国际项目融资的法律文件

国际项目融资的法律文件 国际项目融资本质上是项目融资结构与传统融资手段的结合，因而不同项目融资结构中所使用的具体融资方式也不相同。但在通常情况下，项目融资采用国际银团贷款方式筹集资金，这一方式宜于满足投资项目资金需求规模大、周期长的要求；在某些情况下，项目融资也可采用国际债券融资，特别是商业票据工具进行融资。为了叙述简便和统一，本节仅以银团贷款方式为典型，对国际项目融资中使用的主要法律文件作一简要介绍。

一、国际项目融资中的贷款协议 国际项目融资中使用的贷款协议与普通的银团贷款协议无实质区别，但由于项目融资贷款规模和贷款期间的原因，其贷款协议往往更趋于严密和复杂。在条款使用上，项目融资中的贷款协议具有以下特点：(1)贷款协议中通常设有分期提款条款，使借款人在按约有效使用贷款的条件下可按期提取项目贷款，以控制项目贷款风险；(2)贷款协议在约定事项中需规定资金用途条款，并要求借款入保证将贷款闲于约定的项目；(3)贷款协议在约定事项中需规定现金流量专项使用条款，并要求借款入保证将分配的现金流量用于规定用途；(4)贷款协议约定小：项中通常需规定或援引商业完工标准、试运营阶段的双方义务、完上验收的效果和违反商业完工标准的后果等内容；(5)贷款协议在约定事项和违约事件中通常对项目运营阶段的现金流量状况和债务清偿比率 加以约束；(6)贷款协议在约定事项中通常限制或禁止项日公司在项目融资之外另行借款或进行项目之外的长期投资； (7)贷款协议须与信托文件、联合承包合同、设备材料供应合同和长期购买合同相衔接，同时须约定可转让的信托账户，使得信托受托人可将约定的贷款部分支付于工程承包人和设备材料供应商，并将长期购买人支付形成的有效净现金流量用于偿还贷款本息。

国际项目融资中的贷款协议通常以项目公司借款人取得主体合法文件、营业合法文件和其他必要的信用保障文件为先决条件，这就是说，项目公司的有关法律文件应先于贷款协议而生效。在通常情况下，项目贷款协议将以项目公司取得以下有效文件为生效的先决条件：(1)项目投资人签署的合资合同或股东协议；(2)项目公司的组织章程和细则；(3)项目所在

国政府机构批准项目公司成立的文件；(4)项目所在国工商管理机构核发于项目公司的营业执照；(5)项目所在国政府机构批准或许可项目公司从事特定营业的文件或许可证；(6)项目所在国政府机构核发于项目公司为从事其营业所需的土地使用权文件；(7)项目公司已取得为签署和履行贷款协议所须得到的公司授权文件和政府批准文件； (8)由项目所在国政府签署的特许权协议或类似文件；(9)由联合承包人签署的工程承包合同；(10)由项目主办人或投资人签署的完工担保文件；(11)由设备材料供应商签署的长期供应合同；(12)由产品长期购买人签署的长期购买合同；(13)由项目公司签署的信托文件；(14)由保证人签署的担保合同或承诺文件；(15)由保险人承保的各种保险文件等等。由此可见，项目融资中贷款协议的生效足以一系列信用保障文件为基础的；实践中往往又将后者称为贷款协议的支持文件。

二、国际项目融资中的担保文件 国际项目融资中所使用的直接担保文件主要为项目资产担保协议、保证人提供的有限信用保证协议和由项目主办人或政府机构出具的安慰信，它们在法律上往往被作为项目贷款协议的附件。但由于项目融资的贷款偿还主要依赖寸：项目现金流量，而不是依赖于借款人本身的信用和担保财产的价值(它们均不足以作为偿债保障)，这就使得项目融资中的担保须追求某些特殊的目的。

项目融资中的项目资产担保协议形式上与一般的资产抵押和按揭文件无异，但在内容上则具有以下特点：(1)该担保协议要求项目公司以全部项目资产(包括未来建成的项目资产)作为担保，实现项目资产的”总担保化”，这在缺乏按揭制度的国家中通常须依意思自治原则作出详细的合同约定。(2)该担保协议通常要求在贷款人的债权得不到按约清偿时，使之可得到对项目资产的物权性权利(包括将其委托第三人经营的权利)，而不是仅依其取得”强制性债权” ，按照英美法学者的认识，项目资产作为担保品的价值是极小的(例如设有预计油气流量的输油管线)，它根本不足以作为贷款偿还的保障，因此”项目的贷款人将更重视项目运营方已证实的能力而不是资产的价值，因为是运营方的能力而不是项目资产的价值决定了贷款是否能按时偿还”。 (3)该担保协议须禁止项目公司将项目资产再行提供任何第三人设为担保，以保障项目贷款人享有优于其他债权人或追索权人的物权性权利，并在贷款协议被违反时，使贷款人可以合法地成为项目资产的指定接收人。(4)该担保协议需规定项目公司有责任办理和取得项目资产权利的一切法定手续，并有责任在项目资产建成后办理所在国法律要求的一切登记手续。(5)该担保协议通常指定由特定的代理机构或信托受托人负责对设为担保的项目资产进行监督和保护，并且须规定其担保权享有人为可以变动的银团贷款人。

