法制史01

在《中国法制史》中刑法的内容占有很大的比重，而且比较重要。纵观历史，历朝历代制定的刑法典的数量较多，内容也较丰富。通过学习传统的刑法，我们可以发现历史的政治、经济、文化的缩影。这也正是我们学习《中国法制史》的目的。通过学习法律制度，了解历史上的法律发展状况，进而认识当时的社会情况。然后分析总结，为现在的法治建设寻找出路。

（一）定罪量刑的原则

1.西周

（1）耄悼之年有罪不加刑

耄指八十，九十岁的老人；悼指七岁少年。总起来讲，是说80、90岁的老人和7岁以下的孩子，其行为虽构成犯罪，法律不再追究责任。这表明西周统治者重视犯罪主体的意识能力，并据此慎重考虑用刑问题。

（2）区分眚、非眚、非终、惟终

“眚”系指过失，“非眚”，则指故意；其中的“非终”系指偶犯，“惟终”系指惯犯。总起来讲，西周注意区分犯罪主体主观形态，人有小罪，但属故意和惯犯，则不能不处以死刑。相反，人有大罪，但属过失或遭际不可抗御的自然灾害而偶然发生的，则可不杀。

（3）“慎测浅深之量以别之”

凡断狱，审判官吏首先要考虑，犯罪者的罪行严重的程度，谨慎测度罪人的动机，以此区别量刑的轻重。这表明西周刑罚适用原则有了新的进步，即不但考虑犯罪者的主观动机的善恶，同时也兼顾犯罪对社会危害的轻重，综合起来使用刑罚手段的立法意图。

（4）罪疑从赦

指在施刑之时，如罪犯所犯罪行有疑问时，量刑又在可轻可重之间，则要施以轻刑。同时，上文和“赦从重”，是指罪犯所犯罪行已由故意入重罪，需要大赦时，则可以从重罪之上而赦之。这可以视为中国古代有利于被原告原则的最早萌发，它对后世的慎刑思想产生了重大的影响。

（5）“刑罚世轻世重”

即所谓：“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典”的刑罚适用原则。这一原则的基本思想是，刑罚手段的运用要依形势而定，要视治安状况的优劣而分别实施。其适用须有节度，不能一味使用重刑手段。西周统治者把刑罚适用与稳定社会结合考虑，灵活处理各种不同犯罪，是当时刑罚适用原则的重要发展，在中国刑法史上具有重要的意义。

2.秦朝

（1）责任年龄

秦律规定，未成年人犯罪，不负刑事责任或减轻刑事责任。对于成年与未成年秦朝以身高来划分。秦规定，身高不到六尺，不负刑事责任。按照身高来确定是否负担刑事责任，显然是不科学的。但秦朝开始注意主体的犯罪能力以及根据不同的能力来划分是否犯罪，无疑又是进步的。后世对责任年龄逐渐加以完善。

（2）区分有无犯罪意识

（3）区分故意与过分

（4）数罪并罚

（5）共犯加重 （6）自首减刑

（7）诬告反坐

3.汉朝

（1）关于刑事责任年龄

（2）亲亲得相首匿

亲亲得相首匿是汉朝定罪量刑的原则之一，指一定范围的亲属之间除谋反、大逆以外，可以互相首谋隐匿犯罪而不负刑事责任。最早提出这一伦理原则的是孔子，将该伦理原则上升为刑罚适用原则的是西汉宣帝。

（3）先自告除其罪

（4）贵族官僚有罪先请

贵族官僚有罪先请是汉朝定罪量刑的原则之一，即一定级别的官僚贵族犯罪后，一般司法机关不得擅自处理，须奏请皇帝，由皇帝根据其官职高低、功劳大小等因素，决定刑罚的适用及减免。

4.唐朝

（1）八议。八种人除了犯“十恶”罪以外的死刑罪，都可以享受“请”的特权。这八种人包括议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。

