意思自治与法律行为制度
柳经纬
[内容摘要] 法律行为制度是意思自治的工具，此为学界之定论。法律行为制度之所以能够成为意思自治的工具，在于：法律行为制度对意思表示效力的确认和所确立的“法无明文禁止即合法”的规则为实现当事人意思自治奠定了制度的基础；法律行为制度所构建的规范体系为实现当事人意思自治提供了有效的运行机制；法律行为制度所确立的行为缺陷的救济之道为实现当事人意思自治提供了补救之倒，由此三个方面构筑起来的法律行为制度忠实地履行实现当事人意思自治的职责。
[关键词] 意思自治、法律行为
意思自治，又称私法自治，是指在私法领域，人们得以依据自己的意愿，决定自己的事务以及确定彼此之间的关系。意思自治的真谛是自由的价值观，在民法领域里具体表现为主体法的结社自由、债权法的合同自由、物权法的所有权自由、亲属法的婚姻自由和家庭自治以及继承法中的遗嘱自由。①因此，意思自治是民法的“基本思想”，②是民法最为重要的价值理念。
法律行为，是旨在发生一定私法效果的意思表示。德国式的民法典总则编均设有法律行为制度。作为民法总则编内容的法律行为制度，是以民法各个领域的相关具体制度为基础的规范抽象，这些基础的制度包括法人的设立、所有权的处分、合同行为、婚姻行为以及遗嘱行为等等，尤以合同行为最为基础。
关于意思自治与法律行为之关系，学界已有定论：法律行为制度乃意思自治之工具或手段。③然而，法律行为制度如何充当意思自治之工具，如何发挥着工具之作用？多数民法教科书并没有作出完整且系统的阐述，实有必要加以探讨。
柳经纬：中国政法大学比较法研究所教授、博士研究生导师。
①陈自强：《民法讲义1：契约之成立与生效》，法律出版社2002年版，第6页。
②[葡]CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO ：《民法总论》（中译本），澳门法律翻译室、澳门大学法学院1999年出版，第16页。
③[德]迪特尔?梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000年版，第142页；王泽鉴：《民法总则》，2001年版，第335页；[葡]CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO ：《民法总论》（中译本），澳门法律翻译室、澳门大学法学院1999年出版，第211页；王利明：《民法总论》，中国人民大学出版社2003年版，第522页；梁慧星：《民法总论》，法律出版社1995年版，第152页；龙卫球：《民法总论》（第二版），中国法制出版社2002年版，第428页。
一、法律行为制度之所以能够成为意思自治的工具，首先在于它确认了意思表示的效力以及确立了“法无明文禁止即合法”的行为效力判断规则。
在传统的民法理论，法律行为的本质是意思表示。所谓法律行为，是指旨在产生私法效果的意思表示。①法律行为与意思表示具有等同的意义。今天的民法学界，虽然多数人认为法律行为与意思表示还是有区别的，但是法律行为以意思表示为要素，没有意思表示就没有法律行为，乃学界之通说。即便是传统的社会主义民法学理论，法律行为被定性为“合法行为”，②也承认法律行为的要素是意思表示，没有意思表示就没有法律行为。
法律行为具有法律效力，其效力或为设立一定的权利义务关系，或为变更乃至消灭一定的权利义务关系。法律行为所产生的法律效力，其内容决定于行为人意思表示。例如，在无权代理的情形，被代理人对于代理人的无权代理行为，既可表示追认亦可表示否定，如果被代理人作出追认的意思表示，该代理行为对被代理人发生效力；如果被代理人没有作出追认的表示或者明确表示否认代理人的行为，则该代理行为对被代理人不发生效力。在这里，无权代理行为对被代理人是否产生效力，取决于被代理人的追认与否，由此可见被代理人可以通过其意思表示决定无权代理行为是否对自己发生效力。又如，遗嘱指定继承人张三继承其全部遗产，其他的继承人不得继承，遗嘱人死亡时张三即可享有继承遗嘱人全部遗产的权利，而其他继承人则无继承遗产的权利。遗嘱所产生的法律效果取决于遗嘱的内容，即遗嘱人的意思表示，遗嘱人通过意思表示达到了将其遗产留给张三的愿望。在大多数情况下，人们是通过相互之间在各自的意思表示基础上达成的合意（协议），从而创设相互之间的权利义务关系的。交易的进行、婚姻的缔结、子女的收养、公司的成立等，都是这种协议的结果。在法律上，广泛地确认意思表示的效力，确认人们得以通过意思表示创设一定的权利义务关系，这就是当事人意思自治的原则。
在法治的环境里，当事人意思自治并不是没有边界的。这个边界如何设置？设在哪里？对于确定意思自治的空间，意义重大。在传统的民法里，这个边界主要是法律的禁止性规定。《德国民法典》第143条规定：“法律行为违反法律上的禁止时，无效，但法律另有规定的除外。”依此规定，法律行为只要不违反法律的禁止规定，都可以有效成立，甚至于法律行为虽违反禁止性规定但法律不规定无效的亦可有效成立。这一规定确立了一项重要的判断私法行为效力的规则：“法无明文禁止即合法”。二十世纪以来，虽然随着社会经济的发展，基于社会公共利益的需要，法律对意思自治的限制性规定越来越多，但另一方面，社会经济的
①[德]迪特尔?梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000年版，第142页。
②我国《民法通则》第54条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”
发展同时又为人们的意思自治扩展了新的空间，当事人意思自治在更加广阔的领域得意贯彻。①在我国，固有的社会主义民法学理论，并不承认意思自治原则，甚至斥之为资产阶级民法的原则而加以批判。但是，随着经济体制改革的深入和社会的转型，意思自治原则逐渐得以确认，“法无明文禁止即合法”的行为判断规则也逐渐得到法律的确认。1986年的《民法通则》第55条将“不违反法律或社会公共利益”作为民事法律行为的有效条件之一加以规定，已初具“法无明文禁止即合法”规则的意义。1999年颁布的《合同法》第12条规定“合同的内容由当事人约定”，第52条规定“违背法律、行政法规的强制性规定”的合同无效，朝着贯彻意思自治原则、确认“法无明文禁止即合法”的私法规则，迈进了一大步。
“法无明文禁止即合法”规则的确立，不仅为我们判断个体行为的有效性提供了具体的标准，更重要的是为当事人意思自治提供了广阔的法律空间。法律行为制度之所以具有作为意思自治的工具的作用，从根本上说是因为“法无明文禁止即合法”规则在立法上的确立和在实践中的贯彻。在实践中，如何对待法律上没有具体规定的行为？是肯定还是否定其有效性？有两个判断的标准：一是以该行为无相应的法律依据为由确认其无效；二是以其不违反法律的禁止规定为由判定其有效。在现代法治社会，对于公权力机关的行为，贯彻的前一标准，其目的是限制公权力机关的行为，以防止公权对私权的侵害；而对于私权主体的行为，贯彻的是后一标准，目的是最大限度地保障人民的自由，以防止来自公权力的侵害。意思自治原则的宗旨是赋予民事主体以广泛的自由，这一宗旨的实现仰赖于“法无明文禁止即合法”规则的贯彻。只有真正确立和贯彻“法无明文禁止即合法”的规则，法律行为制度才能充分发挥其意思自治工具的作用。
在这一点上，应该承认我国的民事立法和审判实践在确立和贯彻这一规则方面仍然存在着一定的差距。《民法通则》第55条规定的“不违反法律或社会公共利益”，其“法律”容易被解释为广义的法律，从而导致审判实践中某一合同因违反某一地方性法规或规章甚至最高法院的司法解释而被判定无效，因为地方性法规或规章甚至最高法院的司法解释亦属于广义的法律的范畴。《合同法》第52条第4项规定“违反法律、行政法规强制性规定”的合同无效，将“法律”和“行政法规”并列，将“法律”限定在国家最高立法机关颁行的法律、法令（即狭义的法律），②避免了对法律的广义理解，有效限制了审判实践中确认合同无效的宽泛性。然而，该条将法律和行政法规的强制性规定作为判定合同有效和无效的标准，该标①梅迪库斯对此有相关的论述。参见[德]迪特尔?梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000
年版，第145-147页。
②最高人民法院1999年12月1日《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第4条指出：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”
