论中小股东权益的法律保护

论中小股东权利保护的　

股东代表诉讼　

■　顾微微副教授（南通大学公共管理学院　江苏南通２２６０１９）　

◆　中图分类号：ＤＦ４３８．７　文献标识码：Ａ　

内容摘要：在现代公司体制中，控股股　东往往为使自己的利益最大化而行使　权力，容易导致滥用权力从而损害到　公司、少数股东利益的情形。我国公司　方面的法律对股权司法救济方面的规　定经历了一个不断完善的过程，新《公　司法》第１５２条确定了股东代表诉讼制　度，对股东代表诉讼中原告主体资格、　被告的范围、前置程序等均作了相应　的规定，却未对股东代表诉讼中隐名　股东的权利问题加以明确。但改变隐　名权益人所有权益的无保护状态，对　其加强权益的合法保护是必然趋势。　关奠谒：股东　股权　股东代表诉讼　制度　

，＇　司法上的一项重要内容，股东代　／，＼表诉讼制度被认为是弥补公司治　厶　理结构缺陷及其他救济方法不足　

的必要手段，我国的新《公司法》也明确了　

股东代表诉讼制度。自此，股东代表诉讼制　

度在保护中小股东权益方面开始发挥重要　的作用。本文试从股权、股权救济途径等方　

面，分别阐述我国的股东代表诉讼制度。　

公司的股权结构　

在现代公司体制中，公司、股东、董　事、监事等各主体之间构成了分权且相互　

制衡的关系，这种关系具有一定的相对稳　定性，但同时我们注意到任何公司的股权　

结构不可能是均衡的。根据我国公司法的　规定，所谓控股股东是指股权额占有限责　

任公司资本总额５０％以上或者持有的股份　

占股份有限公司总额股份５０％以上的股　

东；或者股权额或者持有股份的比例虽然　

不足５０％，但依其股权额或者持有的股份　所享有的表决权已足以对公司股东会、股　

东大会的决议产生重大影响的股东。不同　

于中小股东，控股股东对公司享有更多的　控制权和管理权，大股东的压制和中小股　东利益的保护是公司治理关系中永恒的矛　

盾。如果控股股东在行使控制权的时候能　从公司整体利益出发，兼顾中小股东利益，　

则会缓解控股股东与其他股东之间的利益　

Ｌｅｇａｌ　Ｓｙｓｔｅｍ　Ａｎｄ　Ｓｏｃｉｅｔｙ　｛Ｉ｝Ｊ占缸金　己口１口年己月（中）　论上市公司中小股东权益的保护　束勃　摘要公司治理的核心问题就是保护投资者的利益，特别是在股权高度分散的上市公司中，对中小股东权益的保护显得　尤为重要。　关键词上市公司　中小股东　累积投票制　中图分类号：Ｄ９２０．５　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９．０５９２（２０１０）０２．１０３．０１　一、上市公司中小股东权益保护的现状　上市公司的中小股东由于其投资额在总股本中所占份额有　限，使其作用亦受到很大的限制。相反，大股东却恰恰处于绝对　优势的控制地位。而也正是由于我国上市公司基本都采用资本　多数决定原则，大股东“一股独大”的形式使得中小股东的权益　只能是任人摆布。在我国现状中，中小股东权益受侵害的情况主　要表现为以下几个方面：　（一）资本多数决原则的滥用　资本多数决原则规定了股东所拥有的表决权（无表决权股东　除外）与其所持有的股份数成正比。这样，持有公司多数股份的股　东就在公司处于支配地位，包括他对股东大会作出决议的影响力，　他所推荐的候选人容易当选等。所谓“多数股份支配”，并不必然　需要超过半数的股份。有时，持有股份不足半数，几个股东共同进　行控制或者一个股东拥有相当多数的股份，也能对公司进行控制。　因此，大股东便利用持股比例优势，限制中小股东的经营管理权，　将其意志上升为公司的意志，从而损害了中小股东的权益。　（二）大股东非法占用资金　大股东经常无偿占用上市公司资金，直接向本公司借款且拖　欠往来的账目款项。上市公司融资而来的资金成了大股东的“免　费午餐”，被长期的占用着，有些公司也因此面临着流动资金短　缺，正常经营受损，财务状况恶化等情形。　（三）董事等违背诚信义务　董事、监事、经理等公司管理层成员不履行善管和诚信义务　损害了公司的利益，同时也间接损害了中小股东的权益。此外，　承销商、会所、律所等中介机构未能很好履行其职责，也会损害中　小股东的权益。大股东、公司管理层和中介机构联手侵害公司或　中小股东的利益也屡见不鲜。如内幕交易、关联交易等，从而使　中小股东处于更为不利的地位。　