《法理学讲义》第一章法的含义[本章教学目的与要求]本章的教学目的在于帮助学习者了解有关法律含义的最基本的知识，包括法的词源和词义、“法”字使用的大体范围、法的基本类别等。
因此，要求学习者熟练掌握有关法的基本含义、范围与种类，从有关法的不同用词中体会到各种法律文化之间的差异，并能够从社会现象、社会规范中初步辨别出法律现象与法律规范，认识到不同法律类别之间的差异。
第一节法的词源与词义一、中国古代法的词源与词义汉字法的古体为“灋”。
从文字的结构上看，这个字由氵、廌、去三字组成。
据东汉许慎所著《说文解字》一书的解释：“灋，刑也。
平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。
”古代中国法、刑、律只是不同时期指称同一现象的不同语词，夏、商、周为刑，春秋战国为法，秦之后改为律，一直沿袭到清末。
三者的核心是刑。
一定意义上，这是中国古代诸法合体、统一于刑的写照。
由于中国古代一般将法与成文法相等同，并且尤其强调法自君出，所以，法律一般被人们就理解为以刑事惩罚这种国家暴力为后盾的君主控制大臣和百姓的手段及工具。
二、西方法的词源与词义由于西方国家的文字与拉丁文联系密切，我们可以以此为线索进行考察。
在拉丁语中，Jus和Lex都可以译为法，但却分别代表了两种意义上的不同的法。
Jus是抽象意义上的法和权利，兼有正义、公平的道德意蕴，通常可以在形而上的本体论范围内讨论；而Lex则是一个认识论与方法论上的经验范围内讨论的概念，原指罗马王政时期国王制定的法律和共和国时期各立法机构通过的法律。
这两种法律之间不是平行的各行其是的关系。
一般认为：具体的法被抽象的法所决定和支配。
这种观点与西方固有的思想方式关系密切。
从清末修律开始，汉语中的“法”、“律”的词义有所变化，不再局限于“刑”的范围。
目前，根据我国宪法的规定，我国法律专指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件，这可视为狭义的法律；而在广义上，我国法律则泛指一切国家机关依照法定权限和程序制定的规范性法律文件。
法理学的结构体系：法理学是研究法律现象及其一般性的、普遍性的、规律性的内在的联系的学科。
法理学的主要任务是研究各种现象之下的，内在的、规律的联系。
法理学的内容框架：1．法的本体论；2．法的发生论；3．法的价值论；4．法的运行论；5．法的关联论。
教材中的重点是第一章和第二章的内容。
第一章法的本体第一节法的定义法律职业是指受过专门的法律教育、具备法律规定的任职条件、取得国家规定的任职资格而专门从事法律工作的一种社会角色。
一般认为，法律职业具有专门性、独立性、技术性的特点。
法律职业与法律方法、法律思维有紧密联系。
法律思维具有规范性、求实性、利益性等特点。
一、法首先是一种社会现象，它不以人的意识为转移，是客观存在的；法是人们对这种客观的现象认识的产物和结果。
所以法既是一种客观存在，也是人们主观认识的产物。
换言之，法是人们对客观事物认识的标签。
法的现象是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和。
二、从两个大的角度看，对法有两种理解：第一类是从法本身理解法律；第二类是从法的外部解释法的根源。
1．西方法学学派：第一种为神意论，最古老的一种学说，主要代表人物是托马斯·阿奎那，欧洲中世纪的一个著名的学者，他强调法的本源是神，这是一种法的二元论，是神人二元论；第二种理性说，强调的是人类社会的法的二元论，西塞罗他们强调的是法是人类理性的体现、人类本性的体现，西方的自然法学家基本上都是持这种观点的；第三种为主权命令说，法律是由掌握国家权力的人发布的一种命令。
主要是由奥斯丁创立的分析法学的学者所主张的；第四种是意志说。
它认为法律是公共意志、人民意志的体现；第五种为自由说，这个影响小一点，德国的哲学家康德、黑格尔强调法就是自由意志的存在，法就是作为理念的自由；第六种为事物性质说，孟德斯鸠认为法是由事物性质产生出来的必然关系，这个所谓事物性质也是法的精神，影响相对也小一些；第七种为民族精神说。
德国的萨维尼认为法是具有个性的体现，是民族精神的体现。
一、法的本体1．法的特征包括规范性、国家意志性、普遍性、权利义务性、国家强制性和可诉性，重点理解国家意志性、普遍性和可诉性。
2．法的作用包括规范作用和社会作用，其中规范作用又分为指引、评价、教育、预测和强制作用，理解这五种规范作用的含义。