准仍然比较宽泛。例如，法律关于企业营业范围的规定具有强制性，企业不得超越营业范围从事经营活动。如果依此规定，将任何超越营业范围的合同都确认为无效合同，显然有违社会经济发展的要求。为避免适用《合同法》第52条第4项规定带来的问题，最高人民法院不得不对此进一步作出限制性的解释。最高人民法院1999年12月1日发布的《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第10条指出：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”这一司法解释基本接近于“法无明文禁止即合法”的规则。然而，这并不足于说明我国的审判实践已经全面确立了这一规则。因为，上述最高人民法院的解释仅限定于企业超越经营范围订立合同的领域，在其他广泛的合同领域乃至其他法律行为的领域并没有确立这样的判断规则。
二、法律行为制度之所以能够成为意思自治的工具，其次在于它所确立的基本规范体系以及各种具体法律行为的规范体系，为人们通过法律行为为自己或他人设立各种类型的权利义务关系提供了可供选择的行为模式。
法律行为制度对意思表示的确认以及确立的“法无明文禁止即合法”的规则，为实现意思自治奠定了必要的制度基础。然而，社会活动是多样性的，人们的社会需求也是多元的，仅仅依靠“法无明文禁止即合法”的规则，不足以为人们从事多样性的社会活动或多元的利益追求提供规范作用。为了便利人们的社会活动，法律应该尽可能为人们提供从事各种具体社会活动提供行为的模式，以便人们能够有所遵循，而不至于盲目。
法律行为制度为人们从事社会活动提供行为的模式，是通过建立一套完备的行为规范体系来完成的。首先，德国式的民法典对各种具体法律行为进行规范抽象，通过提取公因式，建立了一套法律行为的一般规范体系，为人们从事社会活动提供了基本的行为模式。这一规范体系包括法律行为（法律行为）成立与生效的规范，法律行为（法律行为）形式的规范，无效行为、可撤销行为和效力待定行为的判定规范以及相应的救济规范（如无效行为的转换），附条件和附期限行为的规范等。其次，各国民法都对各种类型的法律行为作出规定，包括合同（契约）婚姻、收养、遗嘱等，确立了各种具体类型法律行为的规范体系。这些规范体系为人们从事各种民事活动提供了具体的行为模式。其中有关合同的规范体系最为完备，各国民法不仅以大量的篇幅规定了各类有名合同乃至各类合同之下的细类合同（如买卖合同下的试验买卖、分期付款买卖、样品买卖、买回等），而且还就无名合同的法律适用作了规定。对各类合同的规定为人们从事这些合同活动提供了行为的一般模式，对无名合同法
律适用的规定是一种“兜底”的规范，意义特别重大，它使得那些法律无法穷尽的合同活动也有了行为的规范，更重要的是为人们尤其是法官正确理解和确定无名合同的权利义务关系提供了法律的依据。
法律行为制度为人们从事各种社会活动提供行为的模式，这些行为模式各具有特定的法律效力，不同的行为模式具有不同的法律效力。例如，买卖合同与赠与合同的效力不同，租赁合同和借用合同的效力不同，承揽合同与雇佣合同的效力不同，遗嘱与婚姻契约的效力不同。人们从法律预先设计的行为模式中可以预见各种行为的特定法律效力，从而增加了人们从事具体社会活动时对其行为效果的可预见性。这种可预见性使得人们从事社会活动时不再盲目，从而增强了人们自主从事社会活动的主动性和积极性，使得人们可以在更加广阔的空间按照自己的意愿为自己或他人设定权利义务关系。在这里，意思自治原则必将得到更加充分的贯彻。同时，法律行为一般规范体系的建立和无名合同法律适用的规则的确立，更促使人们积极主动地开拓社会活动的空间，不断创设出新的法律行为类别，并通过有名化的立法，使得法律行为的模式更加多样，大大丰富了法律行为制度。近代以来有名合同的增加就是例证。例如，法国民法典先后增设了“待建不动产买卖合同”（第1601—1条至第1601—4条），“不`动产推销合同”（第1831—1条至第1831—5条）等合同类型；德国民法典则增加了“旅游合同”（第651A 条至第651L条）；我国台湾地区民法典1999年修订时增设了八种新类型合同，这些合同是优等悬赏广告、权利租赁、使用借贷预约、消费借贷预约、混藏寄托、旅游合同、合会和人事保证。①有名合同的增加反过来为人们从事社会活动提供了更多样性的行为模式选择，当事人意思自治在新的空间里得以拓展。在社会发展的历史进程中，意思自治和法律行为制度就是在这样的互动过程中发挥着引导和促进社会生活的作用。
法律行为制度为人们从事各种社会活动提供行为的模式，只是提供给人们诸多可供参照和选择的行为模式，并不意味着人们只能按照法律规定的行为模式从事社会活动。在民法里，无论是法律行为的一般规范体系，还是各类合同、婚姻、收养和遗嘱等具体法律行为的规范体系，法律行为的规范大多属于任意性规范，而非强制性规范。这些任意性规范具有第二性，只在当事人没有约定时才适用。②例如，在合同里，当事人可以根据自己的意愿选择特定的合同类型（如买卖或赠与），并充分自主地约定合同的内容（如选择买卖，仍可自主地约定买卖的内容）。民法关于具体合同的规定只是在当事人的合同没有约定时才适用。即使是婚姻关系的缔结、收养关系的设立以及遗嘱的订立，由于其涉及身份法的领域，比起债法中的①有关我国台湾地区民法典增设新类型合同的情况，请参阅拙文：《1999：中国大陆合同法之制定与台湾民
法债编修订之比较》，《厦门大学法律评论》第1期，厦门大学出版社2001年版，第232-248页。
②[德]卡尔?拉伦茨：《德国民法通论》（上）王晓烨等译，法律出版社2003年版，第43页。
合同，法律作了较多的限制性规定，如近亲属结婚的限制、结婚必须采取登记形式、遗嘱必须采取法定形式、遗嘱内容不得违背特留分的规定，但是这些限制如同买卖合同中不得买卖禁止流通物并不妨碍买卖自由一样，也不至妨碍当事人的婚姻自由和遗嘱自由。在亲属法和继承法里，许多规范同样属于第二性的任意性规范。例如，在缔结婚姻关系时，当事人可以就夫妻财产制作成选择，法定财产制只是在当事人没有约定时才适用；遗嘱人也可以订立遗嘱对自己身后的财产进行分配，按照法定继承分配遗产只是在被继承人未立遗嘱时才适用。法律行为规范的第二性既为当事人意思自治提供的行为模式，又不至构成对当事人自主行为的限制，为实现当事人意思自治构筑起有效的运行机制。
三、法律行为制度之所以能够成为意思自治的工具的第三方面，在于它为法律行为之瑕疵提供多元的补救之道，最大限度地确保行为人不至因其行为缺陷而无法达致目的。
人非圣明，人们从事社会活动，实施法律行为，存在着这样或那样的缺陷，是社会之常态，即便是受过法律专业训练的法律职业人员，亦难免在其为自己或代理他人实施的法律行为中存在某些缺陷。这些缺陷包括条款的缺漏、意思不明确、形式欠缺、表意不自由、内容违反法律或者公共利益等，还可能包括行为主体资格的欠缺。对于这些存在缺陷的民事行为，法律的态度如何？是否定其效力还是给予补救的机会？反映的是两种截然不同的理念。只要人们的行为不符合法律的要求，存在某些欠缺，法律上就全盘否定，反映的是对人对事苛求的理念，这种理念存在于专制社会，在专制社会里，统治者总是要求人民绝对地服从自己，而不容许人民有些许的违反。反之，对存在一定缺陷的行为，法律不是断然予以否定，而是尽可能提供救济之道，通过适当的补救措施使行为得以发生效力，反映的是对人对事宽容的理念，这种理念只有在广泛地承认人民的自由、确认当事人意思自治的民主社会里才得以存在。在私法领域里，广泛地为当事人提供缺陷法律行为的救济之道，是实现当事人意思自治的重要一面，也是民主社会应有的理念。
法律行为制度为当事人提供缺陷行为的救济之道，包括以下几个方面：
第一，提供备用条款。在合同行为中，当事人就某些合同条款没有约定或约定不明确而又无法通过事后的协商来弥补时，法律规定了相应的备用条款，避免了合同因权利义务关系处于不确定状态而无法履行的情形发生。这些备用条款在各国的民法典中多有规定。我国《民法通则》第88条和《合同法》第62条也作了规定。根据《合同法》第62条的规定，合同对质量要求约定不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；对价款或者报酬约定不明确的，按照订立合
同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行；对合同履行地约定不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；对履行期限约定不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；对履行方式约定不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；对履行费用的负担约定不明确的，由履行义务一方负担。
