法制史笔记

法制史

(1)中国法制史

由于是过一遍的速度，鉴于历年出题的情况，以下内容应着重：

1.中国第二次正式公布成法的事件----晋国铸《刑鼎》。

2.唐代：首创加役流，流三千里，役三年。

3.宋代：

a.将刺配正式入刑。此点可参考《水浒传》里，关于“贼配军”一说，同时，需注意的就是充军。分本人终身充军和本户充军，直至“丁尽户绝”为止；

b.中央在各路派出专门的法律监督机关，提刑司（宋慈及《洗冤录》为其显著代表）；

c.有一年的考题出现了“翻异别堪”，相关的“别推”、“别移”也应了解一二。

4.清代。《大清现行刑律》取消了凌迟等酷刑，增设一此新罪名如妨害国交罪，对纯属民事性质的案件不再科以刑罚，动摇了封建的五刑制度，但不是一部近代意义上的专门刑法典。《大清新刑律》采纳了西方近代刑事立法原则，体例上实行总则和分则的体例，从立法上动摇了封建的五刑制度，是一部专门的刑法典，但其附录的《章程》则充分显示了该部法典的封建残余。

5.民国。《中华民国约法》（袁记约法）的出台，标志着北洋军阀专制时代序幕的开启。

（2）外国法制史

1.美国创立缓刑，将教育观念和人道主义思想引入刑法改革。

2.日本在明治维新之后，参照法国和德国的模式建立了普通法院和行政法院两套法院系统。

06.17中国法制史

“礼”是中国传统法律思想的核心，从西周统治者开始，主流的法律思想就将礼法结合起来，这是后世一切正统法律思想所标榜的基调，礼法结合是中国传统法制的理论基础。

导 言

1.中国古代的“礼”有两层含义：

第一，抽象的精神原则，可归纳为“亲亲”与“尊尊”两个方面。“亲亲”是对家族范围内的要求，“亲亲父为首”，以“孝”为核心，旨在维护家庭、家族及宗族内部的伦理道德秩序。“尊尊”是对社会范围内的要求，“尊尊君为首”，以“忠”为核心，旨在维护整个国家的君臣贵贱秩序。在“亲亲”、“尊尊”两大原则下，又形成了“忠”、“孝”、“义”等具体精神规范。

第二，具体的礼仪形式。西周时期主要有五个方面，通称“五礼”：吉礼（祭祀之礼）、凶礼（丧葬之礼）、军礼（行兵仗之礼）、宾礼（迎宾待客之礼）、嘉礼（冠婚之礼）。

2.“礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为：“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。

3.礼刑关系：

①礼正面、积极规范人们的言行，“禁恶于未萌”；

②刑则对一切违背礼的行为进行处罚，“惩恶于已然”；

③礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里

立法史

1.春秋中期之后，公布成文法的活动在一些诸候国中出现，否定了“刑不可知，则威不可测”的旧传统，明确了法律公开这一新兴地主阶级的立法原则。

2.魏国李悝所作的《法经》是我国历史上第一部比较系统的封建成文法典。明确提出“王者之政莫急于盗贼”。在内容方面的一个主要特征是贯彻轻罪重刑的法治理论。

3.商鞅的变法主张：运用法律手段达到建立强大封建政权的目的，把自己的思想主张与

秦国“富国强兵”的要求结合起来。改法为律：“律，均布也；范天下之不一而归于一。”

全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张如下：

其一，强调“以法治国”，要求全体臣民特别是国家官吏学法、“明法”，百姓学习法律者，“以吏为师”。

其二，“轻罪重刑”。尽力贯彻重刑原则，加重量刑幅度，对轻罪也施以重刑。

其三，不赦不宥。强调国家法律的严肃性，反对赦宥，凡有罪者皆应受罚。

其四，鼓励告奸。鼓励臣民相互告发奸谋，规定“告奸者与斩敌首同赏”。

其五，实行连坐，以十家为什，五家为伍，什伍之内相互有告奸、举盗的责任。

其六，实行亲属连坐、邻伍连坐、军伍连坐、职务连坐。

4.《魏律》改革：第一，将《法经》中的具律改为刑名置于律首；第二，将“八议”制度正式列入法典；第三，进一步调整法典的结构与内容，使中国封建法典在系统和科学上进了一大步。第四，改革刑罚，使刑罚进一步规范化。

