法兰西宪法1958

01宪法学专题-什么是宪法

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什么是宪法

第一讲 什么是宪法

本讲重点和难点：宪法的概念；宪法的目的

一、宪法的词源

从字义上探究宪法的含义。

（一）古代西方国家的“宪法”

我们今天所用的法学术语、词汇和原理，有很多或者准确一点说，大部分都是来自西方。所以要探究这些术语、词汇的原意，不能不回溯到它们的母国。

在西方，“宪法”一词，出现很早。

（提问：“宪法”在古代西方的含义什么？）

“宪法”的英文是Constistution，来源于拉丁文Constitutio，意思是组织、规定、结构、确立、敕令、命令等。但是如果往前追溯，至少可以追溯到古希腊的亚里斯多德那里。

（1）亚里斯多德考察了希腊各城邦的法律，他把各城邦的法律分为两种：宪法和法律。但是，他所说的“宪法”，与近代意义上的宪法的含义不同，实际上是指有关城邦的组织和权限的法律，类似于现在的政权组织法。后来在古罗马帝国时期，宪法一词仍然在使用，但其含义仍与近代不同，是指皇帝颁布的诏书、谕旨、敕令等。

（2）中世纪时，宪法一词，指表明封建主和教会各种特权的法律。例如，英国1164年亨利二世颁布的《克拉朗敦宪法》，是规定国王与教士关系的。又如，1215年英王约翰颁布的《大宪章》，规定了英王与英国贵族、诸侯、僧侣的权利义务关系。

注意：1215年被普遍认为是最早的宪法性文件。而马克斯主义法学和我国的传统教科书，则认为近代意义上的宪法概念是在17、18世纪伴随着资产阶级革命而形成和发展起来的，因为在这个时期出现了很多部宪法和宪法性文件。

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（二）古代中国典籍中的“宪”或“宪法”

1、《尚书·诰命》：“监于先王成宪，其永无愆”。

《国语·晋语》：“赏善罚奸，国之宪令”。

《史记·屈原列传》：“怀王使屈原造为宪令”。

《周礼·秋官·小司寇》：“宪，刑禁”。

可见，在古代中国，宪法与法律、法令相等同，并且主要是指刑法。

黄毅：浅析法国地方政府制度的基本特征

2010-05-04 18:37:43

在当代西方民主国家中，法兰西第五共和国可谓是一个独具特色的国家。与西方国家典型的总统制、议会制不同，法国实行的是一种半总统制半议会制式的政治制度。除此之外，我们常常容易忽略：作为单一制国家的法国，它的独具“法兰西特色”的地方政府制度。

从封建时期的中央集权式地方政府制度到当前的第五共和国地方分权式制度，法国的地方政府制度就像它的国家政体一样经历漫长而又曲折的变化和发展。当前法国的地方政府制度主要源于1982年开始的地方分权改革。这场由左派联盟发起的改革历尽20多年的发展可大致分为三个阶段。第一阶段以1982年3月2日《关于市镇、省、大区的权利和自由法》的颁布为标志。这一阶段的改革重点是完善地方行政管理体制，中央政府向地方政府转让权力，使地方政府在行政管理和财政上享有更大的自主权，目的在于减少中央集权带来的弊端，充分调动地方的积极性，建立新型的中央与地方的健康平衡关系。第二阶段以1992 年2 月3

日和2 月6 日《关于行使地方议员职务条件法》和《共和国地方行政指导法》的先后颁布为标志。改革的重点在于加强地方民主，扩大公民对地方生活的参与，加强地区间合作，目的在于提高地方事务管理的透明度，加强地方管理的民主化，缩小地区间发展差距，促进各地区平衡协调发展。第三阶段以2003 年3 月17 日关于法国国家结构改革的宪法修正案在议会的通过为标志。这一阶段的改革触及了法国传统的中央集权行政体制，其重点在于建立分权机制，给地方政府更多的决策权和财政自主权，目的在于加快地方经济和社会事业的发展，使地方领土单位成为经济发展的动力，带动国家的现代化进程，同时使国家的权力更接近人民，实现国家管理的民主化。

