国际条约的适用
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国际条约的适用
法律系 民商法0843 朱晓栋
摘要：作为现代国际法的主要渊源的国际条约，是国际法主体参与国际关系和进行国际交往的主要工具之一。国家作为现代国际法的重要主体，在国际合作与斗争中，通常就是以条约作为法律工具来实现自己的目的的。条约产生于国际社会的实际需要，因为国家，特别是人类进入21世纪之后，经济全球化的趋势日益加强，国际法调整的国际社会关系的越来越广，国际条约的地位也随之加强。根据“约定必须遵守”原则，国家一旦同意承受条约的约束，就承担了善意履行条约的义务。履行条约就是适用条约，条约生效后，就成为国内法律体系的组成部分，从而丰富了国内法律体系。因此，适用条约就是缔结条约的终极目的。
关键词：国际条约、适用、普遍、特殊
一、 国际条约适用所涉及到的问题
1. 条约适用的时间范围
条约适用的时间范围问题实际上就是所谓时际法问题。时际法问题是一个古老的问题，在国内法上，时际法的存在，至少已有一千五百多年的历史。公元440年，罗马皇帝狄奥多西二世为其东方领土发布的命令说：“兹决定：法律和赦令是对将来的行为给予范性而颁布的，而不是为过去的实事而规定的，但是文明为过去和未决的行为规定时不在此限。”这个命令为时际法上一大原则——法律不溯及既往原则奠定了基础。①这个原则现今已被载入许多国家的宪法和法律之中，不溯及既往原则已经成为一项普遍的法律原则。由此可见，国际法上的时际法是受国内法的影响而发展起来的。
2. 条约适用的空间范围
关于条约在空间上的适用范围，《维也纳条约法公约》只有一条规定，《公约》第29条规定：“除该条约显示或另经确定有不同意思之外，条约对第一当事国的拘束力及于其全部领土”。这里所指的全部领土自然包括缔约国的领路、领水和领空。
3. 关于同一事项先后所订条约的适用
《维也纳条约法公约》第30条规定：“关于同一事项先后所订几个条约的适用。一、关于同一事项先后所订几个条约的各当事国，其权利和义务应依照下列各项决定，但以下不违反联合国宪章第103条为条件。二、遇条约订明须不违反先订或后订条约或不得视为与先订或后订条约不合时，该先订或后订条约之规定应居优先。三、遇先订条约全体当事国亦为后订条约当事国但不依第五十九条终止或停止施行先订条约时，先订条约仅于其规定与后订条约规定相合之范围内适用之。四、遇后订条约之当事国不包括先订条约之全体当事国时：（甲）在同为两条约之当事国间，适用第三项之同一规则；（乙）在为两条约之当事国与仅为其中一条约之当事国间彼此之权利与义务依两国均为当事国之条约定之。”②
4. 关于条约适用的声明保留
条约的声明保留问题是国际法和国际实践中颇具争议的一个问题。问题的本质反映的是条约的普遍性与条约的完整性之间的矛盾。因为就条约的特点而言，一方面需要保持条约的完整性和内容的统一，另一方面又必须扩大条约的接受范围，增加其广泛性。
保留问题一般出现在多边条约，因为在谈判和缔约双边条约时，缔约的双方如果对条约约文存在分歧，就不可能达成共识，在双方未就约文的全部条款达成一致之前，条约根本不成立。如果缔约一方在双方就约文达成一致之后但在签署之前提出保留，意味着双方并未真正达成一致，应继续谈判解决分歧。
二、 国际条约在国内法适用的主要问题
① 李浩培：《条约法概论》，2003，法律出版社，第352页
② 网页：/law/flfg/txt/2006-08/08/content_7057133.htm 1. 条约与国内法的关系
首先分析一下被称为“国际法"的全部规则从应用范围来看包括哪些部分。本文赞同将国际法分为普遍国际法、一般国际法和特殊国际法的说法。①《国际法院规约》第38条也支持这一观点。该条说：（一）法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用不论普通或特别协约，确立诉讼当事国明白承认之规条者„„。根据该条，那些由“特别协约"组成的国际法只拘束其当事国。可见，三种国际法的说法是有道理的。
普遍国际法，是指对一切国家毫无例外地有拘束力的规则的总体。包括尊重国界、保护外交代表、遵守条约等规则。主要是共处法，当然也不排除合作法；一般国际法， 是指对包括主要国家在内的很多国家有拘束力的规则的总体。其中那些有广泛而非普遍拘束力但适于普遍适用的规则有成为普遍国际法的可能；特殊国际法，则只对少数国家有拘束力。
可见，国际法并非对所有国家都有拘束力，只有普遍国际法才有这种性质。对每一个具体的国家有效的国际法包括全部普遍国际法、大部分一般国际法以及部分特殊国际法。国际法学与国际法不同。以上所提三种国际法不论哪一种，都应是国际法学的研究对象，对各国国际法学家都一样。普遍国际法因为对各国均适用，所以成为国际法学家们研究的重点。
2. 条约在国内法中的地位
