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2020研究生入学 法硕联考(刑法学)全真模拟试题25第 1题：单选题(本题1分)单选我国刑法分则对犯罪进行分类的主要依据是（）。
A.犯罪的同类客体B.危害行为的形式C.犯罪对象的特点D.行为人的主观心态【正确答案】：A【答案解析】：解析：同类客体，是指某一类犯罪所共同侵犯的某一类社会关系，也就是刑法所保护的社会关系的某一部分或者某一方面。
我国刑法分则将犯罪分为危害国家安全罪，危害公共安全罪，破坏社会主义市场经济秩序罪，侵犯公民人身权利、民主权利罪，侵犯财产罪，妨害社会管理秩序罪，危害国防利益罪，贪污贿赂罪，渎职罪和军人违反职责罪。
这明显是根据犯罪的同类客体进行区分的。
第 2题：单选题(本题1分)单选侦查人员赵某在审讯犯罪嫌疑人洪某时，因洪某拒不如实交代，随即火起，将洪某捆绑起来进行殴打，致洪某伤残，赵某的行为应当（）。
A.按刑讯逼供罪和故意伤害罪数罪并罚B.按故意伤害罪从重处罚C.按刑讯逼供罪从重处罚D.按过失致人重伤罪从重处罚【正确答案】：B【答案解析】：赵某属于司法工作人员，对犯罪嫌疑人洪某实施型讯逼供．造成被害人伤残，根据我国《刑法》第247条的规定，应该按照故意伤害罪从重处罚。
第 3题：单选题(本题1分)单选区分犯罪预备和犯罪未遂的基本标志是（）。
A.犯罪分子是否已经完成犯罪预备行为B.犯罪分子是否已经接近作案目标C.犯罪分子是否已经着手实行犯罪D.犯罪分子是否已经进入作案现场【正确答案】：C【答案解析】：行为人是否已经着手实行犯罪是区分犯罪预备和犯罪未遂的基本标志，因此，选C。
第 4题：单选题(本题1分)单选(2005年真题)使罪犯在有关人士帮助、监督、辅导下能更好地适应社会自由生活，减少该罪犯再次犯罪的几率。
下列选项中较能体现这一观念的制度是（）。
A.缓刑B.管制C.假释D.减刑【正确答案】：C【答案解析】：解析：缓刑，是指人民法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为暂缓执行原判刑罚，确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂缓其刑罚的执行，若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形，原判刑罚就不再执行的制度。
2020年刑法考点与真题精析（⼗⼆）考点与真题精析考点37-44、经济犯罪刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪（考点37-44）考点37、⽣产、销售伪劣商品罪第⼀节⽣产、销售伪劣商品罪（1+8）第140条⽣产、销售伪劣产品罪数额犯（结果犯）：销售⾦额5万元（既遂），货值⾦额达到15万元（未遂）第141条⽣产、销售假药罪⾏为犯（抽象危险犯）第142条⽣产、销售劣药罪结果犯：对⼈体健康造成严重危害（轻伤）第143条⽣产、销售不符合安全标准的⾷品罪危险犯：⾜以造成严重⾷物中毒事故或者其他严重⾷源性疾患第144条⽣产、销售有毒、有害⾷品罪⾏为犯（抽象危险犯）第145条⽣产、销售不符合标准的医⽤器材罪危险犯：⾜以严重危害⼈体健康第146条⽣产、销售不符合安全标准的产品罪结果犯：造成严重后果的第147条⽣产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种⼦罪结果犯：使⽣产遭受较⼤损失第148条⽣产、销售不符合卫⽣标准的化妆品罪结果犯：造成严重后果的第149条【本节法条竞合处理规则（择⼀重处）】⽣产、销售本节第⼀百四⼗⼀条⾄第⼀百四⼗⼋条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售⾦额在五万元以上的，依照本节第⼀百四⼗条（⽣产、销售伪劣产品罪）的规定定罪处罚。
⽣产、销售本节第⼀百四⼗⼀条⾄第⼀百四⼗⼋条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时⼜构成本节第⼀百四⼗条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第⼀步，根据数额（销售⾦额5万、货值⾦额15万）确定是否构成⽣产、销售伪劣产品罪。
