论我国职务作品利益分享机制研究
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2010年第5期 No.5 2OlO 暨南学报(哲学社会科学版)
Journal of Jinan University(Philosophy and Social Sciences) 总第148期
Sum No.148
论我国职务作品利益分享机制研究 郑其斌 (中国劳动关系学院法学系,北京100048) [摘 要] 职务作品制度作为著作权法中有关权利归属与分配的重要制度,其制度设计应当注重激励 作品创作、促进作品传播的价值实现,并考虑到作者的劳动者身份。在双方的利益分配上,就一般职务作品应 当明确单位的免费使用权,并对利益分享的约定机制予以限制;就特殊职务作品,应当取消奖励制度,建立收 益分享机制。 [关键词] 职务作品;工作任务;利益分享机制 【中图分类号]D923.41 [文献标识码] A [文章编号] 1000—5072(2010)05—0033—06
职务作品制度是著作权法中的一项重要制度,它不 仅调整作者、著作权人与社会公众之间就作品所发生的 关系,而且调整职务作品创作的相关者,即作者与所在单 位之间的利益关系。我国目前对于职务作品的研究还不 是十分深入,在2001年《著作权法》修改中也基本上未对 该制度予以修改,仍保留着1990年著作权法制定之时的 原貌 。但这并不表明,我国职务作品制度已经十分完 备。相反,职务作品的认定及其利益分配机制仍然存在 较大的模糊性和不合理性,在正在筹备中的《著作权法》 第二次修订中,应当对有关问题进行探讨。 一、职务作品的制度目的及其对 利益分享机制建构的启示 职务作品中作者与用人单位都投入了成本,其中作 者投入了创造性智力劳动,以自己的意志创作完成作品, 而用人单位投入了物质技术条件,包括为作者支付工资、 提供创作必需的物质条件、技术资料,法律有必要在两者 之间合理地分配利益。利益的分配在两个方面展开:一 是权利归属,即职务作品的著作权归谁所有;二是收益分 配,即行使著作权所获得的收益如何分配。由于大陆法 系国家和英美法系对著作权基础认识的差异,大陆法系 一般规定职务作品的著作权属于作者,而英美法系则一 般规定职务作品的著作权属于单位。两大法系的相关国 家也在不断调整自身规则,以相互靠近¨J2盯 捌。我国虽 然属于大陆法系国家,但力求能采两大法系之长,作出更 恰当的规定。 著作权法是保护创作者权利的法律,因此著作权法 保护的对象是创作者,作者享有著作权是天经地义的规 则。但是随着社会经济的发展,受雇于人是很多作者的 生活常态,雇主也有雇佣他人为自己创作作品之需求,为 了兼顾双方的利益,始有创设职务作品制度之必要。考 查职务作品制度的目的,是正确进行职务作品制度设计 的重要前提。 (一)激励作品的创作 作品的创作需要创造性智力劳动和必要的物质技术 条件的投入,有些作品的完成中物质技术条件还起到了 关键性的作用,对作品创作的激励需要从这两个角度进 行。职务作品制度的目的就在于平衡作者和其受雇单位 之间的利益关系,使双方都愿意积极投入成本进行创作, 从而使社会能够获得更多的优秀作品,促进文艺繁荣。 (二)促进作品的传播 促进作品的传播是著作权法律制度的一个重要目 的,职务发明制度也不例外。在作品的传播中有两个因 素比较重要:一是著作权人的传播能力。著作权人有传 播意愿,还必须有相应的传播能力,因为传播需要一定的
[收稿日期】2010—08—26 [作者简介] 郑其斌(1979一),男,安徽全椒人,中国劳动关系学院讲师,法学博士,主要从事知识产权法、劳动法研究。 ①《著作权法)2001年修改时对于职务作品,只是将其中的“非法人单位”改为“其他组织”,以及对工程设计图、产品设计图等文字做 了调整。 ・34。 郑其斌: 论我国职务作品利益分享机制研究 2010年9月 技术手段和经济实力。这也是很多创作者选择与一些具 有传播能力的组织合作的原因。二是有关法律程序是否 方便。复杂的法律程序可能导致传播效率的低下。例如 演绎作品的著作权人可能有多个,作品传播的控制权掌 握在若干主体手中,此时进行传播就要经过多个许可程 序。法律将电影作品的著作权赋予给制片者,而非从事 创作的人,也有这方面的考虑。著作权法有鼓励传播的 目的,职务作品制度的设计应当考虑作品的传播问题,有 些时候为了易于传播,将某些作品的著作权赋予给单位 不失为一个好的办法。 (三)对创作人的劳动者身份的关注 作者和单位的合法权益都应当得到保护,但职务作 品的相关主体作者与单位之间具有特殊的关系,这一点 与委托作品、合作作品均有不同。在职务作品制度设计 中应当注意到两者之间劳动法律关系的特殊性,采取有 力措施保障作为劳动者的作者的利益。美国法中对职务 作品的规定以契约作为核心基础,这是与其劳动法有关, 而且对职务作品的认定也要结合劳动法进行认定 。 职务作品的制度建构应当从著作权法和劳动法的双 重角度出发,设计出既符合著作权法鼓励创作和传播的 目的,又充分考虑作者的劳动者身份,公平合理分配作者 和单位之间的利益的、公正而又高效的制度。 二、职务作品的权利归属的分配 关于职务作品的权利归属,各国立法主要类型大体 有三类:一种是以大陆法系作者权体系为基础的职务作 品著作权归作者所有的立法模式①;一种是以英美法系版 权体系为基础的职务作品著作权归单位(雇主)所有的立 法模式②;另一种就是区分不同的职务作品而规定不同的 权利归属的立法模式 】。依据著作权法原理以及著作权 法的规定,著作权原则上属于作者。职务作品的作者是 单位的工作人员,但由于单位为该作品的完成进行了投 入,因此著作权的权利归属上应当考虑到单位的利益。 理论上,根据职务作品的著作权主要属于作者还是单位, 将职务作品分为一般职务作品和特殊职务作品,我国著 作权法也依此做出了规定,有必要对这两种职务作品进 行分析。应当说,我国著作权法采取的“中庸之道”的做 法,符合中国人的思维传统,也确实兼顾了单位和作者个 人的利益,具有较强的合理性。但是从细节来看,也存在 不少的瑕疵和缺陷需要完善。有些时候也不好区分,以 至于到发生纠纷之时再通过司法途径予以确认。这不利 于提高人们的创作积极性,也不符合法律可以指导人们 的行为和评价人们行为的价值准则 。 (一)一般职务作品 一般情况下,在作品完成中,起到关键性作用的是作 者的创造性智力劳动,对物质技术条件的需求较少,或者 物质技术条件不是完成作品的关键要素,但单位毕竟进 行了组织工作和一些物质投入,因此我国著作权法在规 定著作权归属于作者的同时,也规定单位享有在其业务 范围内的优先使用权和两年内的独占使用权,即作品完 成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位 使用的相同方式使用该作品。 这一规定有一个小的瑕疵就是对“优先使用”是否是 免费使用,未予明确,在著作权法修订时应当明确规定。 单位投入成本进行创作的主要目的就在于能够使用该作 品,因此其无需经过作者许可的、免费的优先使用权是其 应当享有的权利。 (二)特殊职务作品 我国著作权法特别规定了特殊职务作品,即在两种 情况下的职务作品,作者只享有署名权,而单位享有其他 著作权:一是主要是利用法人或者其他组织的物质技术 条件创作,并由法人或者其他组织承担责任的工程设计 图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;二是法 律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他 组织享有的职务作品。法律法规另有规定,自不待言,典 型者如《计算机软件保护条例》的规定,法国著作权法也 规定执行职务完成的软件及文档的财产权利属于雇主。 在这里需要讨论的是第一项的规定和第二项中的合同约 定问题,对前者,可称之为法定特殊职务作品;对后者,可 称之为约定特殊职务作品。 1.法定特殊职务作品的构成条件分析 根据现行著作权法的规定,法定的特殊职务作品有 两个条件:一是主要利用单位的物质技术条件,二是由单 位承担责任。前一条件的规定是考虑到物质技术条件在 该类作品完成中的重要,甚至关键性的作用。而后一条 件的规定则有待商榷。 此处“责任”是指何种责任?第一个理解就是作品的 创作构成侵权而引起的责任。作品创作构成侵权,即作 品的内容侵犯他人著作权、人格权等。此时作品的创作 是作者的行为,依据侵权法,这应当由作者自己承担责 任,如果作者的行为是职务行为,则应当由单位承担责
①《法国著作权法》(黄晖译)第1条规定:智力作品的作者,仅仅基于其创作的事实,就该作品享有独占的及可对抗一切他人的无形 财产权。该权利包括本法典规定的精神和智力方面的权利和财产方面的权利。智力作品的作者订有或订立劳务合同或雇佣合同, 不影响其享有第一款规定的任何权利。 ②《美国著作权法>第201条第2款规定:就雇佣作品而言。雇主或者指示创作作品的其他人被认为是本法上的作者,享有著作权法之
