多年办理刑事案件阅卷技巧和注意事项
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经验谈:刑辩律师怎样做到高效阅卷?本文为作者向无讼阅读独家供稿,转载请注明作者和来源刑事案件一旦移送至检察院,律师就应当在第一时间赶赴检察院阅卷,以避免出现律师还没有来得及阅卷,检察院便将案卷退侦的情况出现,从而延误律师阅卷时间,错过了了解案件的最早时机。
一般来说,简单刑事案卷内容相对较少,对阅卷技巧要求不高,律师阅卷时无需掌握太多技巧,但如果刑事案卷多达十余本,甚至数十本、上百本的时候,律师如何能在短暂的时间内快速掌握案件辩点、分析案件脉络,进而确定辩护思路、把握案件走向,则考验着律师阅卷的基本功。
笔者执业以来,所办案件均较为疑难,案卷数量也较多,因此,笔者将刑事案件的阅卷技巧总结如下,以期与同行交流。
一、粗略浏览案卷封皮和目录,对全部案卷有一个概况式的了解拿到案卷后,首先不要着急地从第一本案卷的第一页开始顺序地看下去,而应该大致地对全部案卷有一个整体把握,总体看下案卷共有几本、每本案卷的卷皮以及目录,这样便能在最短的时间内对全案构造有一个概况式的了解:本案涉嫌的罪名是什么?本案的侦查机关是哪个单位?书证有几本?哪本是被告人供述,哪本是被害人陈述?等等。
二、其次要详细阅读起诉意见书(或起诉书)如果是在检察院阶段阅卷,就一定要仔细阅读侦查机关制作的起诉意见书,如果是在法院阶段阅卷,就一定要仔细阅读公诉机关制作的起诉书。
这里需要值得注意的是,有时候起诉书并不附在案卷中,而是额外单独存放的,因此律师在阅卷时一定要注意案卷中是否有起诉书,如没有,一定要向办案单位索要。
为什么首先要阅读起诉意见书(或者起诉书,下同)呢?因为这个文书就相当于我们打靶的靶子,律师可以从中看到控方的指控思路,从而在接下来的详细阅卷中针对起诉意见书的指控重点阅卷,并结合具体案情针锋相对地提出辩护意见。
通过起诉意见书我们可以迅速得知案件的全貌信息,比如本案涉及到几个犯罪嫌疑人、嫌疑人的目前状态、犯罪的基本经过、本案所涉及到的证据种类、数量和名称、指控思路等,在阅读中,律师还需要关注一些细节,比如涉及到多个犯罪嫌疑人的话,那么便需要考虑这几个犯罪嫌疑人的排序问题,一般而言,最终法院的判决也是按照起诉意见书上犯罪嫌疑人的顺序排列,排在前面的量刑一般较重,后面较轻,当然也偶有例外。
律师在刑事诉讼中的阅卷范围引言律师在刑事诉讼中扮演着重要的角色,其阅卷范围直接关系到案件的办理和审判结果。
律师在刑事案件中的阅卷范围主要包括以下几个方面。
刑事案卷的全面阅读作为一名律师,首先需要对刑事案卷进行全面阅读,了解案件的背景、事实经过、证据材料等。
这个过程需要仔细审查并熟悉整个案件的档案内容,以了解案件的基本情况。
确定案件中的关键问题在阅读案卷的基础上,律师需要确定案件中的关键问题。
这些问题可能涉及证据的真实性、案件的定性、刑事责任的认定等。
通过针对性的阅读和分析,律师可以更好地把握案件的重点,为后续的辩护提供依据。
对证据的分析和评估律师在刑事诉讼中的阅卷范围还包括对案件证据的分析和评估。
律师需要仔细阅读并评估案卷中的证据材料,判断证据的证明力和可信度。
同时,律师还需要分析证据之间的关联性,确定证据是否足以支持辩护观点。
律师对证据的分析主要包括以下几个方面:•证据的真实性:律师需要仔细审查和分析证据的来源,判断证据的真实性和可靠性;•证据的合法性:律师需要检查证据的获取方式是否符合法律规定;•证据的证明力:律师需要评估证据对案件的证明力,判断证据是否足以推翻检察机关的指控;•证据的关联性:律师需要分析证据之间的关联性,确定证据是否有利于辩护观点的证明。