第⼆步，确定特殊伪劣产品属于哪⼀类，根据成罪条件（⾏为犯、危险犯、结果犯）确认是否构成该罪。
第三步，确定是否存在法条竞合。
2．罪数（1）想象竞合（⼀⾏为）：实施⽣产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、⾮法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
（2）数罪并罚（数⾏为）：实施⽣产、销售伪劣商品犯罪，⼜妨害公务罪的，数罪并罚。
⼀、⽣产、销售伪劣产品罪1、数额犯：销售⾦额5万元以上（构成既遂）。
2020 年法律硕士（非法学/法学）专业基础课真题及答案解析备注：今年的法硕题目，难度还是有的，总体难度比去年有所上升。
部分题目来源于法律实物的判例，但法律硕士往年存在过最终官方答案和判例不完全一致的地方。
一、单选题1.无国籍人甲在美国通过网络对正在中国旅游的美国人乙实施诈骗。
对甲的行为，我国司法机关( )A.没有刑事管辖权B.依属地原则享有刑事管辖权C.依保护原则享有刑事管辖权D.依普遍原则享有刑事管辖权【答案】B【解析】我国刑法规定，凡在中国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用中国刑法。
犯罪行为或者结果有一项发生在中国领域内的，就认定是在中国领域内犯罪。
本题中，乙虽然是美国人，但正在中国旅游，甲的诈骗行为发生在中国，因此我国可以依据属地原则进行管辖，B 项正确。
2.假想防卫不属于正当防卫，主要是因为欠缺正当防卫成立的( )A.主观要件B.起因要件C.限度条件D.时间条件【答案】B【解析】成立正当防卫，要求不法侵害是真实存在的，而不是主观想象推测的。
如果不存在不法侵害，行为人误认为存在而对误认的“不法侵害人”实施了防卫的，是“假想防卫”，不能成立正当防卫。
因此假想防卫缺乏正当防卫的起因要件。
【特别说明】《考试分析》在讲“假想防卫”时，是在正当防卫的时间条件中讲的，认为正当防卫的时间条件包括两层意思：第一是不法侵害是真实存在的，第二是不法侵害正在进行。
但实际上第一层意思与正当防卫的起因条件是同样的内容，与起因条件重合。
时间条件应指第二层意思，即强调不法侵害“正在进行”。
因此我们认为假想防卫是欠缺起因条件，而不是时间条件。
3.甲向乙表示自己愿意出高价“买”妻，乙与其妻丙商量，让丙假扮为被拐卖妇女，并将丙“出卖”给甲，三天后，乙协助丙逃离甲家，对此，下列选项中正确的是( )A.甲构成拐卖妇女罪B.乙构成拐卖妇女罪C.乙构成诈骗罪D.丙不构成犯罪【答案】C【解析】乙并没有拐卖妇女的故意，乙丙是以非法占有甲的财产为目的，虚构丙为被拐卖妇女的事实，诈骗甲的钱财。
法硕复习指导：刑法学内部讲义—法条分析题法条分析题 《刑法》第384条规定：”国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。
挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
” 2.《刑法》第316条第1款：“依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
” 3.《刑法》第270条第1款、第3款规定：将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
本条罪，告诉的才处理。
4.刑法第395条第1款规定：“国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明。
本人不能说明其是合法的，差额部分以非法所得论，处5年以下有期徒刑或者拘役，财产的差额部分予以追缴。
”试分析条款规定。
5.《刑法》第305条规定：“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
”试分析该条法律规定。
6.《刑法》第239条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。
以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前款的规定处罚。
