全国律协律师从事证券法律业务培训班

全国律协律师从事证券法

律业务培训班

Modified by JEEP on December 26th, 2020.

第一部分本次培训基本情况简介

本次培训是由全国律协和证监会法律部联合举办，培训讲师主要来自中国证监会，另外有部分学者和资深证券律师。主讲人名单如下：

黄炜证监会法律部主任

陆文山证监会发行监管部副主任

陆泽峰证监会上市公司监管一部副主任

刘辅华证监会法律部副主任

段涛证监会发行监管部审核一处处长

吴国舫证监会发行监管部审核三处处长

王长河证监会上市公司监管一部并购监管一处处长

陈禄证监会创业板发行监管部审核一处副调研员

郭雳北京大学法学院教授

娄爱东北京市康达律师事务所合伙人

张圣怀北京市天银律师事务所合伙人

本次培训班计划招生人数限180人，实际培训人数228人，来自23个省、市、自治区。安徽省共5人，天禾所4人。

本次培训是经全国律协多年呼吁和争取的培训机会，全国律协将争取该培训常态化，每年一期，办成类似保代培训的模式。

第二部分 IPO审核相关法律问题

一、关于持续经营3年以上

强调3年内不能由评估调账，否则认为没有延续性。

二、关于独立性

1、人员独立方面，集团公司与发行人董事长可以兼任。

2、独立性要求的时点：考察申报时点（关联交易等除外）；但申报前一两个月突击解决的不认可。

三、关于整体上市要求

1、关联交易的审核要点

◆对关联交易的审核现无比例标准。证监发行字[2003]116号《关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知》原规定的几个30%现不具有参考价值。

◆关联交易占比较高，但对定价公允、透明，对独立性无不利影响的，不构成障碍，应具体问题具体分析。例如：用电。

◆关联交易占比较高，定价不透明的，构成审核障碍。

◆对关联方的认定，关注“可能造成利益转移的其他关系”，例如同学等；异常业务、重点客户要重点核查。

◆关联交易的非关联化的问题

关注：（1）剥离原因及其合理性，被剥离主体有否重大违法等问题

（2）剥离后主体是否与发行人仍有重大交易，如有则重点关注。

（3）受让主体的身份核查，是否潜在的关联方；

（4）对发行人独立性、完整性的影响；

（5）剥离的真实性、合法性。

2、同业竞争的审核要点

◆对同业竞争的核查范围，限于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业；

持股超过5%的股东经营同类业务的，不属于同业竞争的核查范围，但不能对发行人独立性造成重大不利影响。股权分散时应关注。

董事、高级管理人员不是证券法的同业竞争问题，而是《公司法》规定董事、高级管理人员竞业限制问题。

◆同业竞争的认定标准，目前主要有两种观点：

观点1：同业中心说：即只要经营同种业务，及构成同业竞争。

观点2：竞争中心说：虽经营同种业务，但不具有竞争关系，如实披露即可，可不认定为同业竞争。

目前证监会内部认识也不统一，发行部从严把握，从整体上市角度，以同业中心说把握。例外情况：外商投资企业，股东在境外有同种业务，但境内没有，可以认可。除此之外，不认可市场分割理论。

（目前上市部在审核并购重组时，可以认可竞争中心说）

3、家族企业的问题

◆控股股东、实际控制人的亲属持有与发行人持有同种或相关联业务的，如何判断

证监会不作判断，没有观点，建议如实披露，协助发行人健全防范制度安排，由发审委进行实质判断。

四、董事、高管重大变化的审核

◆没有具体人数、职位的量化指标，具体个案，具体分析。

◆考虑因素主要包括变动原因、相关人员的岗位和作用、对生产经营的影响等。对董事、高管一体化考虑，在董事、高管之间进行岗位调动一般认可。

◆对于为解决一人公司、家族企业治理结构问题，增加董事，优化治理结构的，或者同一控制下合并时的变化，具体问题具体分析，一般可不认定为重大变化。

五、公司治理结构问题

◆目前证监会十分重视公司治理问题，现阶段一般情况下反馈意见前两条均为公司治理问题。

◆提倡根据发行人实际情况，指定符合实际的、行之有效的治理制度。不提倡千篇一律。

◆对于股权过于集中，家族控制严重的企业，目前风险极高，应向企业提出改善股权结构及治理结构的建议。

◆避免由实际控制人、董事、高管亲属担任监事会成员。

六、重大违法行为的审核

◆考察对象包括发行人，也包括发行人控股股东及实际控制人。

注：创业板首发办法对控股股东及实际控制人有明文要求，主板和中小板虽无明文要求，但审核时同样适用。控股股东和实际控制人之间有中间层级主

体的，同等要求。实际控制人控制的其他企业也纳入其中，包括报告期内剥离的企业。

◆重大违法行为的认定

罚款以上的行政处罚均须纳入考察，主要关注：

1、是否与生产经营密切相关

2、处罚机关的认定

3、是否对发行人有重大影响

◆最近36个月的起算。申报日算起。行为发生日、终止日、处罚日在36个月的均须披露。

七、环保问题

◆要求中介机构要独立核查，不能仅依靠环保部门的意见。至少要走访周边单位、居民。

八、实际控制人的认定

◆实际控制人的认定以股权投资关系为基础原则，主张管理层联合控制的一般不接受。

◆原则上第一大股东最近三年不能发生变化，股权结构没有重大变化。

◆不提倡共同控制、没有实际控制人的方案。

◆以股权代持为由，说明实际控制人三年未发生变化的，不予认可。（除非自始有公开声明等）

◆国有企业划转：限于国务院国资委、央企层面，以及省级层面因战略调整划转直属企业，方可认定实际控制人未发生变化。省级划转需要有人大经济战略调整文件，或者省政府会议纪要决策过程等为依据，政府事后确认不可以。

省级以下地方企业划转从严要求，一般不认可。

九、合伙企业作为股东的问题

◆合伙企业为发行人股东的，原则上算作一名股东计算。

◆控股股东为合伙企业的，原则上将全体普通合伙人定位实际控制人；合伙协议对执行事项另有约定等特殊情况除外。

◆对合伙企业历史沿革及最近三年主要情况进行详细核查披露，对合伙企业入股发行人的交易、合伙企业合伙人等进行核查和详细披露。

十、出资不规范的问题

◆对出资不实、抽逃出资、虚假出资等出资不规范的行为，主要考察：

1、出资瑕疵是否已经解决；

2、是否在报告期内发生；

3、金额和比例；

4、其他股东与债权人的意见；

5、主管部门的意见（要求工商局出文件）

十一、关于分拆上市

◆境内上市公司的资产和业务申请上市，明确不允许。