寻找案件的争议焦点在阅读案卷并分析证据的基础上,律师需要寻找案件的争议焦点。
争议焦点是指一案中主要争议的问题,以及在这些问题上各方的不同观点和主张。
律师需要深入研究案件材料,找出案件的争议焦点,为后续的辩护和辩论做好准备。
制定辩护策略和论证方案律师在阅卷过程中,应根据案卷中的内容和争议焦点,制定相应的辩护策略和论证方案。
辩护策略是指为了达到辩护目标而采取的行动和手段。
根据案件的具体情况,律师可以选择不同的辩护策略,包括证据抑制、瑕疵辩护、事实否认、法律适用等。
在制定辩护策略的同时,律师还需要通过对案件材料的深入研究,确定辩论的重点和论据,为辩护提供坚实的基础。
上海刑事案件律师如何做好阅卷笔录
在刑事案件中,阅卷笔录是律师辩护工作的重要一环。
而在上海
这样一个经济、文化繁荣的城市中,刑事案件也是层出不穷,因此上
海的律师如何做好阅卷笔录显得尤为重要。
一、在阅卷前,律师应该先了解案件的情况和基本事实,熟悉相
关法律法规,掌握犯罪嫌疑人的情况等。
二、阅卷时,律师要有条不紊地进行,分别对案卷中各种材料进
行分类整理,便于查找、使用。
还要重点关注有利于辩护的证据和线索。
三、在查阅证据方面,律师应该特别注意搜集、整理自己的证据,并特别针对证明犯罪嫌疑人无罪或减轻罪责的证据,尽量争取将其反
映在笔录中,为后续的辩护打下基础。
四、在阅卷笔录的记录方面,律师应该认真审核笔录是否准确、
完整,是否涵盖了所有关键点的内容,以避免遗漏或误差。
如果有问题,及时向公安机关提出。
五、律师在阅卷笔录完结后,还应及时对笔录进行备份,以备后
续使用。
在阅卷笔录的整个过程中,律师须要保持高度重视,并且配合公
安机关尽快完成案件的办理工作。
因此,律师要克服疲劳和不良情绪,保持专业态度和职业操守,以完成好自己的职责。
刑事案特殊,跟人身自由紧密相关,当事人及家属可能会对法院的判决会迁怒于律师,今天结合我的办案经验和大家谈谈多年的心得。
接案:一定要和亲属见面,和嫌疑人的“上下左右”谈,非诉案件根据纸面情况就可报价,刑事案件要分事分人。
谈话的目的是:一是要和能拍板的人谈,要察言观色,二是看看家人的负担能力和心理承受能力,没有负担能力的可以帮着出出主意。
三是了解需求,家人想达到什么程度,期望值多高,是要无罪释放犯罪嫌疑人还是要达到判多少年的刑期。
律师不能给客户保证,不能为了接案子随便给承诺。
签约:按规定是有分段的,侦查,审查起诉,审判三大阶段。
实际一般不要分段,最好是按照完整的案件程序从侦查、审查起诉直至一审终审签合同。
建议不要包括二审,因为二审是不可预料的,有的案件时间可能会拖得很长。
客户继续找我们做二审可以有优惠。
行业规定刑事案件不允许风险代理,要和客户解释清楚。
有些案件当事人有风险要求的话,建议不要签在刑事委托协议里,可以签在专项顾问协议里,刑事案件出庭、辩护、会见按固定收费,其它增值服务如不断咨询等签在专项顾问协议里。
签协议和委托书注重格式和笔的样式,最好不接受快递,主张当面签,避免出问题。
收费:北京市律师收费指导意见规定,每个罪名从侦查到一审判决结束最高50万,不分难易程度和律师执业年限。
建议一次性收费,签约时写建议约定自双方签署并且委托方依约支付律师费之日起生效。
也可以分几笔,明确每次交费的时间节点。
会见嫌疑人:谨慎谈话,北京市现在规定除了带格式八,授权委托书外要交出律师证,拿牌存手机,谈完后拿牌取手机,凭牌取回律师证。
会见便于交流,给嫌疑人讲法律,让嫌疑人亲笔写出情况说明。
嫌疑人交给的东西要光明正大地拿出来给法院并做好笔录。
现在规定律师会见时谈话不能被监听,警察或检察官也不在场但仍要谨慎。
如果是涉密案和隐私,需要为当事人保密,不要对社会和媒体乱发表看法,要考虑当事人利益,就事论事。