” 试分析该条法律规定。
7.《刑法》第305条规定：“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、。
2020研究生入学 法硕联考(刑法学)全真模拟试题113第 1题：单选题(本题1分)单选1922年《苏俄刑法典》第6条规定，威胁苏维埃制度的基础及工农政权向共产主义制度过渡时期所建立的法律秩序的一切危害社会的作为或不作为，都认为是犯罪。
以这种形式规定的犯罪概念，学理上称之为（）。
A.抽象概念B.形式概念C.实质概念D.形式与实质相统一的概念【正确答案】：C【答案解析】：犯罪的实质概念试图揭示犯罪的实质内涵，即从犯罪的本质特征上给犯罪下定义。
1922年《苏俄刑法典》第6条关于犯罪概念的规定就属于此种情形，因而本题的正确答案为C。
第 2题：单选题(本题1分)单选犯罪未遂中的“犯罪未得逞”是指（）。
A.犯罪结果没有发生B.犯罪行为没有实施完毕C.犯罪目的没有达到D.行为没有具备某种犯罪构成的全部要件【正确答案】：D【答案解析】：解析：此题测试犯罪未遂中的犯罪未得逞的含义。
所谓犯罪未遂，是指已经着手实行犯罪，由于行为人意志以外的原因而没有得逞所呈现的犯罪停止形态。
犯罪未得逞是犯罪未遂的一个基本特征，是指犯罪行为没有完全符合刑法分则规定的特定犯罪构成全部要件。
不能将犯罪未得逞简单地等同于行为人没有达到犯罪目的或者没有发生实际危害后果。
在有的案件中行为人没有达到犯罪目的或者没有发生实际危害后果，但犯罪行为已经完全符合犯罪构成要件，仍应当认定为犯罪已经得逞，而不能认定为犯罪未得逞。
因此选D。
第 3题：单选题(本题1分)单选关于假释的适用条件，下列说法正确的有（）.A.因假释只能适用于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，因此，死缓犯不可能被假释B.对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪的犯罪分子，一律不得假释C.被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期1／2以上才可以适用假释D.犯罪分子只有在符合假释的对象条件和限制条件的基础上，同时符合实质条件，才可以被适用假释【正确答案】：D【答案解析】：解析：根据有关司法解释，对死缓犯减为无期徒刑或者有期徒刑后，符合假释条件的可以适用假释，A选项错误.对累犯一律不得假释，因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释.B选项错误.被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期1／2以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行10年以上，才可以适用假释，C选项错误.犯罪分子只有在符合对象条件和限制条件的基础上，同时符合实质条件，才可以被适用假释.D选项正确.第 4题：单选题(本题1分)单选某国有林场为了解决本单位的职工福利，擅自采伐所管理的林木1000余棵。
2020年司法考试刑法部分的真题与答案一、选择题1. 关于刑法上的犯罪构成要件，下列说法正确的是：A. 犯罪客体是犯罪构成的必要要件B. 犯罪主体是犯罪构成的必要要件C. 犯罪主观方面是犯罪构成的必要要件D. 犯罪客观方面是犯罪构成的必要要件答案：ABCD2. 关于刑法的空间效力，下列说法正确的是：A. 我国刑法对中国领域内的外国人具有效力B. 我国刑法对中国领域外的外国人具有效力C. 我国刑法对我国船舶和航空器内的人具有效力D. 我国刑法对我国驻外使领馆内的人具有效力答案：ACD3. 关于刑法的溯及力，下列说法正确的是：A. 刑法溯及既往的原则是我国刑法的基本原则B. 刑法溯及既往的原则是我国刑法的特有原则C. 刑法溯及既往的原则是我国刑法的独有原则D. 刑法溯及既往的原则是我国刑法的普遍原则答案：D4. 关于刑法的犯罪形态，下列说法正确的是：A. 犯罪预备与犯罪未遂的主要区别在于犯罪对象的不同B. 犯罪预备与犯罪未遂的主要区别在于犯罪结果的不同C. 犯罪既遂与犯罪未遂的主要区别在于犯罪行为的不同D. 犯罪既遂与犯罪未遂的主要区别在于犯罪结果的不同答案：D5. 关于刑法的刑罚体系，下列说法正确的是：A. 主刑包括拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑B. 附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境C. 主刑和附加刑的期限相同D. 主刑和附加刑的期限不同答案：AB二、案例分析题案例一：甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员乙10万元。