（2）请。通过上请的程序减轻刑罚。享受“请”的人比享受“八议”的人身份低。

（3）减。指七品以上的官员及有爵位的应“请”者的祖父母、父母、兄弟、姐妹、妻子、子孙犯流刑以下的罪，可以享有减刑一等的优待。

（4）赎。指应议、请、减和九品以上的官及应“减”者的祖父母、父母、妻子、子孙犯流刑以下的罪，享受用铜赎罪的优待。

（5）官当。指官员犯罪可用官品或爵位折抵徒刑和流刑的刑罚。

（6）免官。指有品级的官员犯徒罪，通过免官职折抵刑罚。

（7）老、幼、废疾、笃疾犯罪减免刑罚。

（8）自首减免刑罚。

（9）同居有罪相为隐。

（10）共犯区分首从。

（11）二罪以上俱发。对于数罪并发唐律采用并合论罪。

（12）本条别有制与力不同，即当《名例律》与其他十一篇的具体条文规定不一致时，按照具体条文。

（13）断罪无正条，即在判罪时在律中没有正面明确规定某一罪行如何处刑的条文。

（14）化外人相犯，即涉外案件的处理原则。

（二）罪名

1.商朝的罪名

（1）舍弃啬事

（2）不从誓言

（3）不吉不迪

（4）颠越不恭 （5）暂遇奸宄

（6）不有功于民

2.西周的罪名

（1）违抗王命罪

（2）不孝不友罪

（3）寇攘与杀越人于货罪

（4）群饮罪

3.秦朝的罪名

（1）不敬皇帝罪

（2）诽谤与谣言罪

（3）以古非今罪。就是以过去的事例指责现实的各项政策和制度。

（4）妄言罪

（5）非所宜言罪

（6）盗窃罪

（7）贼杀伤罪

（8）盗徙封罪。盗徙封就是偷偷地移动田界的标志而侵犯他人的土地所有权。构成“盗徙封”罪，处以赎耐。

（9）逋事或乏徭罪

（10）投书罪，就是投递匿名信。

（11）不得兼方罪

4.汉朝的罪名

（1）阿当与附益

（2）僭越，诸侯百官的器用、服饰、乘舆要按照规制，不得逾制。

（3）出界，诸侯不得擅自出其封国国界。

（4）泄漏省中语

（5）欺谩、诋欺、诬罔

（6）非议诏书、毁先帝

（7）怨望诽谤政治

（8）左道，即邪道。

（9）废格诏书，官吏不执行而且阻碍皇帝诏令。

（10）不敬、大不敬

（11）阑入宫殿门、失阑

（12）大逆无道

（13）首匿罪

（14）通行饮食，即为起义农民同情报、当向导、共给饮食。

（15）见知故纵，要求吏民见知有人犯法，必须举告，否则与犯法者同罪；要求上级长官对其所主管官吏的违法犯罪行为及时究举，不然同负刑事责任。

5.唐朝的罪名

（1）十恶，十种不可赦免的重大罪名。即使贵族官员犯“十恶”罪，也不能享受“八议”等减免刑罚的特权。包括：谋反，谋大逆，谋叛，恶逆，不道，大不敬，不孝，不睦，不义，内乱。

（2）杀人罪 （3）伤害及保辜期限

（4）强盗、窃盗罪

（5）略卖人口罪

（6）官吏犯赃罪。包括受财枉法赃、受财不枉法赃和受所监临赃。

8.明朝的罪名：

（1）明朝严惩臣下结党和内外官交结：

明朝统治者鉴于唐、宋两朝臣下结党、削弱皇权、分散统治力量的教训，在采取废除丞相制度，不准后宫与宦官干预朝政等一系列措施以外，《大明律》中还专设“奸党”条，规定：“若在朝官员，交结朋党，紊乱朝政者，皆斩，妻子为奴，财产入官”。

（2）明朝严厉惩治贪官污吏：

在《大明律》中规定：对于受财枉法的所谓“枉法赃”，从严惩处，一贯以下杖七十，八十贯则绞；对于监守自盗，不分首从，并赃论罪，满四十贯即处斩刑；对于执行监察职务的所谓“风宪官”的御史，若犯贪污罪比其它官吏加重两等处刑。