纵观法国地方分权改革二十多年来的发展，改革主要包括以下几方面的内容：首先，增加了地方行政区划的层次，即从原来的省、市镇两级变为现在的大区、省和市镇三级。其次，扩大了地方自治权。改革后，地方领土单位的行政权由国家代表的手中转移到了民选权力机关的手中，大区议会、省议会和市镇议会由单纯的议事机构转变为“议行合一”机构。目前，议会主席为辖区最高行政长官。中央委派到大区和省的行政官员不再行使地方事务的行政管理权。最后，建立中央与地方的新型关系。一方面，中央放宽对地方政府的监督。中央政府取消了对地方政府的监管，地方政府作出的决定，只要不违反国家宪法、法律和法令，就不受中央政府的干涉，也无须得到中央政府或其代表的同意和批准。另一方面，地方政府的权力得到一定程度的扩大。在进一步明确中央与地方职权划分的基础上，中央政府分期分批把原由中央政府负责的一部分事务交由地方政府管理。权限转让主要涉及计划和领土整治、城市规划、住宅建设、职业培训、交通运输、司法、教育、文化、环境保护、居住环境、青年人就业、市镇警察等领域。

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----------------精选公文范文---------------- 1 宪法序言规定表明

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宪法序言及其效力争议

除了英国等极个别国家之外，目前世界上两百来个国家和地区都有自己的成文宪法。大多数联邦国家还有不止一部宪法，譬如美国就有51部宪法之多――除了联邦宪法之外，每个州都有自己的宪法。宪法是国家根本大法，其最高权威体现在正文所定的条款中。此外，许多成文宪法都有序言。宪法序言是否如同正文一样具有法律效力，则国际法学界和国内法学界均有争议，未有定论。

一、世界各国宪法序言的总体情况

世界各国宪法丰富多样，其序言也呈多样性。考察世界各国宪法，可以发现如下几个特点：

第一，宪法序言只是一个概称，在各国宪法中不一定叫序言。一般来说，---------------------------------精选公文范文--------------------------

----------------精选公文范文---------------- 2 “我们把宪法正式条文之前的一段文字都当作序言”注1。序言通常采用叙述性文字，或以叙述性文字为主，不同于宪法正文符合法规范的表述。由于各国宪法千差万别，正文之前的那段叙述性文字，在各国宪法中使用的称谓也不一样。有的叫序言，如1958年法兰西第五共和国宪法；有的叫前言，如德意志联邦共和国基本法；有的叫序文，如1946年法兰西第四共和国宪法；有的无标题，只在宪法正文之前有一段文字叙述，如美国联邦宪法、意大利共和国宪法、瑞士联邦宪法等。注2此外，可能还有其他名称。

第二，宪法序言并非必不可少。姑且不论像英国这样典型的宪政国家可以没有成文宪法，即便是有成文宪法的国家，其宪法也并非一定要有序言。即便是同一国家，在不同时期制定的宪法，也存在时有时无的情况。据国内1982年出版的一份材料统计，世界各国现行141部宪法中，有序言的94部，没有序言的---------------------------------精选公文范文--------------------------