请根据我国刑法，对甲的行为进行分析。
答案：甲的行为构成行贿罪。
根据我国刑法，行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物的行为。
在本案中，甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员乙10万元，符合行贿罪的构成要件。
案例二：甲在市区道路上驾驶机动车，因超速行驶导致一辆面包车失控，面包车上的乘客乙受伤。
请根据我国刑法，对甲的行为进行分析。
答案：甲的行为构成交通肇事罪。
根据我国刑法，交通肇事罪是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。
2020司法考试刑法题目及其解答题目一题目描述：根据刑法第XX条的规定，盗窃罪的构成要件是什么？请简要解释。
解答：根据刑法第XX条的规定，盗窃罪的构成要件包括以下几个方面：1. 主体要素：犯罪主体必须是具有刑事责任能力的自然人。
2. 客体要素：盗窃罪的客体是财物，包括钱财、有价证券、文物、珍贵书画等。
3. 盗窃行为要素：必须有非法占有别人财物的行为，即以非法占有为目的，秘密地将别人的财物占为己有。
4. 盗窃数额要素：盗窃行为的数额达到法定标准，一般是以一定数额的财物为限。
5. 主观要素：盗窃罪是一种故意犯罪，犯罪主体必须有故意实施盗窃行为的主观意图。
题目二题目描述：根据刑法第XX条的规定，故意杀人罪的构成要件是什么？请简要解释。
解答：根据刑法第XX条的规定，故意杀人罪的构成要件包括以下几个方面：1. 主体要素：犯罪主体必须是具有刑事责任能力的自然人。
2. 客体要素：故意杀人罪的客体是人的生命权，即以非法手段剥夺他人的生命。
3. 杀人行为要素：必须实施故意杀人的行为，即明知故意地采取行动导致他人死亡。
4. 死因要件：被害人必须因犯罪行为而死亡。
5. 主观要素：故意杀人罪是一种故意犯罪，犯罪主体必须有明知故意实施杀人行为的主观意图。
题目三题目描述：根据刑法第XX条的规定，故意伤害罪的构成要件是什么？请简要解释。
解答：根据刑法第XX条的规定，故意伤害罪的构成要件包括以下几个方面：1. 主体要素：犯罪主体必须是具有刑事责任能力的自然人。
2. 客体要素：故意伤害罪的客体是他人的身体权，即以非法手段对他人身体进行伤害。
3. 伤害行为要素：必须实施故意伤害的行为，即明知故意地采取行动导致他人身体受到伤害。
4. 伤害后果要件：必须有明显的身体伤害后果，包括轻伤、重伤、致残或致死。
5. 主观要素：故意伤害罪是一种故意犯罪，犯罪主体必须有明知故意实施伤害行为的主观意图。
以上是2020年司法考试刑法题目及其解答的简要说明。
2020法考主观题刑法解析在2020年的法考中，刑法主观题是考生需要面对的重要部分。
刑法主观题是指对刑法相关案件的法律条文解析和判断，要求考生具备扎实的刑法理论知识和对刑法条文的理解能力。
下面将对2020法考主观题刑法解析进行详细讨论。
首先，刑法主观题中最常见的问题是对刑法条文的解释。
刑法条文的解释是刑法主观题的核心内容，要求考生对刑法条文的具体规定进行深入分析和解读。
在解释刑法条文时，考生需要注意以下几个方面：第一，刑法条文的字面意义。
刑法条文中的每个词语都具有明确的法律含义，考生需要理解每个词语的具体含义，并结合上下文进行判断。
例如，刑法中对于“故意”、“过失”等词语的解释在不同的情况下可能有不同的含义，考生需要根据具体的案件事实进行判断。
第二，刑法条文的法律逻辑。
刑法条文是按照一定的法律逻辑结构来编写的，考生需要理解刑法条文的结构和条款之间的关系。