第二，法律行为的解释。法律行为的解释，指对法律行为的内容和含义所作的分析或说明。当事人实施法律行为设定了什么样的权利义务关系，法律行为将产生怎样的法律效力，须通过对其法律行为的分析和说明才能确定。尤其是在意思表示不明确时，在当事人对行为的内容和含义产生不同理解时，法律行为的解释就更为重要。在这种情况下，法律行为的解释不仅具有确定权利义务的作用，还是具有定纷止争的作用。法律行为解释的目的是确定行为人的真实意思。《法国民法典》第1156条规定：“解释契约时，应寻求缔约当事人的共同意思，而不拘泥于文字。”《德国民法典》第133条规定：“解释意思表示，应探求当事人的真实意思，而不得拘泥于所用的词句。”我国《合同法》第125条也规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”所谓“该条款的真实意思”，也就是行为人的真实意思，指行为人订立合同之时真实的意思。按照法律行为解释的目的，人们通过一定的解释规则或解释方法的运用，对法律行为的内容和含义做出合乎行为人真实意思的解释，才能使得依此所确定的权利义务符合行为人的意愿，这是当事人意思自治原则在法律行为解释这一环节的贯彻。
第三，形式欠缺的行为效力。意思表示是指行为人以一定的方式将其内心意思表示于外部的行为，因此法律行为总是伴随着一定的形式，没有形式的法律行为是不存在的。依意思自治的原则，当事人原则上有选择形式的自由。依据《民法通则》第56条和《合同法》第10条规定，法律行为可以采用书面形式，也可以采用口头形式或其他形式，法律并无限制。然而，如法律为了某种特定的目的规定了某些法律行为的形式，当事人应当采取法定的形式。但是，如果当事人没有采取法定的形式，该行为的效力应如何确定？传统民法采取无效说。《德国民法典》第125条规定：“缺少法定形式的法律行为无效。”我国台湾地区民法典第73条亦规定：“法律行为，不依法定方式者，无效。”但我国《合同法》未完全采无效说。依据《合同法》第36规定，法律、行政法规规定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式的，如果一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同亦可有效成立。这一规定有利
于弥补形式缺陷给合同效力带了的不利影响。
第四，表意不自由的行为效力。意思表示真实是法律行为的有效条件之一，这是意思自治原则的要求。如行为人无法自由表达其真实意思，其效力如何确认？对此，各国民法均未采无效说（即绝对无效说），多采可撤销说（相对无效说）。《德国民法典》第119条和第123条规定，表意人的意思表示存在错误或欺诈或胁迫情形时，表意人可以撤销其意思表示。《日本民法典》第95条和第96条也有相同的规定。我国《民法通则》规定，欺诈、胁迫和乘人之危的民事行为无效（第58条），重大误解和显失公平的民事行为可撤销（第59条）。《合同法》对此作了不同的规定，除了欺诈、胁迫损害国家利益的合同外，因欺诈、胁迫、乘人之危或因显失公平和重大误解而订立的合同均为可撤销合同。①可撤销的行为只有在表意人主张被撤销后才溯及行为成立之时无效，如果表意人不主张撤销，则该行为有效。将表意不自由的行为效力之决定权（撤销与否的权利）交给表意人，由表意人自主决定，体现了当事人意思自治的原则。
第五，行为主体资格欠缺的法律行为效力。行为主体资格欠缺的行为可包括无行为能力人实施的行为、限制行为能力人超越其行为能力实施的行为、代理人资格欠缺而实施的代理行为、代表人越权实施的代表行为和无权处分人实施的处分行为。对于这些行为主体资格欠缺的行为，传统民法将其归入效力待定的行为之列，而非简单地确认无效。这些效力待定的行为，如具备法律规定的条件或符合法律规定的情形，则可以有效成立。我国《合同法》第47条至第51条也规定了五种效力待定的合同。《合同法》第47条规定，限制行为能力人超越其行为能力订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效；依第48条规定，无权代理人以被代理人名义订立的合同，经被代理人追认，代理行为有效；第49条规定，无权代理人以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效；第50条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效；第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
第六，无效法律行为的转换。在民法上，无效行为是指那些违法或公共利益的行为，由于其违法性严重，以至理论上认为这些行为确定地、自始地、当然地不能发生预期的法律后果。然而，即便是这些法律行为，传统民法的态度仍然不是完全将其打入不可救药的大牢，而是尽可能给予挽救。这就是无效行为的转换制度。《德国民法典》第140条规定：“如果无
①关于欺诈、胁迫的合同效力问题以及对我国《合同法》采取二元体制的批评，请参考柳经纬、李茂年：《论欺诈、胁迫之民事救济——兼评<合同法>之二元规定》，《现代法学》2000年第6期。
效的法律行为具备另一法律行为的要件，并且可以认定当事人如果知其为无效即有为此另一法律行为时，此另一行为有效。”我国澳门地区民法典第286条规定：“无效或撤销之法律行为，如具备另一同类或不同内容之法律行为之实质及方式要件，得转换为该行为，但仅以按各当事人所谋求之目的，可假设当事人如预知有关法律行为非有效，即愿作出该另一法律行为情况为限。”我国台湾地区民法典第112条也规定：“无效之法律行为，若具备他法律行为之要件，并因其情形，可认当事人若知其无效，即欲为他法律行为者，其他法律行为，仍为有效。”依据上述规定，无效的法律行为可以转变为另一法律行为而生效，如果它具备另一法律行为的有效条件。在它们的司法实践中，不乏这种转换的事例。例如，遗嘱人所立遗嘱误将他人之物当作自己所有之物而遗赠给受遗赠人，该遗赠行为因遗嘱人无处分权而应确认无效，但依无效行为转换之规定，该无效行为可以转换为遗嘱人遗赠与该物相当价值之有效行为。又如，发票人签发的票据因不具备法定形式而无效，依无效行为转换之规定，可以转换为一般债权文书。无效行为能否转换为有效行为的重要条件是这种转换不违背行为人的意志，也就是“当事人如预知有关法律行为非有效，即愿作出该另一法律行为”。因此，无效行为转换制度最大限度地体现了当事人意思自治的私法原则，满足了瑕疵行为的救济要求，值得我们效仿，未来的民法典应加以规定。
上述三个方面构成了法律行为制度的整体，它们从不同的层面发挥着实现当事人意思自治的功能作用：法律行为制度对意思表示效力的确认和所确立的“法无明文禁止即合法”的规则为实现当事人意思自治奠定了制度的基础；法律行为制度所构建的规范体系为实现当事人意思自治提供了有效的运行机制；法律行为制度所确立的行为缺陷的救济之道为实现当事人意思自治提供了补救之倒，由此三个方面构筑起来的法律行为制度忠实地履行实现当事人意思自治的职责。
正文 第一章：意思表示与法律行为的概念及二者的区别 一：意思表示的概念 意思表示，是指向外部表明意欲发生一定私法上效果之意思的行为。“意思”是指设立、变更、终止民事法律关系的内心意图，而“表示”是指将内心意图表示于外部的行为【1】。 二：法律行为的概念 法律行为，是以意思表示为核心，以产生、变更、消灭民事法律关系为目的的行为。换言之，法律行为是以发生私法上效果的意思表示为要素的行为，它是实现私法自治的工具。法律行为是民法中最为核心的制度之一。 三：意思表示与法律行为的区别 意思表示与法律行为有着密切联系，二者相辅相成。尽管如此，但二者仍然存在明显的区别。只有正确区分它们，才能更好的了解意思表示瑕疵对法律行为效力的影响。它们的区别如下： 第一，意思表示是一方的意思表示，若是双方或多方的意思表示，则会构成双方或者多方的法律行为。所以，从概念来比较，法律行为包含范围更加广泛。 第二，意思表示与法律行为的成立要件不同。在意思表示中成立要件一般包括当事人、意思表示和标的，这三者构成一个相辅相成的整体。但是法律行为的成立要件除当事人意思表示之外，还有可能存在法定的或者约定的特殊成立要件。 第三，意思表示与法律行为成立时间不同。意思表示的成立时间通常以意思表示的发出时间为准，而对于法律行为来说，若是单方法律行为，原则上以意思表示做出或到达为成立标准；如果是双方或多方法律行为，则以当事人意思表示的合意为成立标准。 第四，意思表示与法律行为的生效不同。意思表示发生效力后，并不一定产生法律行为的效力，能否产生法律行为的效力，还要看该意思表示是否符合法律行为的生效要件。 第五，法律行为的解释与意思表示的解释是不同的。意思表示的解释以探求当事人的真实意思为目的。它注重的是意思的真实性，而法律行为的解释不一定强调意思的真实。 第二章：意思表示瑕疵对法律行为效力的影响 一：意思瑕疵的概念 意思表示瑕疵，在我国，被称为意思表示不真实。即行为人表示要追求的某种民事后果并非其内心真正希望出现的后果。行为人意思表示的不真实，可能因为行为人主观上的原因引起（如对民事行为的性质发生错误认识），也可能因
