格的人，还可以是有取得医生执业资格但不具备从事特定医疗业务资格的人员。笔者对这一观点不敢苟同。一般主体说把非法行医罪的主体扩大化，超出非法行医刑事立法的本意，模糊了罪与非罪、此罪与彼罪的界限，造成法律实施的困难。 一是此罪设立的目的在于打击、遏制危害中国多年的无证行医之祸害。一般主体说扩大了打击面，必然把本不应追究刑事责任的医疗技术事故或并非“严重不负责任”的医疗责任事故的主体列入被追究刑事责任的主体范畴。如有执业资格的内科医生从事外科手续，由于技术原因和不负责任 非严重不负责任 造成医疗事故，如果行为人被列入非法行医罪的主体，那么，其就应当按照非法行医罪被追究。二是非法行医罪比医疗事故罪处刑重得多。宽严程度不同证明两者立法的价值取向是不能等同的。把同一行为适用于不存在法规竞合的两罪可能引起司法混乱。如合法行医的个体医生因超范围行医造成就诊人死亡的，按照一般主体说的观点，应定非法行医罪;按照特殊主体之说，应定医疗事故罪。三是对以上两种行为追究刑事责任技术上有困难。医生的行为往往是职务行为，医生因服从安排从事非本职的诊疗活动造成的医疗技术事故和医疗事故 非严重不负责任 ，如果按非法行医罪追究，应追究谁呢? 特殊主体说认为，非法行医的主体是特殊主体，即未取得医生资格的人。立法本义是非法行医罪限定在未取得医生执业资格的人的范围之内，也就是排除已取得医生执业资格的人实施本罪的可能性。 以上两种观点分歧在于如何认定和理解“未取得医生执业资格”这一概念上。笔者同意特殊主体说。 2.执业资格之争。