在解释刑法条文时，考生可以通过对刑法条文的层级关系和修饰词语的理解来把握刑法条文的法律逻辑。
第三，刑法条文的历史背景和目的。
刑法条文的制定都有一定的历史背景和目的，考生需要了解刑法条文的制定背景和目的，以便更好地理解刑法条文的具体规定。
例如，某一刑法条文的制定目的可能是为了保护公共利益，考生在解释刑法条文时可以从这一目的出发进行分析。
其次，刑法主观题中还会涉及到刑法的相关理论和刑法学的基本原则。
刑法理论和刑法学的基本原则是刑法的重要组成部分，也是刑法主观题的重点考察内容。
在回答刑法主观题时，考生需要运用刑法理论和刑法学的基本原则来解决问题。
例如，刑法中的法益原则、法律人性原则等都是刑法学的基本原则，考生可以通过运用这些原则来解决刑法主观题中的问题。
刑法主观题还可能涉及到刑法与其他法律学科的交叉问题。
刑法与其他法律学科如刑事诉讼法、刑罚执行法等密切相关，考生需要了解刑法与其他法律学科的关系，并能够将刑法与其他法律学科的知识进行融合运用。
例如，在刑事案件的刑罚执行过程中，可能涉及到刑事诉讼法中的一些程序规定，考生需要能够结合刑法和刑事诉讼法的规定进行判断。
2020年在职法律硕士刑法难点解析：片面共犯片面共犯一般是指对他人犯罪暗中相助的行为。
对被协助者来说，不能以共犯论处，仍然属于单独犯;对暗中相助者来说，一般作从犯论处。
片面共犯是相对于普通的典型的双面共同犯罪来说的。
在普通共同犯罪中，各共同犯罪人之间存有着相互意思联络，如张三知道李四与自己一起共同盗窃，李四也知道张三与自己一起去盗窃，绝绝大部分的共同犯罪都属于这种情况。
因而被称为普通共同犯罪。
而所谓片面共犯，又称一方的共犯，或称单方意志的共同犯罪，是指一方行为人明知他人正在犯罪而暗中参与犯罪，并不为他人知情的一种特殊的共同犯罪形态。
大陆法系的刑法理论将之与全面的彼此的共同犯罪相对，称为片面共犯，以此区别明显的典型意义构成的共犯。
而在英美法系的刑法学理论中，被称为“潜在的同谋犯”。
一般认为，片面共犯理应也必须属于共同犯罪范畴，这不但因为片面共犯完全符合我国刑法典关于共同犯罪的明文规定，而且因为片面共犯的行为完全具备共同犯罪的成立要件。
第一，从犯罪的主观方面看，片面共犯人理解到自己是与他人协同(确切地说绝大部分情况下是片面共犯人配合他人)实施犯罪，不但理解到自己的行为将导致的危害社会的结果，也理解到自己行为与他人行为将共同造成危害社会的结果，并希望这种结果发生，故具有共同犯罪的故意。
第二，从犯罪的客观方面来看，片面共犯人不但自己实施了危害社会的结果，而且将自己行为与他人的危害行为融为一体，共同作用于某种犯罪对象，导致发生危害社会的结果。
行为人的行为与最终发生的危害结果之间有刑法上的因果关系，即行为的致果性是共同的，虽然就共同犯罪来说，其他犯罪人并不知情也不知道有人配合自己实行了犯罪，但是片面共犯人则完全符合共同犯罪构成要件，理应属于共同犯罪，我们没有任何理由将片面共犯摒弃于共同犯罪的大门之外。
第三，从司法实践来看，任何法学理论及研究均应能服务于执法工作，准确地指导司法实践，倘若否定片面共犯是共同犯罪，这势必割裂了片面共犯与其所配合的犯罪行为的联系，不但对片面共犯的处理成为一个难题，而且在某些情况下还会对相对的犯罪人的定性产生偏差。
2020研究生入学 法硕联考(刑法学)全真模拟试题3第 1题：单选题(本题1分)单选下列选项属于刑法中的犯罪行为的有（）。
A.甲被持枪的歹徒威胁，歹徒要求甲打伤乙，否则歹徒就把甲打死，甲别无选择将乙打伤B.甲女对欲实施强奸行为的乙男实行防卫，将乙男打死C.甲性格孤僻怪异，常常设想各种杀人的手段，并记录在日记中D.甲诱使自家养的恶犬将邻居咬成重伤【正确答案】：D【答案解析】：解析：犯罪行为是指在人的意志或者意识支配下实施的危害社会的身体动静。
犯罪行为具有三个基本特征：(1)在客观上是人的具体行为，排除“思想犯”；(2)在主观上是在行为人的意识或者意志支配之下；(3)具有严重社会危害性。
A选项中甲的行为不是在其意志支配之下的，因而不是犯罪行为。
B选项中甲女属于正当防卫，正当防卫不具有社会危害性，因此甲女的行为不是犯罪行为。
C项中甲属“思想犯”，其行为不是犯罪行为。
只有D项符合犯罪行为的特征，为正确选项。