第三讲民事法律行为 一民事法律行为总论 （一）民事法律行为的概念 1 民事行为：以意思表示为要素，欲发生民事法律后果的行为。民通58—61。 民事行为：民事法律行为+无效民事行为+效力未定民事行为+可变更或可撤销民事行为。（二）民事法律行为的特征： 1 民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为 2 以意思表示为要素 意思表示?法律行为（民法总则） 3 应是合法行为 民通57：民事法律行为从成立时起就具有法律约束力 《法国民法典》：“在当事人之间具有等同于法律的约束力！” 实例：甲14岁，中学三年级学生，是在校“学习雷锋好榜样的模范标兵”。一日，甲邻居之老母乙病危，恰其邻居夫妻外出旅游。甲马上抓住这个作雷锋的机会，将乙送往医院抢救。甲先垫付的士费、挂号费和部分住院费。后甲向邻居主张给付其垫付的费用。 1 邻居抗辩：甲仅14周岁，为限制行为能力人，不享有无因管理之债的请求权，邻居的抗辩是否成立？
2 如果邻居不但支付了所有费用给甲，且为表彰其善举，将一部笔记本赠与给甲。后甲将笔记本卖给某大学法学院21岁之丙，并交付电脑。而丙迟迟不付款。故甲请求丙返还笔记本。丙抗辩：甲是限制行为能力人，不能享有笔记本所有权；并且其不享有解除买卖合同的权利。 无因管理为事实行为，不适用民法关于行为能力的规定。 限制行为能力人可以接受赠与 其签订的合同属效力未定合同 二法律行为的要件 (一）法律行为的成立要件：指符合民事行为构成要素的客观情况 1 一般成立要件：一切法律行为所必不可少的共同要件 （1）当事人；（2）标的：行为的内容；（3）意思表示：一个意思表示，如抛弃；两个意思表示，如合同。 2 特别成立要件：某些民事行为除要具备上述一般要件外，还要符合其他特殊事实要素。（1）要式行为：须采书面形式才成立者，比如融资租赁合同等 （2）要物行为（实践性行为）：须交付标的物才成立者，比如保管合同。 （二）法律行为的生效要件：符合成立要件的法律行为又符合法定有效要件，则取得法律认可的效力。 1 一般生效要件：
遇到民法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/40231759.html, 法律行为制度的必要性 & 法律行为概念是19世纪德国法学的产物，为《德国民事行为能力，双方的意思表示真实，而约定的内容不违反法律的禁止规定，也不违反社会的公序良俗，因而其关于违约金的约定符合法律行为生效的要件，遂判为有效。 & 三、法律行为制度在司法实践中的功能和作用 上述案例，是直接采用法律行为制度作为解决现实法律争议的规则，而且越来越多的法院和法官都在运用法律行为制度作为其判案的依据。之所以出现这种情况，是因为法律行为制度具有自身独特的法律功能。 (一)法律行为制度是实现私法自治的工具，具有设权功能
从案例中我们可以看出，法官通过法律行为原则三大有效要件结合案件事实进行判断，肯定了行为的有效性和合法性，保护了当事人的意思自治，体现了私法自治原则。私法自治原则，是指在私法范围内，法律给予个体极为广泛的机会，以法律划定一个宽阔的任意范围，允许其依据自己的自由意愿去塑造与他人之间的相互法律关系。[3]它是民法的基本原则之一，符合人类追求个人利益的本性。私法自治，在法律上是通过推行法律行为制度来实现的。在私法领域，只要是法律未加明文禁止的，不破坏社会善良风俗和公共利益的行为，我们应允许双方当事人通过自由的意思表示来决定相互间的权利义务关系，并由其意思表示变更消灭其相互关系，这充分体现了私法自治原则。因而，我们可以说，通过法律行为来自我决定法律关系的内容，是私法自治的工具。 在本案中，法官通过法律行为原则，肯定了双方当事人在婚姻领域内的自治行为。明确了只要双方的约定不违反法律规定，是应该受到法律的承认和保护的。这样一来，运用法律行为理论，就可以使私法自治原则发展为不仅在合同领域，也在物权，婚姻，遗嘱等其它领域广泛的承认主体的意思自治。除非法律禁止的，民事主体原则上可以为一切行为设权。 既然私法自治原则主要体现在法律行为制度中，因此，民法作为
《民族区域自治制度》教学设计 一、教学目标： （一）知识目标 1、识记民族区域自治是我国的基本民族政策也是我国一项基本政治制度。 2、明确民族区域自治制度的含义了解自治机关和自治权。 3、理解民族区域自治适合我国国情具有显著优越性。 （二）能力目标 1、我国解决民族问题的政策坚持了从实际出发适合我国国情。让学生尝试用历史的、辨证的眼光观察、评价问题提高学生的比较、鉴别能力。 2、引导学生利用已有历史、地理知识深入学习本课。培养学生善于将不同学科知识综合起来不断提高综合运用知识的能力。 （三）情感、态度与价值观目标 教育学生理解并拥护我国的民族区域自治制度进而承担起坚持和完善这一制度的历史责任。 二、重点、难点：民族区域自治制度的内容和优越性 三、教法：教师启发、引导学生自主阅读、思考讨论、交流学习成果 四、教具：PPT课件 五、课型：新授课 六、教学过程： 导入新课： 通过上一节的学习我们知道，我国是统一的多民族国家，是我国重要的国情之一。在处 理民族问题上，我国坚持民族平等、民族团结和各民族共同繁荣的基本原则，形成了平等、 团结、互助的社会主义新型民族关系。这一民族关系的形成，与我国实行的民族区域自治制 度也是分不开的，下面就学习我国的民族制度问题。 （一）我国民族区域自治的法制化进程
教师活动:引导学生阅读教材第76页，思考几个探究性问题。 学生活动:积极思考并回答问题 教师点评:从我国民族区域自治的法制化进程可以看出，我国在处理民族关系上实行民族区域自治制度，以法律形式保障自治民族的合法权益，对巩固和发展社会主义民族关系，促进各民族共同繁荣有重要意义。 （二）符合国情的民族区域自治制度 教师活动：回忆初中知识民族区域自治制度的地位是什么？ 学生活动：认真思考并积极讨论，踊跃发言 地位：是我国基本政治制度基本的民族政策。 教师活动:阅读教材内容，思考我国民族区域自治制度的含义和内容是什么? 学生活动:认真思考并积极讨论，踊跃发言 1、含义:是指在国家统一领导下，各少数民族聚居的地方实行区域自治，设立自治机关，行使自治权的制度。 教师活动：“坚持国家的统一领导”这说明什么问题？ 学生活动：思考并回答 教师归纳：实行民族区域自治的地方是国家不可分割的部分与国家是部分与整体的关系。 教师活动：聚居是否等同于居住？ 学生活动：讨论并回答 教师活动：点击课件“自治机关”四个字打开相关链接补充知识：自治机关的双重地位学生活动：做笔记 教师活动：请同学们继续阅读教材并思考：怎么认识“自治权”呢？ 学生活动：学生从教材上找到答案并展开讨论。 2、（1）自治权是民族区域自治的核心内容。 （2）含义：自治权是自治机关根据本地方实际情况贯彻执行国家法律、政策自主地管理本民族自治地方内部事务的权力。 教师活动：那么该如何理解“自治权”是它的核心内容呢？教师展示材料。 学生活动：学生利用所给材料积极探究思考。
《民法总则》关于“民事法律行为”规定的释评 申海恩，北京第二外国语学院国际法学院副教授，法学博士摘要《民法总则》“民事法律行为”一章将意思表示概念和理论贯彻始终，构建了基本完整的意思表示规则，纠正了关于民事法律行为“合法性”要件的立法错误。此外，该章通过新设通谋虚伪表示与隐藏行为规则、复合乘人之危和显失公平为暴利行为、增加第三人欺诈、胁迫以及重修违法行为无效规则等，体现了《民法总则》重返传统法律行为制度的姿态。然而，意思表示理论贯彻的不彻底、单方虚伪表示规则的阙如、通谋虚伪表示的对抗效力等瑕疵，表明离完整法律行为理论要求还有明显的体系欠缺；而对于变更权的删除，既是对最新立法趋势的漠视，也体现了对我国既有立法成绩自信心不足的体现。关键词民法总则法律行为意思表示可撤销行为 无论民法上人的形象如何变化，其根本特征始终在于，他是一个意志自由、自己判断、自己决定和自己责任的主体，这也是私法自治原则的精髓所在。〔1〕私法自治（Privatautonomie）意味着，现代民法通过各种方式保障民事主体按照自己的意愿决定权利的行使、法律关系的塑造。〔2〕所谓法律关系的塑造（Gestaltung von Rechtsverh ltnissen），不仅包括权利行使自由意义上对既有权利的实际