阅卷:起诉意见书拿到后就可阅卷,起诉意见书提供给律师办案用,不是给当事人的,律师拿到后可以给当事人家属看,不能拿走。
法官阅卷技巧1. 嘿,咱要是法官啊,这阅卷可大有讲究。
就像探险家在寻宝,不能放过任何一个角落。
比如说一个民事案件的卷宗,我得先看原告的诉求,那是寻宝图的起点。
要是原告说被告欠他钱,我就得顺着这事儿在卷宗里找证据,像找宝藏的线索一样。
可不能粗枝大叶,错过关键的借条或者转账记录啥的。
2. 当法官阅卷就像厨师做菜,得知道食材都有啥。
拿刑事案件来说,各种证据就是食材。
我得先把这些证据都捋清楚,是证人证言,还是物证。
就好比厨师得知道自己有多少肉、多少菜。
要是证据里有一把沾血的刀,那我就得好好琢磨这刀跟案件的关联,就像厨师思考食材怎么搭配才最美味一样。
3. 法官阅卷呢,得有双犀利的眼睛,像老鹰抓兔子似的。
比如说有个合同纠纷的案子,双方的合同条款那是要看仔细的。
有时候一个小小的违约条款,可能就是整个案件的关键。
我要是不仔细看,就像老鹰没看到隐藏在草丛里的兔子,那可不行。
这时候就得把合同反复看,找出那些隐藏在字里行间的门道。
4. 我跟你说,法官阅卷就像拼图。
每个证据就是一块拼图碎片。
在一个侵权案件里,可能有现场照片、受害者的陈述、医院的诊断证明。
我得把这些碎片一块一块拼起来,看看能不能拼成一幅完整的画面。
要是缺了一块,像受害者陈述和医院诊断对不上,那就得再好好找找是不是有啥遗漏的地方,就像拼图发现少了一块,肯定得满屋子找啊。
5. 咱当法官的阅卷,那得有点侦探的感觉。
比如说一个盗窃案,卷宗里的每一个细节都可能是破案的关键。
嫌疑人的行踪、作案时间、被盗物品的情况,这些就像侦探要追查的线索。
我要是看到嫌疑人说自己当时在外地,那我就得在卷宗里找有没有证据能证明或者反驳这个说法,就像侦探不放过任何一个可疑之处。
6. 法官阅卷就如同考古学家挖掘文物。
在一个历史悠久的土地纠纷案件中,那些古老的地契、以前的土地规划文件就像文物一样珍贵。
我得小心翼翼地挖掘这些文件里的信息,解读那些可能模糊不清的字迹和条款。
要是不小心忽略了一份关键的地契,那就像考古学家把珍贵的文物当成破石头扔掉了,那可就犯大错喽。
律师阅卷知识点总结一、案件的形式和要素1.案件的形式一般来说,案件的形式包括原告、被告和证据。
原告是提起诉讼的一方,被告则是被诉方。
证据是支持原告主张或者证明被告辩护的材料。
在案件的形式中,法官会根据双方的陈述和提供的证据来作出判决。
2.案件的要素案件的要素包括事实、证据和法律依据。
事实是案件发生的经过,证据是事实的证明材料,法律依据是判决案件的法律规定。
律师在阅卷过程中需要仔细审查案件的要素,找出事实、证据和法律依据之间的关系,为当事人提供法律意见和辩护建议。
二、律师阅卷的方法和技巧1.仔细审查案卷材料律师在阅卷过程中需要将所有材料仔细审查,包括起诉状、答辩意见、相关证据和法律文件等。
在审查过程中,要注意事实、证据和法律依据是否相互对应,是否存在疑点和漏洞。
2.寻找关键证据和法律依据律师在阅卷中需要重点寻找关键证据和法律依据,这些证据和依据将对案件的判决产生重要影响。
律师需要分析这些关键证据和依据对案件的影响,并为当事人提供合理的辩护建议。
3.分析案件的强弱点律师在阅卷过程中要分析案件的强弱点,找出对自己有利的证据和依据,同时也要审查对方的证据和依据,找出其漏洞和疑点。
通过分析案件的强弱点,律师可以为当事人提供有效的辩护策略和建议。
4.保持客观和专业在阅卷过程中,律师要保持客观和专业,不受个人情感和立场的影响。
律师需要以法律的角度审查案件材料,找出法律依据和证据之间的关系,给当事人提供专业的法律意见和建议。