第 2题：单选题(本题1分)单选保险事故的证明人故意提供虚假的证明文件，为他人骗取保险金提供条件的，应当认定为（）A.保险诈骗罪的共犯B.伪证罪C.诈骗罪的共犯D.提供虚假证明文件罪【正确答案】：A【答案解析】：根据《刑法》第198条第4款的规定，保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假证明文件，为他人诈骗提供条件的。
以保险诈骗的共犯论处。
保险诈骗罪还有一个重要的考点，即《刑法》第198条第2款的内容：保险诈骗罪往往通过其他犯罪行为来实施，如故意以纵火、杀人、伤害、虐待、遗弃等行为方式制造财产损失、被保险人死亡、伤残，骗取保险金的。
《刑法》第198条第2款已经明确规定，对这种情况，按数罪并罚处罚，如放火罪与保险诈骗罪并罚、故意杀人罪与保险诈骗罪并罚、故意伤害罪与保险诈骗罪并罚等。
第 3题：单选题(本题1分)单选罗某犯放火罪应被判处10年有期徒刑，此时人民法院对罗某还可以适用的附加刑是（）。
A.罚金B.剥夺政治权利C.没收财产D.赔偿经济损失【正确答案】：B【答案解析】：根据《刑法》第56条第1款的规定：对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投放危险物质、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第 1 页 【法硕考试分析】 2020刑法考试分析 第一章 绪论 第一节 刑法概述 一、刑法的定义、形式和特征 （一）刑法的定义 刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和。 【分析】因为犯罪的主要法律后果是刑罚，所以，刑法又称为犯罪法或刑罚法。在中国，刑法是由全国人民代表大会及其常务委员会代表人民意志制定的、规定犯罪及其法律后果的法律。 （二）刑法的形式（渊源） 【分析】在中国，刑法有以下几种存在形式（或表现形式、形式渊源）： 1.刑法典：全面、系统规定犯罪及其法律后果的内容的法典。 【分析】在我国先后有两部“刑法典”： （1）1979年制定的第一部刑法典，称“修订前刑法典”“1979年刑法典”。 （2）1997年对“1979年刑法典”修订后形成的刑法典，称“修订后刑法典”、“1997刑法典”，这部刑法典自1997年10月1日起生效施行之后，1979年制定的刑法典及其后颁行的20余个单行刑事法条例、决定等，除保留的行政处罚、行政措施部分外，不再适用。 【注意】我国目前有10个刑法修正案，刑法修正案是刑法的一部分，不是刑法的渊源。 2.单行刑法：规定某一类犯罪及其后果或者刑法某一事项的法律。 【分析】在1997年刑法典之后，我国也曾经颁行过一部单行刑法，即1998年12月颁布的全国人民代表大会常务委员会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。 【注意】单行刑法与刑法典具有同等的法律效力。 3.附属刑法：在经济、行政等非专门刑事法中附带规定的一些关于犯罪与刑罚或追究刑事责任的条款。 【分析】如在海关法、环境保护法、票据法中规定的有关追究刑事责任的条款。 目前，我国的附属刑法一般只重申刑法典的内容，没有确立新的犯罪与法律后果的具体内容。 【注意】附属刑法无具体刑法内容。 4.刑法有广义和狭义之分： 广义的刑法包含上述一切形式的刑法，狭义的刑法特指刑法典； 刑法典被称为普通刑法，单行刑法和附属刑法被合称为特别刑法。 【分析】当犯罪行为同时触犯普通刑法与特别刑法条文时，应适用特别刑法优于普通刑法的原则； 当犯罪行为同时触犯两个特别刑法条文时，应适用新法优于旧法的原则。 （三）刑法的特征 【分析】刑法的特征是指刑法同其他法律如民法、行政法相比的特点，所以也称刑法的法律性质（特性）。 1.调整范围广泛性：刑法在保护的利益与调整的对象上，比较广泛。 【分析】从刑法第2条规定的任务和第13条规定的犯罪定义就可看出，刑法保护一切对我们社会生活至关重要的利益，从国家安全、公共安全、经济秩序和公民个人的人身权利、财产权利，而其他法律如民法、经济法、行政法可能仅涉及社会生活的某一方面或某一层面的利益与关系。严重违反其他法律的行为（严 第 2 页