行使，如占有、使用所有物，更主要地是指向依照自身意愿设立、变更或消灭与他人或他物之间的法律关系。〔3〕由此，私法自治的核心就集中于民事主体对法律关系的塑造意愿上，这种设立、变更、消灭法律关系的法律塑造意思（rechtsgestaltende Wille）必须通过一定的方式表达出来，让相关的主体得以识别，这就产生了对私法自治工具的需求。〔4〕现代民法学上满足这一需求的，就是法律行为制度。2017年3月15日，第十二届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》），并将于2017年10月1日开始施行。作为民法典重要组成部分，《民法总则》的颁布实施意义巨大。《民法总则》将“民事法律行为”由《民法通则》时期的第四章第一节提升为独立的一章，并从总体的立法思路上转向了对意思表示理论的全面接受，较之《民法通则》、《合同法》的制度设计，发生了重大的变化。诚如孙宪忠教授所指出的，法律行为制度，是民法总则甚至是整个民法的核心制度之一。〔5〕鉴于以上种种，本文拟就《民法总则》第六章“民事法律行为”立法思想、制 度设计及法律适用做一简要述评。野人献芹，唯期抛砖引玉，为我国民法理论与司法实务的解释适用提供些许参考。 一、意思表示概念的贯彻意思表示（Willenserklaerung），是指行为人把进行某一法律行为的内心效果意思，以一定的方式表达于外部的行为。〔6〕法律行为与意思表示均属于典
资源信息表 第六课国家统一民族团结 第二节维护我国的民族团结 第三框我国实行民族区域自治制度（A） 一、教学目标 1．知识与技能：学生能了解民族区域自治制度的特点，了解我国实行民族区域自治制度的原因和意义。 2．过程与方法：运用情景教学、讨论教学、问题教学、启发式教学，学生整理、归纳所获得的各种信息的能力得到提高。
3．情感、态度与价值观：学生进一步明确我国实行民族区域自治制度的重要性，能以自觉维护我国的民族团结为己任。 二、学前准备 1．学生：以小组为单位，收集我国关于少数民族生活的图片、民族英雄的事例及相关具体政策。 2．教师：整合相关资料，制作多媒体课件。 三、教学过程 【媒体演示】中国地图（要求学生指出我国一些主要的自治区的具体位置） 一、民族区域自治制度是我国解决民族问题的基本政策 【讨论交流】为什么我国要实行民族区域自治制度 生：（略） 二、实行民族区域自治制度是由我国的国情决定的 1、统一的多民族国家的长期存在，是实行民族区域自治的历史依据。 【知识窗】教材P50 2、近代以来在反抗外来侵略斗争中形成的爱国主义精神，是实行民族区域自治的政治基础。 【媒体演示】回族抗日英雄马本斋 马本斋（1901年—1944年），回族，河北献县人。抗日战争爆发后，马本斋组织了60人的回民抗日武装，同日本侵略者进行斗争。1938年初马本斋和党取得了联系。在吕正操支持帮助下，1938年7月他的部队改编为八路军冀中军区回民教导总队，马本斋任总队长。在党的领导下，马本斋对队伍进行了整顿，加强了党对部队的领导，队伍很快由三四百人发展到六七百人。同年10月，马本斋加入了中国共产党。 1939年，回民教导总队改名为回民支队，马本斋任支队司令员。1937年至1944年，马本斋率部经历大小战斗870余次，歼灭日伪军3.6万余人，战果显著，八路军冀中军区授予回民支队“无攻不克，无坚不摧，打不垮，拖不烂的铁军”的锦旗。 【归纳】中国各族人民只有更加紧密地团结和联合起来，才能维护国家主权统一、领土完整和实现国家繁荣富强。 3、各民族小聚居、大杂居的人口分布格局，各地区资源条件和发展的差距，是实行民族区域自治的现实条件。 三、民族区域自治制度的特点 １、民族区域自治制度是以维护国家的统一为前提的。 （1）民族区域自治地方同全国其他行政区域一样，都是中华人民共和国行政区域的一部分。 （2）民族区域自治地方的政权机关，是在中央政权机关领导下建立的一级地方政权，必须受上级政权机关的领导。 （3）中华人民共和国宪法，是全国人民同样也是各民族区域自治地方的根本大法，必须共同遵守执行。 ２、民族区域自治制度是在少数民族聚居区实行的。 西藏是藏民族聚居区，藏族占全自治区总人口的95％，汉族和回、珞巴、门巴等其他民族人口占5％。西藏和平解放尤其是民主改革后，生活在雪域高原上的各民族和睦相处，同舟共济，逐步形成了平等、团结、互助的社会主义民族关系。
2012年注册会计师《经济法》基础讲义 第一章法律基础知识 第二节法律行为制度 一、法律行为理论 (一)法律行为的概念与特征 1.概念 法律行为，是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。法律行为是法律关系的变动原因，是法律事实的一种。 2.特征 (1)以意思表示为要素。意思表示是指主体将意欲达到某种预期法律后果的内在意思表现于外部的行为。 ①如果行为人仅有内在意思而不表现于外，则不构成意思表示，法律行为当然不能成立。 ②行为人表现于外的意思不是其内在意思的真实反映，则表明该意思表示有瑕疵，法律行为原则上亦不能生效。 意思表示是法律行为的核心，也是法律行为与非表意行为，如事实行为等相区别的重要标志。 (2)以设立、变更或终止权利义务为目的。这一特征表明法律行为是行为人的自觉自愿行为，而不受胁迫、受欺诈的行为，否则，就达不到行为人的目的。这也是衡量法律行为法律效果的基本依据，如侵权行为往往会导致一定的法律后果，但却是与行为人的预期目的相背的。 (3)是合法行为。法律行为只有在内容和形式上符合法律的要求或者不违背法律的规定，才能得到法律的承认和保护，也才能产生行为人预期的法律后果，否则，该行为不仅不会产生行为人预期的法律后果，而且还会受到法律的制裁。 【例题·多选题】下列各项中，不属于法律行为的有()。 A.小张给自己制订了复习《经济法》的计划 B.小李向同学表示要参加《经济法》考试 C.小王报名参加了某网校《经济法》的课程学习 D.小赵请老师解答一道《经济法》的考题 『正确答案』ABD 『答案解析』本题考核点是法律行为。法律行为是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。本题中，选项A的情况不会产生任何“法律后果”，所以这不具有“意思表示”的效果，不是“法律行为”;选项B和选项D不是以设立、变更或终止权利义务为目的。 3.民事行为 民事行为是以意思表示为要素能够发生民事法律后果的表意行为。 (1)民事行为是民事法律行为的上位概念，不强调行为的合法性，因此并非一切民事行为都是民事法律行为。 (2)民事行为包括民事法律行为、效力待定的民事行为、无效民事行为、可变更、可撤销的民事行为。
论民法中的意思表示 关键字：民法意思表示 一、意思表示的涵义 对于意思表示，在制定法中很难找到明确的概念表述，其仅仅被作为一个特定的法律用语，只能在学理解释中发现。德国学理上通常认为，意思表示是实现旨在使某种法律效果产生的意思的行为。台湾学者王泽鉴认为，意思表示指将企图发生一定私法上效果的意思表示于外部的行为。郑玉波则表述为：“意思表示者，乃表意人将欲成立法律行为之意思，表示于外部之行为也。”在大陆学者中，佟柔先生认为，所谓意思表示，就是把行为人进行某一民事法律行为的内心意愿，以一定方式表达于外部的行为。所以意思表示就是民事主体为了引起特定的法律效果而将其内心意思向外表示的行为。梁慧星认为，所谓意思表示，指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。张俊浩认为，意思表示是行为能力适格者发表其自由形成的私法效果目的的行为。 从以上的各种表述中，我们可以发现共同的地方是：意思表示首先是一种行为，其次该行为指向的是一种内心意思；也就是说意思表示由两个要素构成：一为内心意思，一为此项内心意思的外部表示行为。内心意思是意思表示的主观要件，外在表示是意思表示的客观方面，意思表示这一概念直接反映了主观与客观的连接，在这里主观与客观是相互规定的。意思，不是一般的普通的意思，而是一种具有法律意义的意思，是特定的，是指追求特定法律效果的意思，而表示同样的也是指向该特定意思的特定行为，正是由于两者的相互规定性，才使其“区别于停留在意思阶段而尚未表达的状态、不含任何法效意思的表达、只含事实效果意思的表达和不含任何效果意思的表达”。 二、意思表示的构成要素 关于意思表示构成要素的学理研究中，不论我国大陆还是台湾学者，主要的都是以德国法为资料来源，而且该种理论也成了主导性话语。其一般认为，意思表示由内心意思与该意思的外部表示两个要素构成，该两个要素在构成上又分为客观要件，即表示行为；主观要件，包括行为意思、表示意识、效果意思。此种观点以台湾王泽鉴教授为代表。 行为意思，即表意人自觉地从事某项行为，例如少女含羞点头答应男友之求婚，路人举手招呼计程车。行为意思要求行为人的动作必须出于行为人有意识的身体动作，而非仅有行为外观。此要件强调的是行为人的意思自由，其强调的是“表示行为是否是表意人自愿实施的，亦即是否出于表意人的意思，只有具有行为意思的表示行为，方符合意思自治要求，才可能被认定为意思表示”。 效果意思，即行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思，这是意思表示构成的核心。主体的内心意思是意思表示以及法律行为制度的起点和效力根源。效果意思所关注的是行为人的内心追求，是行为人内心所想达到的法律效果，其不是指对法律效果的意识，而“需要达到意欲程度，即具有追求的意志”。例如，承租人具有以一定数量的租金承租某物的法效意思；出卖人具有以一定价金出卖自己物品的法效意思。 表示意识，就是行为人认识其行为具有某种法律行为上意义，例如以邮件订货、电话表示解约等。这里主要强调的是行为人不仅希望产生自己追求的法律效果，而且基于该目的的外在行为的法律意义其必须理解清楚，实际是对一个“理性人”的基本要求。