注：曹丕确立的九品中正制对“八议”、“官当”及南北朝有关制度影响深远，隋、唐两代为打击门阀势力不遗余力也是体现之一。

5.《晋律》与《魏律》相比，在刑名律后增加法例律，丰富了刑法总则的内容。同时对刑法分则部分重新编排，向着“刑宽”、“禁简”的方向迈进了一大步。张斐、杜预为《晋律》作注，与《晋律》具有同等法律效力。

注：

①既是对“春秋决狱”的发展，也为唐代律疏的出现打下了伏笔。

②《晋律》第一次将“礼”中的 “服制” 入律，作为定罪量刑的原则。“五服”，即以丧服为标志表示亲属间血缘亲疏及尊卑，共分五等，故称“五服”。准五服以制罪的原则是：服制愈近，即血缘关系越亲，以尊犯卑者，处刑愈轻；相反，处刑愈重。服制愈远，即血缘关系疏远者，以尊犯卑，处刑相对加重；以卑犯尊，相对减轻。“五服”制罪原则的确立，使得儒家的礼仪制度与法律的适用完全结合在一起，它不仅体现了晋律“礼律并重”的特点，也是儒家思想在封建法律制度中的集中表现，使法律成为“ 峻礼教之防 ”的工具，从而确立了后世法定亲(属)等(级)制度。

6.《北齐律》将刑名律与法例律结合为名例律一篇（沿用至清末），首次规定了“重罪十条”（十恶不赦），充实刑法总则，精练刑法分则。分则共11篇：禁卫、户婚、擅兴、违制、诈伪、斗讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧、杂律。起着承先启后的作用，对后世立法影响深远。

7.《北魏律》&《陈律》正式确立了“官当”制度。

8.唐律：

㈠《贞观律》基本上确定了唐律的主要内容和风格，确定了五刑、十恶、八议以及类推等原则和制度。

㈡《永徽律疏》总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，不仅对主要的法律原则和制度做了精确的解释与说明，而且尽可能引用儒家经典作为律文的理论根据，与其开篇提出的“德主刑辅”契合，标志着中国古代立法达到了最高水平，奠定了中华法系的传统，也是中国历史上迄今保存下来的最完整、最早、最具有社会特点与社会影响的古代成文法典。永徽四年正式颁行，元代后称为《唐律疏议》。

㈢唐律的特点与中华法系：

⑴“礼法合一”。承袭和发展以往礼法并用的统治方法，使得法律统治“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一。

⑵科条简要与宽简适中。 ⑶立法技术完善。

⑷唐律是中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志，具有封建法律的典型性，对宋元

明清产生了深刻影响。朝鲜的《高丽律》、日本的《大宝律令》、越南的《刑书》，均以其为蓝本。

9.《宋建隆详定刑统》是中国历史上第一部按照刑律统类模式编纂刊印颁行的封建法典。

编敕是宋代最重要、最经常的一种立法活动。有宋一代，须经过中书省“制论”和门下省“封驳”，“敕”才被赋予通行全国的效力。敕主要是关于犯罪与刑罚方面的规定，“丽刑名轻重者，皆为敕”。仁宗前基本上是“敕律并行”，编敕一般依律的体例，但独立于《宋刑统》之外。神宗朝敕地位提高，“凡律所不载者，一断于敕”，敕已到足以破律、代律的地步。