重危害社会的行为），都有可能进入刑法的调整范围，刑法为其他法律提供了强有力的支持和保障。 2.调整对象的专门性：刑法的任务以及实现任务的方法不同于其他法律部门，刑法主要规定犯罪以及运用刑罚的方法同犯罪作斗争，追究犯罪人的刑事责任。 【分析】其他法律则各有自己的任务和实现的方法。 【注意】刑法不是以调整对象为标准划分的， 3.刑罚制裁的严厉性：刑法的强制力度较其他法律的强制力度严厉得多。违反刑法的后果是刑罚制裁，刑罚制裁的方法包括剥夺生命、自由、财产、资格等重要的权益。 【分析】刑法的特点集中体现在其对犯罪行为的法律后果上，这种法律后果的严厉性是其他法律如民法、行政法所不能比拟的。 4.刑法发动的补充性和保障性：作为保护社会的“最后手段”，只有当其他部门法不能充分保护某种社会关系时，才由刑法调整。所以，刑法是其他法律的保障法。 【分析】正因为刑罚制裁的严厉性，决定了刑法需要遵循明确性和谦抑性原则、罪刑法定原则，要求适用刑罚的前提（构成要件）具体化、明确化。尽量限制刑罚的适用。 二、刑法的任务和机能 （一）刑法的任务 1.惩罚任务：用刑罚同一切犯罪行为作斗争。 2.保护人民、社会和国家： （1）保卫国家安全、保卫人民民主专政的政权和社会主义制度； （2）保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产； （3）保护公民的人身权利、民主权利和其他权利； （4）维护社会秩序、经济秩序、保障社会主义建设事业的顺利进行。 （二）刑法的机能：刑法能产生的积极作用。 1.规制机能：对人的行为进行规制或者约束的机能（维持社会秩序的机能）。 【分析】其方式是将一定的行为当作犯罪，对其规定刑罚： （1）向国民显示该行为为法律所不容许； （2）或者要求国民不要实施特定的犯罪行为。 2.保护机能：保护国家、社会和个人法益的机能。 3.保障机能：保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的功能。 三、刑法的体系和解释 （一）刑法的体系 1.刑法的体系：指刑法的组成和结构。 【分析】我国现行刑法采用大陆法系的法典模式，刑法（刑法典、狭义刑法）分为“总则”和“分则”两编，此外还有一条附则。总则分为5章，各章的内容依次为：刑法的任务、基本原则和适用范围，犯罪，刑罚，刑罚的具体运用，其他规定。分则共10章，分别规定了各章犯罪的罪状和法定刑。 总则规定的是犯罪与刑罚的通用性原则，分则规定的是各种具体犯罪的罪状和法定刑。 总则与分则的关系是一般与特殊、抽象与具体的关系，二者密切联系、相辅相成，共同组成了刑法规范的体系。 2.刑法条文结构：刑法分则的总则与分则的条文结构存在着明显的差别。 【分析】 ①刑法总则的条文主要是对相关刑事法律规则的规定，主要内容是有关刑法的基本原则、适用范围、犯罪构成的一般要件、刑罚的种类、各种具体刑事法律制度及其适用条件的一般性规定。 ②在分则条文中，刑法以“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……”（第263条）这样的方式规定了犯罪与刑罚的关系。在前半部分作为罪状表述了一定 第 3 页
的法律要件（构成要件）；在后半部分规定了（具备前半部分法律要件所应承担的）法定刑（法律后果）。 这样，刑法以犯罪为前提条件，以刑罚为其主要法律后果，如法理学中所说的满足法律规定的“假定前提”就产生其后的“法律后果”道理相同。 不过，鉴于刑法的法律后果非同寻常的严厉性，故对犯罪法律要件及其法律后果（刑罚）均要进行严密、细致的规定。以至于刑法典分则使用了数百个条文来确定每一种具体“罪与刑”关系。其对刑罚法律后果的法律前提（或要件）的具体、细密程度，是其他法律所不能比拟的。 （二）刑法的解释 刑法的解释：指对刑法条文含义的阐明。 【分析】社会生活是多样和多变的，而法律条文是抽象和多义的，为了正确理解、适用法律、需要对法律的含义进行阐释。 1.根据解释的效力，刑法解释可划分为立法解释、司法解释和学理解释。 （1）立法解释：刑法的立法机关对刑法条文的解释。 【分析】在我国，全国人民代表大会及其常务委员会对刑法条文的解释属于立法解释。 【注意】立法解释与立法具有同等法律效力；立法解释与法律具有同等法律效力。 