各项权利,但双方在其签署的书面文件中另有约定的除外。 第32卷第5期 暨南学报(哲学社会科学版) ・35・ 任。这一规定是来自于侵权法,而非著作权法,并不因为 著作权法上的规定而使侵权责任由法人承担。因此这不 应当对著作权的归属产生影响。即使是一般职务作品, 如果创作行为构成侵权,单位也应当为作者的职务行为 承担责任。以此为由来界定职务作品著作权的归属显然 不符合逻辑。 第二个理解是作品的利用使他人遭受损失构成侵权 而形成的责任,如产品设计图存在设计缺陷,使得生产商 或者消费者因此遭受损害。这一责任同样不属于著作权 法的范畴,而是属于产品瑕疵或缺陷的范畴。首先,这一 损害属于产品责任,应当由产品的生产者承担,也非由作 者或著作权人承担。即使由作者所在单位承担责任,该 单位承担责任是因为其是生产者,而非因为其是著作权 人。其次,不能因为单位承担了该项责任而将著作权归 属于它。如果这样,就无法解释委托作品中,著作权原则 上归属于受托人的规则。因为在委托作品中,同样可能 存在此类作品承担的问题,如某计算机公司委托他人开 发完成软件,该公司销售该软件,后因该软件存在缺陷给 他人造成损害,该公司应当承担责任,但该公司并未因可 能承担责任而取得委托作品的著作权。一般职务作品也 存在同样的问题。可见,该项著作权并非是对承担责任 的补偿或对价。还有人以“责任”来解释特殊情况下委托 作品的著作权归于委托人 j,此处责任已经不是法律责 任,而可能是道义责任了,因为一切法律责任的追究都应 当是实际行为人为责任主体,而不能以署名为准。道义 责任不是法律调整的范畴。 因此,法律规定的由单位承担责任的要件是没有法 律意义。无论是作者还是单位,其依法该承担的侵权责 任不会因为取得著作权丽增加,也不会因为没有著作权 而减少,更不会因为著作权的归属而使侵权责任主体发 生转移,著作权之有无与该项责任之承担无关。 2.法定特殊职务作品的重构 法定特殊职务作品之所以著作权归单位所有,作者 只享有署名权,甚至有时候需要对署名权进行限制 。 其主要的原因在于:首先,在它的创作中单位投入的物质 技术条件起到了重要的、关键性的作用。著作权法上的 “主要利用”本单位物质技术条件,并不仅仅是指作者创 作作品所利用的物质技术条件主要是单位提供的,而更 具有实质意义的是单位提供的物质技术条件在作品的完 成中起到了关键作用。其次,该类作品由单位享有著作 权,更利于作品的传播和利用。一般而言,具有工业实用 性的作品即属此类。因为该类作品的主要目的是在工业 上利用,因此由单位享有著作权的经济权利有利于作品 的推广。此类作品的人格性也较弱,与文学艺术作品相 比,此类作品更多的是科学技术研究的结果,而非具有个 性的人格思想的展现。另外,其中一些著作人格权也和 利用密切相关,如修改权,工业利用过程中经常会有必要 对作品进行修改,将除署名权以外的人格权交给单位也 符合这一目的。因此,法定特殊职务作品的条件应当是: (1)单位投入的物质技术条件在作品完成中起到了关键 性的作用;(2)该作品的主要功能是在工业上利用,如我 国著作权法上列举的工程设计图、产品设计图、地图、计 算机软件均属于主要目的是工业利用的作品,而非用于 艺术欣赏。虽然从著作权的角度看,这些作品首要的是 艺术性,其次才是功能性和技术性¨】,但作为其本身的利 用,功能性和技术性却是首要的目的。陶瓷厂美术设计 师设计的美术作品,则不属于此类,虽然该厂利用该美术 作品的目的是工业利用,但该美术作品本身除了具有工 业利用外,还可以用于艺术欣赏。 3.约定特殊职务作品中对“约定”的限制 与委托作品中著作权归属的约定不同,职务作品中 著作权归属的约定必须考虑到双方当事人之间的劳动关 系。劳动关系本身具有人身性和隶属性,用人单位对劳 动力的支配和使用,与劳动者的生存权密切相关 。对 于劳动者而言,工作机会是必须考虑的重要因素,在经济 实力上处于弱势,其谈判的专业性也比较差,这些因素造 成劳动者与单位的谈判能力不足,他可能不得不接受单 位提出的显然不公平的条件。因此,如果允许当事人之 间任意约定著作权的归属,看似意思自治,但极易造成对 作者不公平的结果,削弱作者的创作积极性,最终造成作 品的数量减少和质量下降。有必要对这种约定予以适度 的限制,首先,在约定著作权归属的场合,应当考察单位 因此对作者的补偿是否合理,如果单位未给予合理补偿, 则该项约定无效。其次,应当积极发挥工会和集体协商 机制的作用,使工会能够在作者利益维护上发挥作用,通 过集体协商方式合理确定著作权权利归属。