10.《大明律》一改传统刑律体例，在保持“名例第一”的前提下，仿《元典章》编纂体例，按六部改为吏、户、礼、兵、刑、工六律，其律文简于唐律，但“轻其轻罪，重其重罪”，立法技术更为精细，体例更趋完备、科学，精神严于宋律，成为终明之世通行不改的封建大法。

《明大诰》是明初的一种特别刑事法规，系朱元璋在修订《大明律》时，为防止“法外遗奸”，手订的四编236条《大诰》，集中体现了他“重典治世”的思想，具有与《大明律》相同的法律效力。特点：

①对于律中原有的罪名，一般都加重处罚。 ②滥用法外之刑。

③“重典治吏”，其中大多数条文专为惩治贪官污吏而定，以此强化统治效能。

④是中国法制史上空前普及的法规，朱元璋死后不具有法律效力。

06.23 一、清代的立法

1.《大清律例》是中国历史上最后一部封建成文法典，也是中国传统封建法典的集大成者。汉唐以来确立的封建法律的基本精神、主要制度，在此都得到充分体现。

2.清代的例：

⑴有清一代最重要的法律形式。

⑵例包括条例、则例、事例、成例等。

①条例：专指刑事单行法规，是由刑部或其他行政部门就一些相似的案例先提出一项立法建议，经皇帝批准后成为一项事例，指导类似案件的审理判决。

②则例：某一行政部门或某项专门事务方面的单行法规汇编。它是针对政府各部门的职责、办事规程而制定的基本规则。

③事例：皇帝就某项事物发布的“上谕”或经皇帝批准的政府部门提出的建议，一般不自动具有永久的、普遍的效力，但可以作为处理该事务的指导原则。

④成例（“定例”）：经过整理编订的事例，是一项单行法规。成例是一种统称，包括条例及行政方面的单行法规。

3.五朝会典：康熙、雍正、乾隆、嘉庆、光绪。

二、清末变法修律

⑴指导思想：自始至终贯穿“仿效外国资本主义法律形式，固守中国封建法律传统”的方针。

⑵内容：封建专制主义传统与西方资本主义法学最新成果的奇怪混合，坚行君主专制专制及封建伦理纲常，又大量引用西方法律理论、原则、制度和法律术语，使得保守落后的封建法律内容与先进的近现代法律形式同时显现在这些新的法律法规之中。

⑶改变“诸法合体”形式，明确实体法之间、实体法与程序法之间的差别，分别制定、颁行或者起草了宪法、刑法、民法、商法、诉讼法、法院组织法等方面的法典或者法规，形成了近现代法律体系的雏形。

⑷不能反映人民群众的要求和愿望，也没有真正的民主形式。

清末变法修律的主要影响

⑴标志着中华法系开始解体，中国传统法制开始转变成形式和内容上都有显著特点的半

殖民地半封建法制。

⑵它为中国法律的近代化奠定了初步基础。

⑶它是中国历史上第一次全面系统地介绍西方近现代法律学说和法律制度，普及近代法律知识，促进了部分中国人法治观念的形成。

⑷客观上有助于推动中国资本主义经济的发展和教育制度的变化。

相关：

《钦定宪法大纲》是中国近代史上第一个宪法性文件。

三、民国

1.《中华民国临时约法》是中国历史上最早的资产阶级宪法性文件。

2.“天坛宪草”，《中华民国宪法（草案）》，是北洋政府时期的第一部宪法草案。采用资产阶级三权分立的宪法原则，确认民主共和制度。同时，也体现了国民党通过制宪兵限制袁世凯权力的意图，如肯定了责任内阁制，规定国会对总统行使重大权力的牵制权，限制总统任期等。

3.“袁记约法”，《中华民国约法》，是对《中华民国临时约法》的反动，是军阀专制全面确立的标志。其颁布实施，标志着中华民国的基本政治内涵已经消失，民主共和政体从根本上被独裁政体所取代。

4.“贿选宪法”，《中华民国宪法》，是中国近代史上首部正式颁行的宪法。特点：