3．法的价值法的价值的种类包括秩序、自由和正义，理解三者的含义，尤其是自由的含义和地位；掌握价值冲突解决的原则。
4．法律规则法律规则的逻辑结构采“三要素说”，理解假定条件、行为模式和法律后果的含义；法律规则的不同分类，尤其要区分确定性规则、委任性规则和准用性规则。
5．法律原则注意与法律规则的区别；掌握法律原则的三个适用条件。
6．法的渊源掌握当代中国法的正式渊源的种类；理解正式法源的效力原则，重点是正式法源的冲突解决原则。
7．法律部门与法律体系划分法律部门的两大标准；法律体系的含义和构成。
8．法的效力法的效力包括对人、空间和时间的效力，重点理解法的时间效力，尤其是法的溯及力问题。
9．法律关系法律关系的性质和特征；法律关系的种类，特别需要区分调整性法律关系和保护性法律关系；法律事实的含义和种类，区分法律事件和法律行为。
10．法律责任与法律制裁二者的含义与关系；法律责任的竞合、归责与免责；法律制裁的种类。
二、法的运行11．立法我国的立法体制和原则；全国人大的立法程序。
12．法的实施法的实施包括执法、司法、守法和法律监督。
执法的含义、特点和基本原则；司法的含义和特点，司法与执法的区别，司法的要求与原则；守法的含义与构成；法律监督的体系。
13．法适用的一般原理法适用的目标，法律决定的可预测性和正当性；内部证成与外部证成的区分。
14．法律推理法律推理的含义和特点；法律推理的种类，理解设证推理的含义和步骤。
15．法律解释法律解释的特点和种类，正式解释的含义和主体；法律解释的方法与位阶；当代中国的法律解释体制，尤其是需要全国人大常委会解释法律的情形。
三、法的演进16．法的产生法的产生的经济、阶级和社会根源；法的产生的三大主要标志；法的产生的一般规律。
解读法理学之法的实施法的实现的标准综合对法律实效、法律效果和法律效益的评价标准以及微观、中观和宏观的评价标准，对法的实施进行评价主要有以下标准：1.人们按照法律规定的行为模式行为的程度，是否能够按照授权性规范行使权利，按照义务性规范履行义务，是否能够根据法律设定的法律后果追究违法者的法律责任;2.刑事案件的发案率、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况;3.各类合同的履约率与违约率，各种民事或经济纠纷的发案率及结案率，行政诉讼的立案数及审结情况;4.普通公民和国家公职人员对法律的了解程度，他们的法律意识及法治观念的提高或提高的程度;5.与其他国家或地区的法律实施情况进行的可比性研究;6.社会大众对社会生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的价值的切身感受;7.法律的社会功能和社会目的是否有效实现及其程度;8.有关法律活动的成本与收益的比率。
执法的特点1.执法是以国家的名义对社会进行全面管理，具有国家权威性。
这是因为：(1)在现代社会，为了避免混乱，大量法律的内容是有关各方面社会生活的组织与管理，从经济到政治、从卫生到教育，从公民的出生到公民的死亡，无不需要有法可依;(2)根据法治原则，为了防止行政专横，专司社会管理的行政机关的活动必须严格依照立法机关根据民意和理性事先制定的法律来进行。
2.执法的主体，是国家行政机关及其公职人员。
3.执法具有国家强制性，行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程。
4.执法具有主动性和单方面性。
解读法理学之立法第二章法的运行第一节立法一、立法的定义1.立法是指一定的国家机关依照法定职权和程序，制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动，是将一定阶级的意志上升为国家意志的活动，是对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动。
2.立法具有以下特点：(1)立法是以国家的名义进行的活动;(2)立法是一项国家职能活动，其目的是为了实现国家和社会生活的有效调整;(3)立法是以一定的客观经济关系为基础的人们的主观意志活动，并且受其他社会因素的影响;(4)立法是产生具有规范性、国家强制性的普遍行为规则的活动;(5)立法是依照法定职权和程序进行的专门活动;(6)立法是对有限的社会资源进行制度性的分配，是对社会资源的第一次分配，反映了社会的利益倾向性。