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法国“首次雇佣合同”法案的立法启示(1)论文

关键词: 法国/雇佣合同/立法 内容提要: 201X年初，法国由于“首次雇佣合同”法案，暴发了大规模的学生罢课和工人罢工。分析和反思这一事件，可以获得三个方面的立法启示：一是要关注政府主导立法的危害，重视立法过程的重复性、对抗性和妥协性；二是要关注法之本身的合法性，重视“法上有法”，避免“合法性危机”；三是要关注社会中介组织的立法影响，并给予其恰当的法治定位。 一 问题的提出 201X年2月7日，法国大学生走上街头，抗议“首次雇佣合同”法案（又称新劳工法），要求政府予以撤回。但政府态度强硬，这引发了更大规模的学生罢课和工人全国总罢工。单是3月28日这一天，就有近200万人走上街头游行示威。舆论普遍认为，此次学潮可与1968年的“五月风暴”相提并论。 此次法国学潮和工人罢工的导火索，可从政治学、社会学、经济学等多个视角进行考察，本文试从法学，特别是立法学角度加以审视与检讨。在立法学视角下，动荡之根源的“首次雇佣合同”法案可分为三个阶段： (1)议会立法阶段。“首次雇佣合同”法案由法国总理德维尔潘于201X年1月16日向国会提出。3月，该法案分别走完由国民议会和参议院组成的法国国会立法程序，最后顺利通过。①这项新劳工法规定，法国20人以上规模的企业，在与26岁以下青年人签订雇佣合同后的最初两年内，第一，可以随时将其解雇，第二，无须说明解雇的理由。正是这两项内容成为学潮的焦点。 (2)法的公布阶段。②在法公布之前，可以产生前置性程序，根据1958年《法兰西共和国宪法》（即第五共和国宪法，本文简称法国宪法）第61条的规定，宪法委员会可以行使“合宪性审查权”。事实上，法国社会党国会议员启动了该程序，3月30日，法国宪法委员会裁决“首次雇佣合同”法案符合宪法的规定和精神。随后的3月31日，法国总统希拉克向全国发表电视讲话，正式颁布“首次雇佣合同”法。 (3)法的废止阶段。在法国学潮和法国工会的巨大压力下，法国总统希拉克不得不于4月10日宣布，法国政府决定取消“首次雇佣合同”法，代之以“帮助困难青年就业机制”。同一天，法国总理德维尔潘表示，他对法国公众不理解“首次雇佣合同”法表示遗憾，并承认自己在采取这一措施时“操之过急”。随后法国国会表决通过了一项旨在帮助青年人就业的新法案，正式替代了“首次雇佣合同”法案。 法国德维尔潘政府提出“首次雇佣合同”法案，其用意完全出于公心：为了缓解法国青年人高达22.8%的失业率，也为了提高法国的竞争力，“首次雇佣合同”法案鼓励用人单位大胆雇用年轻人。但对于这样一个大处可提高本国竞争力、小处可解决自身就业问题的法案，年轻人就是不买账，提出的理由在于：新法案可能导致他们新工作更加不稳定。 这是导致学生大罢课和工人大罢工的理由，本文关注的是，“法国总理德维尔潘在没有充分征求劳资双方意见，特别是年轻人意见的情况下‘闭门造车’，匆忙推出了‘首次招聘合同’，然后拿到议会强行表决通过”③，由此可以得出若干立法启示。 二 政府主导立法的危害 法国名义上是议会立法，但在法国第五共和国宪政体制下，实际上议会仅成为讨论的场所，甚至只起橡皮图章的作用，而立法主导权则为政府所操纵。 首先，从立法提案权角度看，根据法国《宪法》第39条的规定，提案权属于法国总理和国会议员。这意味着，只有法国总理和国会议员才能启动立法程序，使民意和社会政策变成法律。但法国总理和国会议员的立法提案权实际上是不对等的，如法国《宪法》明确规定，政府提出的称为“法律草案”，而国会议员提出的仅是“法律建议案”。在议会两院议程上，法国《宪法》第48条规定，应优先地、并且按照政府所定的顺序，讨论政府所提出的法律草案和政府同意的法律建议案。这样，政府不仅享有优先权和确定法案顺序权，而且议员所提的“法律建议案”只有经过政府同意方可进入议程。 其次，从法案审议角度看，要使法案成功地变成法律，需要在上下两院中分别通过。也就是说，国民议会和参议院分别进行各自的审议，如果能够达成一致意见，则予以表决通过。如果国民议会和参议院意见分歧大，则总理有权召集议会混合对等委员会。政府启动该程序后，混合对等委员会应当提出法案的新的审议文本，未征得政府同意，国民议会和参议院不得对新文本提出修改意见。这样在两院意见分歧时，政府又左右了法案的最终文本。 最后，从法案表决和通过角度看，虽然政府总理不是经选举产生的，而是由总统任命的，但被任命的总理依惯例来自于占国民议会中最多数席位的政党。这样，政府所提法案的表决和通过就不再存在更多的悬念。 综上，无论是法案的提起、审议，还是法案的表决与通过，均为政府所控制。