三、律师阅卷的注意事项1.保护客户权益律师在阅卷过程中要始终以保护客户权益为首要目标。
律师需要充分审查案卷材料,找出证据和依据之间的关系,为客户提供有效的法律建议和辩护策略。
2.合理分析案情律师在阅卷过程中要合理分析案情,找出事实、证据和法律依据之间的关系,分析案件的强弱点,为当事人提供客观而专业的法律意见和建议。
3.积极应对挑战在阅卷过程中,律师可能会面临各种挑战,包括证据不足、对方辩护士的反击等。
刑事案件对于每一个致力于刑事辩护的律师而言,每个人都有自己独到的辩护方法,这些方法归根结底都是对刑事案件事实真相的追求,都是在寻找对当事人无罪或罪轻的辩护意见。
办理刑事案件中,其中最基本、最重要的也是刑事案卷的阅卷技能,这一度让不少刚接手案件的法律人「譬让我一度感到沮丧」感到很头痛的事情,无疑对于刚接手刑事案件的法律人来说,阅卷是一种听起来很烦,看起来很难掌握的经验。
但后来经办一些刑事案件后发现,这些所谓的经验其实都暗藏在法律规定中,因为刑事案件中最重要是针对当事人无罪、有罪或者罪轻的证据材料进行审查,其中包含实体以及程序性审查「譬如《刑事诉讼法》司法解释中基本已经规定了各项证据材料的审查重点」,这都需要等待法律人去挖掘、实践。
下面是我在办理刑事案件中用到的刑事案件阅卷流程,欢迎指正。
【辩护实务】刑事辩护中律师阅卷的几个问题【刑事法库】创办宗旨传播刑事领域理论热点,分享办案实务经验技巧总结类案裁判规则要旨,权威解读最新法律法规详细解析热点疑难问题,定期发布两高指导案例【版权声明】版权归原作者所有,仅供学习参考之用,禁止用于商业用途,若来源标注错误或侵犯到您的权益,烦请告知,我们将立即删除。
来源:京都律师文 | 柳波北京京都律师事务所近来,关于刑事案件辩护中律师阅卷方面的文章、培训越来越多,越来越引起大家的关注。
今天正逢西北政法大学“培训培训者”项目再次启动,研讨的主题也包含了“阅卷”,对于这个话题,我谈谈阅卷的几个边缘性问题。
一、为什么要阅卷这涉及阅卷的重要性。
可以说没有阅卷,律师就无法辩护。
阅卷是辩护的基础。
不阅卷,律师无法获知案件的证据、事实、涉及的法律适用等信息,更无法找到案眼、辩点。
“爱妻爱子爱家庭,不爱身体等于零;有钱有权有成功,没有健康一场空”,这是现代人对健康对人生重要性的两句总结。
阅卷对辩护的重要性,不亚于此。
不阅卷,阅不好卷,再有名的律师,水平再高的律师,在法庭上也是巧妇难为无米之炊,也只能成为“铁掌水上漂裘千仞”,让人感觉“浪得虚名”。
不阅卷,辩护律师遭遇滑铁卢事小,但把当事人的人生“搞砸”可是大事了,因为律师办的不仅是案子,也是当事人及其家属的人生,甚至当事人的生命。
古人云,“死生亦大矣”。
因此,阅卷重要至极,律师必须阅卷。
阅卷对律师而言,正如刘半农先生而言,“叫我如何不想她”。
二、正确的阅卷方法、技巧从哪里来毛泽东主席在《人的正确思想是从哪里来的》一文中谈到,“人的正确思想是从哪里来的?是从天上掉下来的吗?不是。
是自己头脑里固有的吗?不是。
人的正确思想,只能从社会实践中来,只能从生产斗争、阶级斗争和科学实验这三项实践中来。
正确的阅卷方法、技巧从哪里来?是从天上掉下来的吗?不是。
是律师自己头脑里固有的吗?不是。
它只能从实践中来,只能从控辩争论、辩审分歧和案件辩护等实践中来。
律师阅卷的一般方法
一、概述
律师阅卷是指律师从法庭档案材料中,提取有关法律事实和相关人员的重要信息,以及收集、分析综合判断事实的一种方法。
根据案件的不同,律师的阅卷工作可以有人身伤害赔偿案阅卷、劳动仲裁案阅卷、合同纠纷案件阅卷、刑事案件阅卷等。
二、阅卷步骤
1、仔细阅读文书
首先,要认真阅读案件的文书,尤其是案件的主文书,以熟悉案件的法律性质,了解案件的实质及核心纠纷,把握案件的重要事实,以便于后续的阅卷工作。