采用纳入的方式之后，条约就可在国内直接生效。由于法律、法规和规章的效力等级不同，而条约也存在着同样的问题，应考虑规定一个它们相互之间的等级顺序，以解决它们冲突时的适用问题。在把它们都看作广义的法律的情况下，根据“立法机关"的不同以及上文所论述的理由，可如下划分它们的效力等级：（1）宪法；（2）全国人大常委会决定批准的条约，（3）国务院核准的条约，行政法规；（4）无须决定批准或者核准的条约，部门规章。
在每一等级之中，条约高于国内法，目的是尽量避免出现违反国际义务的情况。当然，由于规定法律高于国务院核准的条约、行政法规高于无须决定批准或者核准的条约，上述违反条约义务的情况难免会出现。但在需要改变国内法的情况下，首先可考虑与条约其他当事国协商修改条约。即使这样不成，也不一定就严重损害国家利益。理由如下：（1）违反的是位次较低的条约，而位次越低的条约越不重要；（2）有的情况下可引用情势变迁原则，从而并不承担国际责任；（3）既然要通过国内立法来改变条约，首先就会权衡得失，不至使所失过分大于所得。
三、 国际条约在中国的适用
国际条约在中国的适用涉及三个问题:中国缔结条约的理论与实践,国际条约在中国的适用,中国国际法律责任的实践。但是由于我国没有宪法性法律从总体上规定国际法与国内法的关系,也没有规定国际条约如何在国内适用,国际条约在我国国内法上的法律地位具有不确定性。
1. 中国条约法的理论与实践。
中国国际法学界历来重视对条约法的研究。②新中国成立后,中国在缔结条约程序方面积累了一定的实践经验,形成了一套行之有效的有特色的习惯做法。但中国长期没有制定缔结条约的专门法律,仅依据1954年第一届人大常委会《关于同外国缔结条约的批准手续的决定》和1958年《国务院关于通过外国缔结条约程序的规定》处理缔约问题,而这两项规定在1987年就失效了。1990年12月28日,第七届全国人大常委会第17次会议通过了《中华人民共和国缔结条约程序法》。这是我国第一部关于缔结条约程序的法律,体现了我国在缔结条约程序方面的原则立场。
2. 国际条约在中国的适用。
我国历部宪法对于条约与国内法的关系均未作直接规定,因此国际条约在中国法律体系
①奥本海国际法，2003，商务印书馆
②王铁崖主编:《国际法》，2005，法律出版社，第199页 中的地位并不明确。根据《中华人民共和国缔结条约程序法》和相关法律,以及中国司法实践,中国适用条约的方式称为“混合适用”模式:国内法直接适用、将条约内容制定成国内法适用(转化适用)、只允许间接适用国际条约。①
3. 中国国际法律责任的实践。
新中国成立后,中国真正拥有了承担国际法律责任的能力。在1949年的中央航空公司事件、1974年中日韩东海大陆架事件、2001年中美撞机事件等涉及中国权益的事件中,中国依据国际条约的规定,充分利用国际法律责任制度维护自身的权益。②同时,如在松花江污染事件中,中国也勇于承担自己的国际法律责任,保护受害邻国的合法权益。
4. 条约在中国特别行政区的适用
国际条约在香港和澳门特别行政区的适用时国际条约在中国适用的重要组成部分，香港和澳门都是国际化程度较高的地区，与外界有着广泛的联系与交往，适用数以百计的国际条约。特别是香港作为国际金融中心、航运中心和贸易中心，在国际上享有一定的地位和知名度。这既得益于香港通过适用国际条约在经济、贸易、金融、法律、科技等领域实施国际制度和规则，也表明香港离不开国际制度和规则。全面落实“一国两制”的方针和《基本法》的规定无疑是香港和澳门特别行政区继续保持繁荣、稳定和发展的前提和基础，但继续实行在各个领域的国际规则也是香港和澳门取得成功不可缺少的条件之一。
由于特殊的历史背景，条约的适用在香港和澳门之间有所区别，大致如下：
香港特区和澳门特区的条约实践深受英国和葡萄牙影响,国际条约在香港特区政府立法施行之前,不算是香港本地法律的一部分,不能在香港特区直接适用,其地位低于制定法。③而澳门特区的条约适用已从回归前依循葡萄牙传统采用直接适用方式,发展到直接适用与转化适用相结合,国际条约的地位优于澳门本地立法。④
四、 结论
作为现代国际法的主要渊源的国际条约，是国际法主体参与国际关系和进行国际交往的主要工具之一。国家作为现代国际法的重要主体，在国际合作与斗争中，通常就是以条约作为法律工具来实现自己的目的的。条约产生于国际社会的实际需要，因为国家，特别是人类进入21世纪之后，经济全球化的趋势日益加强，国际法调整的国际社会关系的越来越广，国际条约的地位也随之加强。根据“约定必须遵守”原则，国家一旦同意承受条约的约束，就承担了善意履行条约的义务。履行条约就是适用条约，条约生效后，就成为国内法律体系的组成部分，从而丰富了国内法律体系。因此，适用条约就是缔结条约的终极目的。
管辖权是指国家对其领土内的一切人、物和所发生的事件，以及对在其领域外的本国人行使管辖的权利。一般来说，管辖权包括以下四个方面：
1、属人管辖权。这是指各国对具有本国国籍的公民实行管辖的权利。
2、属地管辖权。这是指国家对领域内的一切人（除享有外交豁免者外）、物和发生的事件具有的管辖权。
3、保护性管辖权。这是指国家对于外国人在该国领域外侵害该国的国家和公民的重大利益的犯罪行为有权行使管辖。
4、普遍性管辖权。根据国际法，国家对于国际犯罪，无论犯罪人的国籍如何，也无论他在何处犯罪均有权实行管辖。