正像有研究者所指出的：法国第五共和国的立法程序实际上“赋予了政府在立法方面的若干特权，使之实际上起到主导、甚至是指挥议会立法活动的作用”。④ 从法理上讲，立法是一种权利、义务与责任的分配和再分配过程。正基于此，立法过程具有明显的重复性、对抗性特征。立法过程的重复性主要指立法要不断地进行重复，每一次重复必将有更多民众的参与，要更多地吸纳民意，更多地经得起立法分配过程中受损一方的抵抗，因为重复之后的法案可以对其在权利、义务、责任等诸多方面进行补偿。在实践中，第一、第二、第三次审议的“三读”程序，上议院审议、下议院审议的两院反复讨论、最终协商一致程序等，均体现了立法的重复性要求。立法过程的对抗性主要指对立双方各自坚守自己的立场，力图保护甚至扩大自身的权益，尽量缩小自身的义务，进而互相指责、对抗。对抗性主要表现在立法辩论制度、立法听证制度、立法修正案制度等诸多方面。 而政府主导立法的出现与立法过程的重复性和对抗性产生了矛盾与冲突，抹杀了设置立法重复与立法对抗的本意。因为立法过程之所以要具有重复性，根源于法的本性——面向民众的一般性指引。法与命令的根本区别在于：法是要反复适用的，而命令则一次性有效。要使法具有一般指引性和可反复适用性，必然要在规则制定之初狠下功夫，所立规则要一遍一遍地不断进行重复。多次重复后的法是良法的必备条件之一。立法过程之所以要具有对抗性，也根源于法的定纷止争之本性及司法过程对抗性的前移。一般来说，在司法阶段，法官中立地坐在高堂之上，倾听着控诉双方的唇枪舌剑，最后做出判决。但人类的聪明之处在于：不仅能够事后解决纠纷，而且也可以事前有计划地预防纠纷。这样将对抗性前移至立法过程，事先化解一部分社会纠纷。 政府主导立法导致更严重的后果是，虚置了立法机关的立法权，导致了立法机关的衰落，产生了立法机关的“橡皮图章”现象。哈耶克指出：“这种立法会一步一步地增进政府机构所拥有的自由裁量权，而且还会渐渐地变成一种帮助政府实现其特定目的的工具”。⑤在哈耶克看来，立法工作的真谛在于说“不”，而不是对政府说“行”。哈耶克进一步指出：“一个代议机构通过政党集政府治理与立法两项权力于一身，不仅与权力分立原则相抵触，而且也与法律下的政府的理想和法治的理想不相容合。”⑥政府主导立法进一步发展的必然结果就是“橡皮图章”的出现，用哈耶克的话说即为：“这样的立法机构实是一个彻头彻尾的政府行政机构——它所承担的工作很可能只是为计划当局的工作加盖橡皮图章而已。”⑦ 以此视角检讨法国“首次雇佣合同”法案，政府借助自己在议会中的多数地位，缺乏自律，不懂妥协。如法国总理德维尔潘多次表示他“不撤销、也不中止、更不更改‘首次雇用合同’的性质”，致使矛盾一步步升级。要看到，民主的立法过程既有重复性、对抗性，也有妥协性，这主要指对立双方互相让步，最终达成协商一致的契约。妥协性与对抗性紧密相连，对抗不是目的，对抗之后的妥协才是目的。对抗、妥协交替运行的结果是：从反对方角度看，先是其拼命反对，接着是消极抵抗，最后是容忍方案的产出；从态度角度看，法案变成法之前对抗激烈，之后则是握手言和；从场所角度看，在议会外往往出言不逊、言辞激烈，而议会内则是彬彬有礼、秩序井然地进行相互的沟通妥协；从时间角度分析，必须有充足的时间做保障，法国总理德维尔潘201X年5月上台，201X年1月提出“首次雇佣合同”法案，3月国会即通过，只有短短的两个月时间。相比之下，该法案影响民众至甚，涉及其工作这一谋生手段问题，并且影响时间长远，至少两年。前后对比强烈，民众反应激烈也在情理之中。这正如德维尔潘事后所承认的，“公众不理解”，以及自己在采取这一措施时“操之过急”。 妥协并不意味着软弱，强势一方的妥协反而意味着美德。现代政府是权力有限的法治政府，也是道德自律型政府。政府主导立法的前进方向和奋斗目标应是，通过议会内与议会外、法之前与法之后的不同对比，使反对方的态度由激烈而变得和缓，如同社会契约理论所描述的理想状态一样，让渡自己的权利，承担相应的义务，在集合竞价的社会契约之下，共同构建文明的法治秩序。 三 法之本身的合法性 在传统代议制民主下，“法之本身的合法性”不成问题：人民通过选举产生人民代表，人民代表为民代言、为国议事、为社会立法。这一逻辑本身即表明凡是人民代表所立之法必然具有合法性。但这仅仅是理论上的推导，实践中并不必然如此。卢梭在谈到这一点时也说过：“他们［人民］只有在选举国会议员的期间，才是自由的；议员一旦选出之后，他们就是奴隶，他们就等于零了。在他们那短促的自由时刻里，他们运用自由的那种办法，也确乎是值得他们丧失自由的。”⑧ 现代民主社会就要努力使法本身具有合法性。这是因为“立法是联结政府与社会、公共权力与私人权利的纽带，是调节和规范人们社会生活的重要手段，可为所有公民提供特定形式的公共产品和服务。