立法解释通常有以下三种情况（立法解释权力属于全国人大常委会）： ①全国人大常委会以决议形式对刑法条文含义的解释； 【分析】如，关于《刑法》第九章渎职罪主体适用问题的解释（2002年12月）；关于《刑法》第313条的解释（2002年8月）；关于《刑法》第384条第1款的解释（2002年4月）；关于《刑法》第228、342、410条（占用农用地）的解释；关于《刑法》第93条第2款（国家工作人员）的解释（2000年4月）；关于《刑法》第294条第1款的解释（2002年4月）；关于《刑法》有关信用卡规定的解释（2004年12月）。 ②在刑法中对有关术语的专条解释； 【分析】如刑法总则第5章中第91条至第99条关于“公共财产”“公民私人所有的财产”“国家工作人员”“重伤”“违反国家规定”“首要分子”“告诉才处理”“以上、以下、以内”的解释。 ③在刑法的起草说明或修订说明中所作的解释。 【分析】如1997年3月6日全国人大常委会副委员长王汉斌所作的《关于〈中华人民共和国刑法〉（修订草案）的说明》。 （2）司法解释：我国最高司法机关对刑法条文进行的解释。 【分析】在我国，最高人民法院对于法院在审判工作中具体应用刑法问题所作的解释、最高人民检察院对于检察院在检察工作中具体应用刑法问题所作的解释，都属于司法解释。 司法解释在刑法具体应用中发挥着极其重要的作用，集中反映了刑法的实际运作情况，应当高度重视。 （3）学理解释：有权对刑法进行立法解释和司法解释的机构之外的机关、团体、个人对刑法条文含义的解释。 【分析】立法解释、司法解释有法律上的约束力，属于“有权解释”（立法解释效力大于司法解释） 学理解释没有法律上的约束力，所以又称“无权解释”，靠以理服人。 2.根据解释的方法，刑法解释可分为文理解释和论理解释。 （1）文理解释：根据条文的字面含义进行的说明； （2）论理解释：根据立法精神与目的对条文进行的说明。 一般认为，论理解释包括目的解释、扩大解释、缩小解释、当然解释、比较解释和历史解释等。 第 4 页
【注意】文理解释是最基本的解释方法，只有在文理解释不能适用的情况下才能适用论理解释。 针对同一刑法条文，扩大解释和缩小解释不能同时进行，但扩大解释和目的解释可以同时进行； 此外，文理解释与论理解释也不能同时进行。
第二节 刑法的基本原则
【分析】刑法的基本原则：刑法明文规定的、在全部刑事立法和司法活动中应当遵循的准则。 刑法规定的基本原则有三个：罪刑法定原则、刑法适用平等原则和罪责刑相适应原则。 一、罪刑法定原则的基本内容与体现 【法条引述·刑法 第三条】 【罪刑法定】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 （一）罪刑法定原则的基本内容 1.法定化：犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定。 【分析】这里的法律，是指全国人大及其常委会制定的法律、法令，通常是行为当时有效的法律。 对于已经废止的法律，根据“从旧兼从轻”原则，犯罪行为发生之后生效的法律，对其生效前发生的法律行为，只有在其处罚轻于犯罪行为发生时生效的法律的场合才能适用于该行为。 2.明确化：对于什么行为是犯罪以及犯罪所产生的具体法律后果，都必须作出具体的规定，并用文字表述清楚。 根据法定化和明确化的要求，禁止采用习惯法、类推解释、行为后的重法（对被告不利的法律）、不明确的罪状、不确定的刑罚等。 3.合理化（实质的罪刑法定）：要求合理确定犯罪的范围和惩罚的程度，防止滥施刑罚，禁止采用过分的、残酷的刑罚。 （二）罪刑法定原则的体现 1.在刑事立法方面：刑法总则规定了犯罪的一般定义、共同构成要件、刑罚的种类、刑罚运用的具体制度等；刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑，为正确定罪量刑提供明确、完备的法律标准。 2.在刑事司法方面：废除了刑事司法类推制度，要求司法机关严格解释和适用刑法，依法定罪处刑。 二、刑法适用平等原则的基本内容和体现 【法条引述·刑法 第四条】 【法律面前人人平等】对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。 （一）刑法适用平等原则的基本内容 对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。 （二）刑法适用平等原则的体现：（1）定罪平等；（2）量刑平等；（3）行刑平等。 【分析】