为什么要坚持和完善民族 区域自治制度 Prepared on 24 November 2020
为什么要坚持和完善民族区域自治制度 民族区域自治是中国共产党把马列主义民族理论与中国民族和民族问题的实际相结合解决中国国内民族问题的基本政策，是我国的一项重要政治制度，也是具有中国特色的解决中国民族问题的基本形式，它的制定与实施具有重大的意义。虽然和平与发展已经成为时代的主题，但世界并不太平。一些国家和地区由于民族问题引发的冲突还时有发生，有的酿成局部战争，严重影响地区及世界的和平与稳定。 一、民族区域自治制度保障了少数民族在政治上的平等地位和权利，使民主政治在更大范围内得以实现，推进我国的政治文明建设 政治平等是解决民族问题的基础，由于民族区域自治固有的灵活性，它能最大限度地满足少数民族积极参加国家政治生活的要求，能保障少数民族行使当家作主、参与国家和本地区内部事务管理的民主平等和平等自治权利。这主要体现在民族自治地方的自治机关享有广泛的自治权利。一是自主管理本民族、本地区的内部事务。二是享有制定自治条例和单行条例的权利。三是享有宗教信仰自由的权利。尊重和保护少数民族的宗教信仰自由，保障少数民族群众合法的正常宗教活动。四是享有使用和发展本民族语言文字，按照传统风俗习惯生活及进行社会活动的权利和自由。 二、自治制度调动了各民族的积极性，有利于各民族自身及其经济文化等各项事业的发展 民族区域自治的实现，开创了少数民族当家作主，管理本民族、本地区内部事务的新阶段。少数民族可以根据本民族、本地区的政治、经济、文化的特点，因地制宜的发展各项事业。这就能够最广泛的调动少数民族群众的积极
民事法律制度 1、我国《民法通则》规定的公民民事行为能力有哪几种？ 答：公民的民事行为能力划分为： ⑴全民事行为能力人：18周岁以上的公民即成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 ⑵限制民事行为能力人：10周岁以上的未成年人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；不能完全辨认自己行为的精神病人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动要由其法定代理人代理。 ⑶无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人，由其法定代理人或监护人代理其民事活动。 2、什么是民事法律行为？民事反率行为的有效条件有哪些？ 答：民事法律行为是指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。 民事法律行为的有效条件为：（1）行为人要有实施民事法律行为的民事行为能力。（2）行为人的意思表示真实。（3）行为不得违背法律或者社会公共利益。 3、债发生的根据有哪些？ 答：引起债发生的主要根据有：（1）合同之债；（2）侵权行为之债；（3）不当得利之债；（4）无因管理之债；（5）单方民事法律行为之债。 4、什么是债的担保？债的担保方式有哪些？ 答：债的担保是为督促债务人履行债务，保障债权得以实现的一种法律制度。 债的担保方式有：担保、抵押、定金、留置、质押五种。 5、什么是知识产权？它具有哪些特点？ 答：知识产权，又称智力成果权是指智力成果的创造人和工商业生产经营标记的所有人依法所享有的权利的总称。 它具有以下特点：（1）它是一种无形财产权，即客体是智力成果和工商业信誉。（2）它具有双重的内容，即有人身权，又有财产权。（3）它必须经国家主管机关依法确认才能产生，因而不是一种自然权利。（4）它具有专有性，法律规定这种权利只授予智力成果的创造者，这是它的客体独创性的必然要求。（5）它具有地域性，是一种受地域限制的权利。（6）它具有时间性，只在法定期限内有效。 6、我国法定继承的概念和顺序是什么？ 答：法定继承人是指按法律规定有资格继承遗产的人。 法定继承人的顺序是指法定继承人继承遗产的先后次序。我国法定继承分为两个顺序：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。同一顺序中的继承人的权利是相等的。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承，没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。法律规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。 7、什么是民事责任？民事责任的认定和归结的原则有哪几种？ 答：民事责任是指民事法律关系主体违反民事义务，侵犯他人合法权益，依照民法所应承担的法律责任。 民事责任的认定和归结的原则一般有三种？过错责任、严格责任和绝对责任。 8、人身权的种类有哪些？ 答：人身权分为人格权和身份权两方面内容。 ⑴人格权，是法律规定的作为民事法律关系主体所应享有的权利，主要包括：姓名权、荣誉
廊坊市第十五中学学案 课组：政治 课题：第七课第二框题民族区域制度制度 主编：郭飞来 时间;2011年4月25日 1、 【目标导航】： 1、知道民族区域制度是我国解决民族问题的基本政策，是国家的一项基本政治制度。 2、明确我国民族区域制度的的含义，了解自治机关是民族自治地方的人民代表大会和人民政府，它既行使一般地方国家机关的职权，又行使自治权。 3、了解自治权是自治机关根据本地方实际情况贯彻执行国家法律、政策，自主的管理本民族自治地方的内部事务的权力，我国民族自治地方的自治范围、内容十分广泛。 4、理解我国实行民族区域制度制度是适合国情的选择，具有显著的优越性。 2、【互动导学】： 1、请同学们结合上一框题学过的内容，思考并回答，我国的民族状 题时，①坚持了什么样的民族原则？②和实行了什么样的民族政策？答：① ② 4、那么什么是民族区域自治制度？ （1）、民族区域自治制度的含义：答 第一：什么是自治机关？ 答： 第二：什么是自治权？ 答： 第三：民族自治地方的自治权包括哪些？ 答： 第四：国家与民族自治地方的关系是什么？ 答：
（2）、民族区域自治制度的地位？ 答： （3）、民族区域自治的范围？（书本上找出来即可） 答： 上） 三【要点点拨】【重难点】 1、我国的民族区域自治制度 （1）地位：民族区域自治制度是我国处理民族关系的基本政策，也是我国的一项基本政治制度。 （2）含义：民族区域自治制度是在国家统一领导下，各少数民族聚居的地方实行区域自治，设立自治机关，行使自治权的制度。分析：以少数民族聚居为条件；以行使自治权为基本内容；以国家的统一领导为前提；以设立自治机关为依托。 （3）前提和基础：民族区域自治以领土完整、国家统一为前提和基础，是国家的集中统一领导与民族区域自治的有机结合。 （4）范围：少数民族聚居的地方。 （5）自治地方和自治机关：我国民族自治地方分为自治区、自治州、自治县（旗）三级。自治机关是自治地方的人民代表大会和人民政府（在行使一般地方国家机关职权的同时，依法行使自治权）。 注意：民族自治地方的双重地位→既是国家统一领导下的地方行政区域；又是享有民族自治权的自治地方。其人大和政府:既是地方国家机关；又是民族自治机关。 （6）核心内容：自治权。 A.含义：即自治机关根据本地方实际情况贯彻执行国家法律、政策，自主地管理本民族自治地方内部事务的权力。 B.内容：其范围、内容十分广泛，涉及政治、经济、文化和社会生活各个方面。①立法自治权；②变通执行权；③经济自治权；④文化管理自治权；⑤其他自治权。是地方行政区域的有限自治，而不是“高度自治”。 （7）为什么要实行民族区域自治 A.必要性：是适合我国国情的必然选择，是由我国的历史特点和现实情况决定的。①统一的多民族国家的历史传统，为民族区域自治奠定了社会基础；②“大杂居、小聚居”的民族分布特点，适宜以各少数民族聚居地区为基础建立民族区域自治制度；③各民族在长期斗争中形成的相互依存的民族关系，为民族区域自治奠定了政治基础。 B.我国的民族区域自治制度的优越性 ①有利于维护国家统一和安全（增强了中华民族的凝聚力，使各族人民，特别是少数民族人民把热爱本民族与热爱祖国的深厚感情结合起来，更加自觉地担负起捍卫祖国统一、保卫边疆的光荣职责）；