项目融资中的信用保证协议在形式上与一般的保证文件亦无不同，但在保证协议的内容和目的上也具有自己的特点。首先，此类保证为仅具有附属担保意义的有限信用担保，它实际上是项目贷款信用保障机制的某种补充，因而确定有限担保额通常须首先明确有效净现金流量与应偿贷额之间的信用差额。其次，此类保证通常以担保某种具体的信用保障措施为直接目的，并且将在该信用保障措施发生违约时[(而非在借款人不能偿债时)实现该保证之债，其作罔具有复杂性，实践中经常使用的信用保证有现金流量缺额保证、建设或运营成本超支保证、其他特定的项目风险保证等。除上述担保形式外，在项目融资中还经常使用意向性担保。其典型形式为”安慰信(Letter of Comfort)”。它是由项目主办人或政府机构向贷款人出具的旨在提供特定信用性保证的葸向表示，其内容往往不限于承诺信用之债，还可能是追加投资承诺或者债务主体变更承诺。

由上可见，在项目融资中，财产担保和信用担保均仅具有补充手段和附属手段之意义，它们所起的作用与传统意义上的抵押与保证并不完全相同。事实上，在项目融资结构中，保障贷款偿还的主要手段并不足直接担保，而是被称为”间接担保”的信用保障手段。其中最主要的法律文件就是项目完工担保协议、现金流量缺额担保协议、设备与材料长期供应合同、项目产品长期购买合同、信托文件等，此外由项目所在国政府机构签署的特许文件和项目工程承包入签署的一系列保函也具有项目贷款信用保障作用。下面将公对其中几种重要的”间接担保”文件作一介绍。

三、政府特许文件 在国际项目融资中，项目所在国政府对项目的政策支持具有至关重要的意义，在某些项目(例如BOT)中，此种支持是融资成功所必不可少的。根据各国的实践，项目融资中的政府特许文件是指项目所在国政府机构向项目公司签署的对于拟建项目提供政策支持的法律文件的总称。此类文件可以采取国内行政文件方式，也可以采取特许权协议方式，这取决于项目所在国政府的接受程度和特许文件内容的要求。根据国际经济法理论的认识，特许权协议如由项目所在国政府与外国法人签署，则具有国际经济法渊源的意义，它本质上既不同于国际协议，也不同于国内私法协议。 在通常情况下，项目所在国政府不希望接受特许文件(包括行政文件)对其自身的约束，尤其不愿意接受合同性约束，因而项目投资人和国际贷款人通常首先要谋求项目所在国法律对拟建项目已经提供的支持，并仅将某些对于项目融资至关重要而又属于政府机构可依法批准的政策事项纳入特许文件的内容。我国目前关于境外项目融资的法规并未对此类文件加以确认，但在实践中已有使用。

概括地说，项目融资中的政府特许文件或支持文件通常包括以下主要内容：(1)项目所在国政府机构批准或许可项目公司从事特许营业、资源开发的或授予其专营权的表示或承诺；在多数情况下，贷款人将要求政府机构的此项特许或承诺中包含有在偿债期间不再批准或许可第三方在同等地区内从事同等内容的竞争性营业的内容，以此来保障所预测的项目现金流量。(2)在实行计划价格管制的国家中，政府特许文件中通常须包含许可项目公司根据市场需求或者在优惠政策许可的范围内自由确定产品价格的内容，此亦为保障预测的项目现金流量所必需。(3)政府机构批准给予项目公司税收财政优惠的承诺，其中较为常见的包括一定年限的所得税减免、土地税费的优惠、地方附加税费的减免、允许项目资产加速折旧等等，此类优惠政策在项目信用风险较大的情况下往往为必需，以提高项目的有效净现金流量。(4)政府机构许可项目公司对其专营权或特许权可通过合同方式进行转让，以及对于该特许权届满后将对其依法续展的承诺。 (5)政府机构对于项目公司和项目融资其他有关待遇的承诺。(6)政府机构关于不修改特许权协议内容和排除立法变动影响的承诺，即所谓”稳定性条款”。(7)法律适用与司法管辖条款。(8)除上述之外，政府特许文件通常还包含批准项目公司依法设立、许可项目公司进行核定之营业、批准拟建项目的投资计划、批准项目公司拟进行的项目融资、核准项目公司还贷资金的兑汇等内容；在多数国家中，此类批准或许可内容可以通过批准文件、营业执照、许可证件等法定文件来实现。

政府特许文件在项目融资中具有基础性作用，在采取 BOT或类似方式的项目融资中，其作用尤其重要。从国际融资的实践来看，BOT类型的项目融资中，政府特许文件的核心内容往往采取特许权协议形式，其内容中不仅包含有政府机构对于项目公司特许权的承诺、对于项目公司定价权的许可、对于项目公司税收财政优惠的批准，而且还包含有项目投资人将项目资产按一定期限交还于政府机构的对等承诺，其内容较为复杂。

四、项目完工担保协议 项目完工担保协议是指完工担保人(通常由项目主办人或投资人担任)向国际贷款人就拟建项目可以按照约定的工期、约定的成本和约定的商业完工标准实现完工和正式运营提供完全信用保证的协议；依此保证，在拟建项目不能按约定的工期和成本实现商业完工标准时，完工担保人将负有支付赔偿金、追加项目股权投资和提前偿还项目贷款的责任。项目完工担保协议不同于传统的信用保证协议，它是国际项目融资信用保障机制中重要的一环。其基本特点在于：(1)项目完工担保是对拟建项目将按照约定的工期和成本实现商业完工提供保证，而非对借款人按期还贷提供保证；也就是说，引起完工担保人保证责任的事实仅为协议所限定的项目拖期、成本超支、不能按商业完工标准正式运营(包括不符合标准及项目停建)等违约事件，它是一种特定事实保证。(2)违反项目完工担保所引起的责任具有复杂的构成；根据违约后果的不同，完工担保人将按约负有支付违约赔偿，追加对项目公司的股权投资，增加对项目公司提供从属性贷款支持，直至提前独立偿还国际贷款(例如在项目停建的情况下)等责任，这显然也不同于一般的信用保证。(3)项目完工担保可以是一种全额信用保证，在