二、我国上市公司中小股东权益保护的完善建议　（一）完善股东大会制度　１．完善累积投票制度　资本多数决原则导致大股东以其持有股份的优势操纵股东　会，控制公司，通过形式上的平等掩盖实质上的不平等。该制度　最核心的作用在于平衡力量悬殊的股东之间的利益关系，以保障　股东在表决权上的实质公平。累积投票制度赋予股东在股东大　会选举董事和监事时，可以选择将自己的投票权集中于一人，也　可以分散选举数人，最后以总得票数确定董事或监事的人选。尽　管我国《上市公司治理准则》中鼓励上市公司采取累计投票制，但　笔者建议应在《公司法》的完善中，通过法律规定该制度并明确其　救济途径，以防权利的纸面化，使权利的实现沦为空谈。　２．规定股东的法定人数　我国《公司法》只规定了股东大会通过决议事项的法定多数　决制度，但没有规定股东大会的法定最低人数。目前我国上市公　司股东大会出席率过低，其实际就是大股东的会议。而公司决议　根据多数决原则一旦形成，就与股东的个人意思无关，所有股东　作者简介：束勃，辽宁大学法学院。　均受决议的约束。故要完善对中小股东权益的保护，应建立股东　大会的股东法定最低人数制度，规定出席股东大会的股东应占全　体股东人数的二分之一以上。　（二）调整大股东的权利义务　１．设立股东表决权排除制度　股东表决权排除制度，是当股东大会表决的事项与公司中的　股东存在切身利害关系时，这部分关联股东以及其代理人不能对　该事项行使其表决权的制度。股东表决权排除制度从本质上说　就是通过限制关联股东在关联事项上的表决权以实现扩大中小　股东权益的目的。目前在我国，上市公司关联交易的现象屡见不　鲜，但公司法并没有股东表决权排除制度的法律规范。在实务中，　对于股东大会决议的事项，公司大小股东都按照“一股一权”原则　而享有相同的投票权，但在我国上市公司“一股独大”的股权结构　中，以分散的公众股为主体的少数股东与控制股东的力量悬殊，　表面民主的“一股一权”原则使得中小股东在股东大会上根本无　力抗衡控股股东的绝对控制地位，因而对于自己的权益的保护也　只能是心有余而力不足。面对现况，我国应当借鉴并引进表决权　排除制度。　２．规定大股东的诚信义务　诚信义务的两个内容分别是注意义务和忠实义务。大股东　的注意义务说的是大股东在处理公司事务时的谨慎义务，其程度　要求要尽到处于相同情况下同样一个谨慎的人对自己经营的事　项所会给予的谨慎程度一样。大股东的忠实义务则指大股东必　须忠实于自己的公司，不从事会损害本公司和侵害公司中其他股　东利益的行为。股东的诚信义务对限制多数决和对中小股东权　益的保护至关重要，并且，它也被认为是“对多数股东权力监督的　一个合适的出发点。”我国《公司法》中只有一百二十三条条规定　了董事、经理对公司的忠实义务，但是对大股东的诚信义务却是　立法空白。反之，在证券市场发达的美国、英国以及日本等国家　的法律中，均规定了大股东应承担的诚信义务。因此，我国在《公　司法》中也应要求大股东承担相应的诚信义务，更好的保护中小　股东的利益。　（三）完善信息披露制度　信息披露是中小股东获取上市公司信息的主要途径，是他们　决定出资与否的根据。我国《上市公司治理准则》中具体规定了　对上市公司的信息披露与透明度的要求，这或多或少的弥补了我　国目前《公司法》以及《证券法》中关于信息披露的相关规定的不　足。但是信息披露制度仍应得到进一步完善，首先，要通过报刊、　专门系统、互联网系统等各种手段改进现有的信息披露制度：其　次，信息披露的及时性和有效性亦兹需强化。　参考文献：　［１］梁上上．论股东表决权北京：法律出版社．２００５年出版　［２］张守文．经济法责任理论之拓补．中国法学．２００３（４）．　［３］谭世贵．刑事诉讼原理与改革．北京：法律出版社．２００２年版．　［４］曹富国．少数股东保护与公司治理．北京：社会科学文献出版杜．２００６年版　［５］王保树．转型中的公司法的现代化．北京；社会科学文献出版社．２００６年版　

上市公司中小股东权益保护法律制度之探析

[摘 要]保护中小股东的合法权益是证券市场健康有序发展的基础。然而现实的上市公司运作中，由于公司内部治理模式、股权结构、信息披露制度以及资本多数决原则均存在一定程度的不足，导致中小股东合法权益受侵害的情况屡见不鲜。文章通过对理论渊源和受侵害原因的分析，为构建中小股东合法权益的保护机制，以实现上市公司的长足发展，提供了策略和建议。