第二单元法律行为制度 【考点 4】效力待定的合同（ 2） 2. 无权代理人代理的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，为效力待定合同。未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 （ 1）追认权 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的代理行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。 （ 2 ）催告权 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 （ 3 ）撤销权 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 【考点 5 】附条件与附期限的法律行为（★★）（ P7 ）( 2017 年判断题， 2018 年单选题) 1. 附条件的法律行为 （ 1 ）附条件的法律行为分类 ① 附生效条件的法律行为——条件成就时，法律行为才生效。 ② 附失效条件的法律行为——条件成就时，法律行为归于无效。 【提示1】所附条件可以事件，也可以是行为。 【提示2】当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。 （ 2 ）附条件的要求： ①必须是“ 将来”发生的事实（已发生的事实不能为条件）； ②必须是“ 不确定”的事实； ③条件应当是双方当事人“任意选择”的事实（非法定的事实）；
④条件必须“ 合法”。 （ 3 ）附条件与附期限的法律行为区分 ①附条件的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭具有不确定性。 ②附期限的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭是确实的、可预知的。 【解释】所附的条件可能成立也可能不成立（结婚之日），但所附的期限不论是不是确定的期限，必然会到来（死亡之日）。 【考题1 ·判断题】陈某与李某约定，在李某结婚时，陈某将自己的一套房屋赠与李某。该赠与行为是附期限的法律行为。（）（ 2017 年） 【答案】× 【解析】所附的条件可能成就，也可能不成就；所附期限必然会到来。 【考题 2 ·单选题】孙某与赵某约定，赵某若于年内结婚，孙某将把其名下一套房屋借给赵某使用 1 年。该约定的性质是（）。（ 2018 年） A. 附期限的法律行为 B. 附条件的法律行为 C. 单方法律行为 D. 不属于法律行为 【答案】 B 【解析】（ 1 ）选项 AB ：“期限”一定会届至，“条件”不一定会成就。“年内结婚”属于附条件。（ 2 ）选项 CD ：属于多方法律行为。 【法律行为小结】
高一政治 导学案 第三单元第七课第二框 民族区域自治制度：适合国情的基本政治制度 【自学提纲】 民族区域自治制度：适合国情的基本政治制度 一、民族区域自治制度的基本内容： 民族区域自治制度是在下，各少数民族的地方实行，设立，行使的制度。 民族自治地方分为、、三级。自治机关是自治地方的 和。是民族区域自治制度的核心内容。 二、民族区域自治制度的坚实基础： 实行民族区域自治是适合我国国情的必然选择，是由我国的和决定的。 的历史传统，的民族分布特点，以及各民族在长期奋斗中形成的 的民族关系，是我国的民族区域自治具有坚实的社会和政治基础。 三、民族区域自治的优越性： 1．有利于； 2．有利于； 3．有利于； 4．有利于。 【课堂检测】 1.下列关于民族区域自治制度的理解正确的是（） ①民族区域自治制度是我国的基本民族政策，是我国的一项根本政治制度 ②民族区域自治是指在国家统一领导下，在少数民族地区实行区域自治 ③民族区域自治适合我国的国情 ④民族区域自治体现了我国民族平等、民族团结和各民族共同繁荣原则 A、①②④ B、①②③④ C、②③④ D、③④ 2.我国实行民族区域自治制度的前提是（） A.让少数民族人民自己行使自治权 B.坚持国家的统一领导 C.我国是一个多民族的国家 D.平等、团结、互助的新型民族关系 3.我们党的民族政策，是马克思主义关于民族的基本理论同我国民族的具体实际相结合的产物。这里所说的“我国民族的具体实际”是指（） ①统一的多民族国家的历史特点 ②“大杂居、小聚居”的分布特点 ③我国人口、资源分布和经济文化发展的不平衡性 ④民族平等、团结、共同繁荣的实际 A.①②③ B.②③④ C.①②④ D.①③④ 4.1958年3月广西壮族自治区正式成立。50年来，在党中央和中央人民政府领导下，广西取得了辉煌的成就（见右图）。这充分体现了 A．我国民族区域自治制度显著的优越性 B．我国是一个团结和统一的多民族国家 C．我国各民族在经济建设上实现了同步发展
法律硕士民法辅导讲义：法律行为与准法律行为 法律行为（德Rechtsgesch ft；荷Rechtshandeling）是一种构成要件，它由一个以上的意思表示组成，可能还包含着其他要素，并且其通过它实现所希望的法律后果。它的特点是：（1）包含一个或者数个意思表示；（2）除意思表示外，还可能包含其他构成要件，例如我国《合同法》规定的保管合同要包含交付保管物这一事实行为；（3）当事人在法律行为中所希望的法律效果，并不总是发生，只有法律承认这一法律行为时（即法律行为有效），当事人所希望的法律效果才会发生。意思表示是法律行为的构成要素，也是核心内容。因此，有人认为意思表示和法律行为的概念区别微乎其微。《德国民法典立法理由书》中写道：“就常规言，意思表示与法律行为为同义之表达方式，使用意思表示者，乃侧重于意思表达之本身过程，或者乃由于某项意思表示仅是某项法律行为事实构成之组成部分而已。”应当注意的是，这并不是说意思表示和法律行为两个概念是同义词，意思表示仅是法律行为的组成部分而已，这里强调的是二者密切联系：法律行为由一个意思表示构成德，意思表示无效就意味着法律行为无效；法律行为由数个意思表示构成的，任何一项意思表示无效，整个法律行为也由于缺乏一致得意思表示而无效。法律行为可以分为如下几类：（1）单方法律行为（EinseitigeRechtsgesch ft），即只包含一个人的意思表示的法律行为；（2）多方法律行为（MehrseitigeRechtsgesch ft），即包含数个人的意思表示的法律行为。它可以分为合同、共同行为（Gesamtakte）和决议（德Beschluss；荷besluit）。合同是二人以上相互对立（wechselseitig）的意思表示构成的，又称“双方法律行为（ZweiseitigeRechtsgesch ft）”。共同行为是二人以上相同指向的意思表示构成的，也被称为狭义的“多方法律行为”，典型的共同行为，例如合同一方有
第七章民族区域自治制度 试题 一、单项选择 1.《中华人民共和国民族区域自治法》颁布于： A.1979年 B.1952年 C.1984年 D.1956年 2. 《中华人民共和国民族区域自治法》规定： 民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化特点，制定自治条例和单行条例。上级国家机关的决议、决定、命令和指示，如有不适合民族自治地方实际情况的，自治机关可以报经该上级国家机关批准，变通执行或者停止执行。这体现了民族自治机关的 ①立法自治权②变通执行权③经 济自治权④文化管理自治权 A．①② B．①③ C．①②③ D．①②④ 3.到目前为止，我国少数民族自治地方的数量是 A.124个 B.155个 C.125个 D.145个 4.构成民族自治地方名称的顺序一般是 A.族名、地名、行政级别名 B.地名、族名、行政级别名 C.族名、行政级别名、地名 D.地名、行政级别名、族名 5.到目前为止，我国已经实行民族区域自治制 度的民族有 A.44个 B.45个 C.46个 D.47个 6.下列行政建制中，属于国家法律明确界定的 民族自治地方是 A.民族乡 B.民族镇 C.自治县 D.自治市 7.我国成立最早的自治区是 A.广西壮族自治区 B.内蒙古自治区 C.宁夏回族自治区 D.西藏自治区 8.内蒙古自治区成立于 A.1947年 B.1948年 C.1949年 D.1950年 9.1936年10月，中国共产党建党以来第一个 县级民族自治政权正式成立，它是 A.张家川回族自治县 B.豫海县回民自治政权 C.木垒哈萨克族自治县 D.陕甘宁边区定边县 10.我国解决民族问题的基本政策和基本政治 制度是 A.联邦制 B.人民政治协商会议制 C.人民代表大会制 D.民族区域自治制度 二、多项选择 1.我国现行的民族区域自治法律体系，主要由 下面几个部分组成 A.《中华人民共和国宪法》 B.《中华人民共和国民族区域自治法》及 其有关民族区域自治的各项法规 C.国务院及其所属部门制定的有关实施民 族区域自治的行政法规 D.地方性的自治法规 2.《民族区域自治法》调整的对象是 A.统一与自治的关系 B.一般与特殊的关系 C.自治地方内部的民族关系 D.各自治地方之间的关系 3.民族区域自治的实质和宗旨是 A.在统一多民族社会主义国家内，聚居区 的少数民族依法当家作主 B.保障少数民族平等权利，促进民族发展 繁荣 C.巩固祖国统一和民族团结 D.普遍建立自治地方 4.我国各民族自治地方行政单位的级别包括 A.盟旗 B.自治区 C.自治州 D.自治县
