中韩法律现代化比较

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排 斥 西 洋 法 。 只 是 到 了本 世 纪 8 0年 代 ,才 开 始 有 选 择 地 学 习 引 进 西 方 的 一 些 先 进 法 律

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原 裁 < 究生 法 学> 19 研 9 8年 第 3期 ( 第 3 总 5期 ) 。 中国政 法 大学 法制 史博 士 ( 国留 学 ) 韩 ① G.P ,oh著 :< 九世 纪 的历 史学与 历 史 学 家> .C c o 十 ,商务 印书馆 18 。 99年 ② 参 见 李基 自著 :< 国史新 论 > 第 3 1 0 韩 , 0 —3 7页 , 国际文化 出版公 司 19 9 4年版 。
者 ,正 如 语 法 家 不 能 被 称 为 语 言 的 创 造 者 一 样 :他 们 只 是 发 现 了 群 众 生 活 所 创 造 的 东 西 。 这 些 创 造 物 一 部 分 仍 然 是 习惯 ,而 其 他 部 分 则 变 为 ‘ 律 。 ’ 法 ”① 萨 氏的 上 述 论 断 ,对 我 们 研 究 不 同 国 家 不 同 民族 的 法 律 ,有 着 十 分 有 益 的 启 示 。 第 一 ,法 律 存续 最 根 本 的 背 景 ,是 民族 “ 惯 ” 习 。不 同 民 族 或 国 家 法 律 现 代 化 之 问 的 差 异 ,从 民族 “ 惯 ”的 背 景 中 对 比 ,能 够 最 客 观 地 把 握 。 习 第 二 ,法 律 表 现 民族 的 生 活 ,是 生 活 经 验 与 需 要 的 不 断 积 累 。 分 析 这 种 民族 经 验 与 需 要 的 不 断 积 累 ,能 最 一 般 地 认 知 不 同 民族 或 国家 法 律 及 其 现 代 化 的 异 同 。 从 民族 习惯 、 民族 经 验 或 民族 传 统 等 背 景 中分 析 中 国 与 韩 国法 律 现 代 化 ,我 们 能 够 观 察 到 多 少 异 同 呢 ? 我 以 为 , 中韩 两 国 在 法 律 现 代 化 的 背 景 的 异 同 ,主 要 表 现历 了 3 6年 的 日本 殖 民 统 治 ,独 立 后 民族 振 兴 的 要 求 非 常 强 烈 。 中 国 近代 也 受 帝 国 主 义 欺 辱 , 要 求 奋 发 图 强 的 呼 声 很 高 。 因 此 ,在 追 求 法 律 现 代 化 方 面 ,具 有 相 似 的历 史 背 景 。但 由 于 韩 国 光 复 后 受 到 美 国 支 持 , 中 国 14 99年 后 仿 效 前 苏 联 ,因 而 在 法 律 现代 化 的 选 择 上 ,有 根 本 的 不 同 。 2 中 国和 韩 国都 有 五 千 年 文 化 传 统 ,虽 韩 国 在 十 八 世 纪 以 前 受 中 国 文 化 的 很 大 影 . 响 ,但 并 没 有 被 中 国 文 化 同化 。 19 ② 85年 ,韩 国 开 始 了 继 受 西 洋 法 的 改 革 。 中 国 为 收 回
治外法权 而引进西洋法 的 变法 修律 ,始于 10 96年 。但 到 了现代 ,即 日本投 降 韩 国独 立
后 至 现在 ,韩 国在 法 律 体 系 建 设 方 面 ,基 本 上 模 仿 大 陆 法 系 ,并 受 到 来 自美 国 的 影 响 。
中国 14 99年建 立人 民共 和 国前后 ,宣布与 国 民党政府 时期的所有剥 削 阶级 的法制决 裂 ,
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中韩 法 律 现 代 化 比较 。
金 德 贤“


中 韩 法 律 现 代 化 之 异 同
中 国 与韩 国在 法 律 现 代 化 道 路 上 ,有 很 大 的 不 同 ,但 又 有 相 近 的 地 方 。 兹 从 其 背 景 、意 识 、方 式 、进 程 与 效 率 诸 方 面 ,进 行 比较 。
( ) 中韩 法 律 现 代 化 背 景 之 异 同 一
历史 法 学 派 著 名 学 者 萨 维 尼 曾 说 过 : “ 律 象 语 言 一 样 ,是 民族 生 活 的 表 现 ;它 是 法
从 民 族 的 经 验 与 需 要 ,经 过 自然 的 过 程 而 成 长 起 来 的 。法 学 家 不 能 被 称 为 法 律 的 制 定
力 和 国民总是 坚持从维护 宪政 、捍卫 民主 的大局 出发 ,努力使法律 的现代化建立 在 民主 制 度 的 基 础 上 。 因 此 ,中韩 法 律 现 代 化 道 路 极 为 不 同 。
( ) 中韩 法 律 现 代 化 意识 之 分 歧 二 中韩 在 法 律 现 代 化 过 程 中 ,对 于 什 么 是 法 律 的 现 代 化 ,有 明显 不 同 的 观 点 、思 想 。 中 国关 于法 律 现 代 化 的 认 识 ,前 提 是 对 四 个 现 代 化 的 法 律 保 障 。 而 韩 国认 为 法 律 ②

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《 究 生 法 学 》 5 特 刊 研 0期
制 度 。) ( 1
3 .在 法 律 现 代 化 过 程 中 ,韩 国 民族 势 力 及 国 民 ,始 终 反 对 任 何 形 式 的 独 裁 ,不 允 许 李 承 晚 、朴 正 熙 、全 斗 焕 等 强 权 政 治 对 民 主 的 长 期 压 制 。对 于 独 裁 统 治 ,韩 国 民主 势
的现代 化 ,首先 是法律 和制 度 的建 设接 近 甚至 达 到文 明发 达 国家发 展进 步 的水 平 ;其 次 ,法 律 的 现 代 化 不 是 民族 传 统 的更 新 ,而 是 与世 界 化 、国 际 化 相 联 系 的 文 明方 式 。
在法 律 现 代 化 进程 中 ,韩 国 朝 野 希 望 达 到 法 律 有 机 高 效 地 促 进 社 会 发 展 进 步 的 境 界 ,而 中 国则 始 终 未 能 摆 脱 视 法 律 为 阶 级 斗 争 工 具 的 心 态 。 ③