[关键词]上市公司；中小股东；权益保护；法律浅析

一、中小股东权益保护的理论渊源

（一）社会公平理论

社会公平理论又称社会比较理论p（二）经济民主理论

该理论基本目标就是调动人们的积极性，人的积极性决定人的行为动力、质量和结果。实行经济民主，人的积极性和创造性就会喷发出来。法学家认为“所谓经济民主，不过是人们在一定的经济关系中享有的某种民主的权利，是人处于主人的地位分享经济利益”。实际上，经济民主的基本内涵就是，在充分尊重经济自由的基础上，通过公众平等参与、多数决定、保护少数的机制，在共同体内实现财富、机会的相对均衡。在充分尊重经济自由的基础上，通过保证中小股东公平地参与到上市公司的相关决策中，更有利于上市公司内部实现财富机会的相对均衡，这正是经济民主理论的内在要求。

二、中小股东权益受侵害的原因

（一）信息披露制度的不完善

新《公司法》146条规定：“上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告”。这是关于上市公司信息披露制度的规定，也是股东知情权的要求。然而，我国的上市公司现有的信息披露制度并不健全，许多法律、法规在实践中并未得到有效的贯彻实施，给中小股东的权益造成伤害，违背保护中小股东合法权益的初衷。原因是，我国大多数的上市公司是由国有大中型企改制来的，国有股和法人股占有绝对优势，掌握着绝对的话语权，这些大股东常常利用自己的绝对优势地位，欺压中小股东，剥夺其享有的信息披露的知情权。由于在上市公司表决前获得的信息不充分，结果造成很多情况下，中小股东表决的盲目性。

工商管理　山东财政学院学报（双月刊　２００９年第４期（总第１０２期　试论关联企业中从属公司中小股东　的法律保护问题　马　军　（中国社会科学院，北京１００７３２）　［摘要］由于关联企业的特殊组织形式，致使从属公司中小股东的权益更容易受到侵害。因此，关注关联企业　中从属公司中小股东权益受损的情况，并从事前防范、过程中的规制以及事后救济三个方面，来构建关联企业中从属　公司中小股东权益保护的法律体系，具有重要的现实意义。　［关键词］关联企业；从属公司；中小股东；法律保护　［中图分类号］Ｄ９１２．２９　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００８—２６７０（２００９）０４—００８７—０３　一、从属公司中小股东权益受损的主要表现　从属公司，是相对于控制公司而言的，是指直接　或问接受另一公司控制的公司。从属公司可以是一　人公司也可以是两个以上股东所共同投资的公司；　而本文所指的中小股东，是相对于从属公司的大股　东而言，故而只存在于两个以上股东所共同投资的　从属公司中。　随着关联企业的数量增加、规模增大，控制股东　滥用权利，损害中小股东权益的事件也越来越多，这　主要表现为：　首先，关联企业利用其关联关系所进行的关联　交易，往往伴随着从属公司向控制公司的利益转移。　例如控制公司廉价或无偿占用从属公司的资金，向　从属公司高价供应原料、高价转让资产，向从属公司　低价收购产品；由从属公司承担控制企业的费用，为　控制公司或其他关联公司的贷款进行担保等。即使　有时出现相反的利益转移，也不是为了从属公司的　权益。如在从属公司经营业绩不佳时，为保住其配　股资格或避免摘牌，控制公司往往通过关联购销、资　产租赁、资产托管、承包经营等多种手段，由控制公　司向从属公司转移经营利润，务求在短期内人为地　提高从属公司的经营业绩，以期在证券市场上进一　步圈钱。可以说，关联交易已成为控制公司套取从　属公司资金的主要手段。猴王事件是近年来中国证　券市场比较有代表性的事件，由于猴王Ａ的大股东　猴王集团公司滥用控制权，通过借款、担保等方式从　猴王股份公司抽走了巨额的资金，却让猴王股份公　司承担资产缩水、股价巨跌的后果。三九医药发布　关联交易补充公告，披露了公司多笔金额共计达１　１．　４３亿元的巨额定期存款被大股东方面占用的详情。　幸福实业股份有限公司被控股股东占用１．６６亿元，　用２．５亿元资产为其抵押贷款。在以上事件中，控　制公司利用关联交易套取从属公司资金，使从属公　司利益严重受损，表面上控制公司作为从属公司的　股东之一也会因此受到损害，但是实际上控制公司　在从属公司所受到的损害可以从从控制公司直接获　得的利益中得到补偿，最终受到权益侵害的则是从　属公司的中小股东。　其次，实践中存在部分控制公司利用控制关系　迫使中小股东以低价出售所持股份，使其丧失股东　地位；或通过恶意增加公司资本、强行配售股等手　段，迫使中小股东无力认购而使其持股比例进一步　降低，稀释中小股东所持股份；或恶意罢免、无理阻　挠中小股东担任公司高级管理职务等现象。在学界　［收稿日期］２００９—０６—２９　’　［作者简介］马军，男，山东禹城人，中国社会科学院法学所博士后，研究方向：公司法、证券法。