法律行为制度（二） 三、无效民事行为 （一）概念 1.特征 （1）自始无效 （2）当然无效 （3）绝对无效 2.部分无效和全部无效的关系 一般法律规定，如果民事行为部分无效不影响其他部分效力的其他部分仍然有效 （1）定金不能超过主合同标的的20%，超过部分无效。 （2）在抵押合同和质押合同中，禁止债权人与抵押人或者出质人约定流质、流抵条款。抵押权人（质权人）在债务履行期届满前，不得与抵押人（出质人）约定债务人不履行到期债务时抵押（质押）财产归债权人所有。但这样的约定不影响整个抵押合同或质押合同的效力。（3）民间借贷合同中关于利率的约定不能超过年利率36%，超过部分无效。 （4）租赁合同中租赁期限不能超过20年，超过部分无效。 （二）种类 1.无行为能力人或限制行为能力人实施的民事行为 【例外】 （1）无行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为，属于有效行为。 （2）无行为能力人实施的处分零花钱的法律行为或者其他与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为，属于有效行为。 （3）限制行为能力人订立的纯获益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同，直接有效。除上述情形外，限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定的合同。 2.受欺诈而实施的民事行为 （1）因欺诈而实施的单方民事行为（如债务免除）； （2）因欺诈而订立的合同，损害国家利益的。 【例外】因欺诈而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 3.受胁迫而实施的民事行为 （1）因胁迫而实施的单方民事法律行为（如立遗嘱）； （2）因胁迫而订立的合同，损害国家利益的。 【例外】因胁迫而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 4.乘人之危而实施的单方民事行为 注意：乘人之危而订立的合同，均为可变更、可撤销合同。 5.恶意串通损害他人利益的民事行为 “他人”包括：国家、集体或第三人 6. 违反法律或者社会公共利益 一切与法律、行政法规的强制性规定相抵触的、违反公序良俗和社会公共利益的行为，均属无效。 注意：“强制性规定”，是指效力性强制性规定。 7.以合法形式掩盖非法目的 【例题-多选】根据民事法律制度的规定，下列关于无效民事行为特征的表述中，正确的有（）。 A.不能通过当事人的行为进行补正
法律行为的解释 报告人：赵枫学号：026984 专业：民商法学 一、意思表示解释的原则 （一）意思主义 （二）表示主义 （三）折衷主义 二、大陆法系意思表示解释的方法 （一）意思表示解释的规则 （1）无相对人的意思表示 （2）有相对人的意思表示 （二）确定意思表示内容的标准 （1）当事人的目的 （2）事实上的习惯 （3）任意性法规 （4）诚信原则 （5）各标准适用的次序 三、英美法上的意思表示解释 （一）解释的原则：古典主义和现实主义 （二）解释的标准：客观标准和主观标准 （三）解释的规则 （1）普通词义规则 （2）普通词义规则的矫正 ①“从上下文求字义规则”和“整体阐释合同规则” ②“特殊词典规则” ③外部帮助：相关的交易情况 （3）其他从属性规则 四、回到中国
法律行为的解释即明确法律行为的意义。为适用法律确定法律行为的法律效力，逻辑上的大前提，是明确应适用的法律的意义，逻辑上的小前提，是明确应受适用的法律行为的意义。前者是法律解释的问题，后者是法律行为解释的问题。可见法律行为的解释与法律解释一样，同为适用法律的基本问题。法律行为的内容，依构成法律行为的意思表示的内容而定。因此，法律行为的解释，不妨称为意思表示的解释。 意思表示解释的任务有二：一是文义暧昧之阐明，即阐明解释；二是合意漏洞之补充，即补充解释。 一、意思表示解释的原则 意思表示的解释是个操作性很强的题目，但还是有必要先谈一下它的原则。因为原则就是方向，解释时往往有多个方向可以选择，我们必须先确定一个方向，才能保证规则的统一和结论的可比性。 意思表示的解释存在着三种原则： 1．意思主义 意思表示的实质在于行为人的内心意思，法律行为本身不过是实现行为人意思自治的手段。因而在对意思表示进行解释时，应探求表意人的内心真意而不拘泥于词句。其优点是有利于保护表意人的意志自由和利益，保护私有财产的静态利益；缺点是忽视了私有财产在社会流通中的动态利益，可能使相对人蒙受不测之害，不利于维护交易安全。 2．表示主义 内心的效果意思虽是意思表示的起源，但当事人表示于客观的效果意思却是意思表示的核心或根本。因而在表示与意思不一致时，应以外部的表示为准。对于有相对人的意思表示的解释，应当以相对人足以合理客观了解的表示内容为准。其优点在于能保护交易安全；缺点是不利于保护表意人的利益，也可能纵容一些胁迫、欺诈行为。 3．折衷主义 当意思与表示不一致时，效力的重点既不绝对放在意思上，也不绝对地放在
意思自治与法律行为制度 柳经纬 [内容摘要] 法律行为制度是意思自治的工具，此为学界之定论。法律行为制度之所以能够成为意思自治的工具，在于：法律行为制度对意思表示效力的确认和所确立的“法无明文禁止即合法”的规则为实现当事人意思自治奠定了制度的基础；法律行为制度所构建的规范体系为实现当事人意思自治提供了有效的运行机制；法律行为制度所确立的行为缺陷的救济之道为实现当事人意思自治提供了补救之倒，由此三个方面构筑起来的法律行为制度忠实地履行实现当事人意思自治的职责。 [关键词] 意思自治、法律行为 意思自治，又称私法自治，是指在私法领域，人们得以依据自己的意愿，决定自己的事务以及确定彼此之间的关系。意思自治的真谛是自由的价值观，在民法领域里具体表现为主体法的结社自由、债权法的合同自由、物权法的所有权自由、亲属法的婚姻自由和家庭自治以及继承法中的遗嘱自由。①因此，意思自治是民法的“基本思想”，②是民法最为重要的价值理念。 法律行为，是旨在发生一定私法效果的意思表示。德国式的民法典总则编均设有法律行为制度。作为民法总则编内容的法律行为制度，是以民法各个领域的相关具体制度为基础的规范抽象，这些基础的制度包括法人的设立、所有权的处分、合同行为、婚姻行为以及遗嘱行为等等，尤以合同行为最为基础。 关于意思自治与法律行为之关系，学界已有定论：法律行为制度乃意思自治之工具或手段。③然而，法律行为制度如何充当意思自治之工具，如何发挥着工具之作用？多数民法教科书并没有作出完整且系统的阐述，实有必要加以探讨。 柳经纬：中国政法大学比较法研究所教授、博士研究生导师。 ①陈自强：《民法讲义1：契约之成立与生效》，法律出版社2002年版，第6页。 ②[葡]CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO ：《民法总论》（中译本），澳门法律翻译室、澳门大学法学院1999年出版，第16页。 ③[德]迪特尔?梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000年版，第142页；王泽鉴：《民法总则》，2001年版，第335页；[葡]CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO ：《民法总论》（中译本），澳门法律翻译室、澳门大学法学院1999年出版，第211页；王利明：《民法总论》，中国人民大学出版社2003年版，第522页；梁慧星：《民法总论》，法律出版社1995年版，第152页；龙卫球：《民法总论》（第二版），中国法制出版社2002年版，第428页。