9.工农民主政权时期

（1）反革命罪

确立了两个构成要件：其一，危害的客体须是苏维埃政府及革命利益；其二，犯罪主要目的须是意图保持或恢复地主资产阶级反动统治。凡具备二要件者，不论以何种方式依反革命罪论处。

（2）一般刑事犯罪

10.抗日民主政权时期

（1）汉奸罪。凡以破坏抗战为目的的行为均构成汉奸罪，立法中有明确规定。

（2）盗匪罪。凡以抢劫为目的各种法律规定的犯罪行为，均构成盗匪罪。

（3）破坏边区罪。凡以破坏边区为目的的各种法律规定的犯罪行为，均构成该罪。

（4）破坏坚壁财物罪。是敌后根据地特有罪名。坚壁财物也叫空室清野财物。因防止日寇汉奸破坏与掠夺而将一切公私财物藏于地窖、山沟等隐蔽所的。凡勾结敌伪挖索上述财物，或毁损、窃盗上述财物等行为，均构成该罪。

11.解放战争时期

（1）战争罪

（2）反革命罪

（三）刑名

1.商朝

（1）死刑。

A．戮。就是活着刑辱示众，然后再斩杀。

B．炮烙。就是在铜柱上涂油，下加炭加热，令有罪者行其上，很快就会坠入炭中烧死。

C．醢。即把犯罪者捣成肉酱。

D．脯。即把犯罪者晒成肉干。 E．劓殄。即刑殄，把犯罪者本人及其后代都杀掉，相当于后世的族诛。

（2）肉刑

A．墨刑。也叫作黥刑。即在犯罪者的面部或额上刺刻后，涂以墨色，从此犯罪就带有了永久性的标记。墨刑，在四种肉刑中是最轻的。

B．劓刑。劓刑就是割鼻子的刑罚。甲骨文中有劓刑的象形字。劓刑比墨刑重一等。

C．剕刑。也叫作刖刑。即断足的刑罚。剕刑比劓刑重一等。

D．宫刑。即破坏犯罪者生殖器官，进而残害机能的刑罚。宫刑是仅次于死刑的一种重刑。

（3）徒刑。

2．西周

（1）死刑。西周时死刑通称“大辟”。西周死刑条目有二百条之多，基本上可分为两类：一是对公族施用的，只用绞；一是对没有爵位的奴隶主和平民施用的，方法很多，有斩、弃市、轘、磔、膊、焚等。

（2）肉刑。西周肉刑仍沿用商朝的墨、劓、剕、宫，而且条目达二千条之多。

（3）流刑。

（4）徒刑。西周把判处徒刑的犯人送到监狱里执行。

（5）拘役。这是对有罪过，但又不够判处徒刑者适用的一种较轻的刑罚。就是对有罪过者施以刑具，使之坐在官府门外左侧的石上思过，类似近世的拘留。根据罪过之大小坐嘉石的时间分为五等，最长的坐十三天，短者三天。坐日满，去其刑具在司空的监督下服劳役。其期限分一年、九个月、七个月、五个月、三个月不等。劳役期满，州长、里宰具保，释放回家。

（6）赎刑。

（7）没为官奴婢。

3．秦朝

（1）死刑。

A．具五刑。这是一种肉刑与死刑并用的刑罚，手段极其残忍。据《汉书·刑法志》记载：“当三族者，先黥、劓、斩左右趾、笞杀之，枭其首，菹其骨肉于市，其诽谤詈诅者又先断其舌。”

B．族诛。即一人犯罪而诸灭其亲族，相当于商朝的劓殄。

C．定杀。就是活着投入水中使其淹死的一种刑罚。

D．阬。即坑或生埋，就是活着埋在进土里。

（2）肉刑

秦朝仍然沿用奴隶制的黥、劓、刖（斩左趾）、宫等肉刑，而且广泛地将肉刑和劳役刑并用。

（3）笞刑

笞刑就是用竹板或木板责打犯罪者背部或臀部的刑罚。

（4）徒刑

A．城旦、舂。城旦，适用于男犯，即强制男犯白天修筑长城的一种徒刑。舂，适用于女犯。秦朝根据生理条件，对罪应城旦的女犯施以舂米以供刑徒口粮的劳役。舂的刑期与城旦一样。