如能获得多数公民发自内心的认可、服从和支持，自愿与立法决策者之目的相协调，那么立法本身就荣获了合法性和正当性。人们之所以守法，除系由民主选举产生的代理人制定之外，更为重要的是，人们是在不破坏法定权利义务关系的意义上守法，而只有当他的关于权利义务应当如何成为其守法理由的一部分时，他才服从法律。所以，法不仅要因立法机关的制定而获得形式合法性，而且要因民众的内心服从而获得实质合法性，即使民选的立法机关也不得制定有违保障民众自由之法。”⑨ 法本身要有合法性表明“法上有法”，对立法机关而言，存在着其不可违背的理性、人性、道德、民众参与等应然法，此外还要进行自我限制、自我约束等自律行为，断然禁止的就是立法机关的恣意和多数人的暴政。“法上有法”对民众而言，指的是心理上认可、意识上赞同、行为上接受法的正当性，从而自觉地为法的实施享有权利，特别是尽其应尽之义务。 违背“法上有法”，所产生的必将是法的合法性危机，表现为民众对法产生心理上的反感、意识上的反对和行为上的抵抗，这样法的权威就受到了普遍质疑，法的实施受阻，严重时甚至走上街头，充分行使宪法所明确规定的“公民有集会游行示威的自由”，更为严重的则是引发社会动荡。现代民主制度设置的初衷在于：议会是讨论国事之处，是共创公共政策之所，是一个集合竞价、最终成交、形成多赢的市场，议会的主旋律永远是文明的、理性的、和平的。如果在议会里达不成妥协，或者是一方凭借自己强势地位而强买强卖，甚至强奸民意，那么议会所立之法即产生了合法化危机，这时矛盾的场所就会发生转移，不再是议会，而是转向了街头，主旋律也变得野蛮、冲动而混乱。法国“首次雇佣合同”法案的理论发展线索就是如此，执政的德维尔潘政府并没有与工会、学联等进行充分协调，本着提升法国竞争力和解决青年人失业的良好初衷，而急匆匆地提出该法，并在法国议会里强行通过，导致立法的对抗之所由议会转向了街头、由事前转移到了事后，教训是极其深刻的。 法国“首次雇佣合同”法案，从形式意义上讲，它是完全符合立法规定的：获得了由国民议会和参议院组成的法国议会的通过，在议会之后的程序中，法国宪法委员会也进行了合宪性审查，裁定符合宪法。但从实质意义上讲，民众又认为它是绝对不可接受的（无论是出于“未被充分听取意见”等程序上的不接受，还是出于“新工作更加不稳定”等实际内容不同意的不接受），因而是不合法的；退一步，如果说“首次雇佣合同”法案是法的话，那也是一部“恶”法。法国工会举行的多次大罢工、学生的多次上街游行示威也说明了这一点。 这使我们不得不思考这样一个问题：法律是一门科学，带有技术性因素，但并不仅限于此，更在于其公共政策性。对这一点德国法学家萨维尼说得特别清楚，法律中包含有两大因素：政治因素和技术因素，他说：“我们将法律与民族的一般存在间的这种联系称为‘政治因素’，而将法律独特的科学性的存在称为‘技术因素’。”⑩法律的技术性要求将其当作科学来看待，要求其内在一致，周延性强，行为模式与后果模式相匹配等。法律的政治性则要求深层次揭示法律与民族一般存在之间的联系，在法律与民族（民众）之间搭建桥梁，联结纽带，不要形成过于紧张的关系，因为在现代民主社会中，这是为立法之受体定规立制，需要立法之受体的参与和配合，如做不到配合默契，那至少也要从行为上加以容忍。 再进一步分析，法律的技术性因素起因于自身，是自身对自身的要求，是作为法律本身最起码的要求，否则，必将是质量粗糙，可操作性差，甚至是不合格的法律。法律的政治性因素起因于外部，是外部要素对法律提出的要求，是法律与调整对象、生存环境相和谐的要求，这样的法律方可达到构建法治秩序的目的。法律的技术性要素要表明法律的可计算性和可预期性，简单讲如有某种行为，会产生什么样的法律后果，要清楚明白。如果说法律的技术性要素具有深厚的知识根基和强烈的知识追求，那么法律的政治性要素则是一种实践智慧，本着解决问题而产生，具有沟通性、交涉性，可以而且鼓励双方进行讨价还价直到成交。议会所进行的立法活动主要不在于其技术性，那是立法学家、法案起草者的工作，而更在于其政治性，这才是议员或代表的分内工作，即通过充分的讨价还价来构建和谐社会的过程。正如德国法学家魏德士在总结过去的20世纪法学史所告诫的那样：“本世纪法学和法学者的历史表明：纯粹的法律技术对法律和社会是危险的。”(11) 四 社会中介组织的崛起及其立法压力 个人与国家，或者私权利与公权力之间的关系问题是宪政的永恒话题。但个人与国家之间地位是不对等的，后者处于强势，前者处于明显的弱势，突出表现为信息严重不对称，个人的认识能力、研究水平、组织行为等更是无法与强大的国家相对抗。哲理说得好，团结就是力量，组织起来即可产生一加一大于二的效果。社会中介组织就是通过团结与组织，以共同利益为根基，将分散的个体利益有机融合而成。现代社