2、梳理主要事实
其次,要仔细梳理案件的主要事实,根据被告、原告及法官等提出的论点,将案件的事实梳理出来,并从相关的法律条文中,找出可以支持相关论点的法律事实。
3、总结案件相关事实
经过上述步骤,一般可以总结出案件的相关事实,并分析案件的实质及关键问题,以及主要的争议焦点。
4、根据法律条文判断
最后,根据案件的事实,以及相关的法律条文,进行判断;如果案件有多方论点,要根据实际情况,进行综合考量,最终确定案件的判决结果。
三、阅卷注意事项
1、案件事实的准确性
律师在进行案件阅卷时,首先要确保案件事实的准确性,尤其是鉴定结论要经过审慎考量,确保准确无误。
2、案件论点的严谨性
案件的论点也要充分考虑,要进行合理的构造,使之严谨可信,能够完成案件的审理工作。
3、案件结果的公正性
在案件的判决结果上,律师要保持公正客观,并结合当事人的实际情况,来决定案件的解决方案。
浅议刑事案件阅卷难的成因及对策阅卷难是律师执业难的一个侧面反映,探究阅卷难的根源,提出阅卷难的解决办法,不仅对解决阅卷难有益,对《刑事诉讼法》关于律师阅卷规定的修改、补充和完善也是十分有益的。
结合相关法律规定,谈几点个人体会。
一、阅卷是律师行使辩护权的途径、手段,更是律师行使辩护权的前提和基础。
《律师法》第28条规定:“律师担任刑事辩护人的,应当根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。
”新、老《刑事诉讼法》均规定:辩护人的责任是根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。
在刑事诉讼中控方负有举证被告人、犯罪嫌疑人有罪的证据的法定义务,而辩护律师则不负有举证被告人、犯罪嫌疑人无罪的证据的义务。
应该说,针对控方而言,举证不举证证明被告人、犯罪嫌疑人无罪的证据是辩护律师的权利。
换言之,只要控方拿不出被告人有罪的证据,被告人便无罪,法庭不会因为辩护律师没有举证被告人无罪的证据便判决其有罪。
所以,辩护律师的一项重要工作便是以挑剔的专业眼光,“审查”、“核实”控方的证据能否成立,能否从法律上支持其控诉主张。
《刑事诉讼法》第43条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序,收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据,严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据。
LoCalhOST必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民,有客观地充分地提供证据的条件,除特殊情况外[民检察院应当自收到人民法院要求调取证据材料决定书后三日内移交。
”nbsp; 1998年9月8日《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》(以下简称最高院刑诉法解释)第158条规定:“人民法院向人民检察院调取需要调查核实的证据材料,或者根据辩护人、被告人的申请,向人民法院调取在侦查、审查起诉中收集的有关被告人无罪和罪轻的证据材料,应当通知人民检察院在收到调取证据材料决定书后三日内移交。
多年办理刑事案件阅卷技巧和注意事项在刑事案件辩护中,阅卷质量的高低,直接关系到案件的成败。
认真、仔细、全面地研究案卷材料,有助于律师了解案情,发现问题,提炼辩护观点,为法庭上的交锋做好充足的准备。
遗憾的是,在现实中,很多律师对阅卷的重要性认识不足,不认真阅卷的现象比较普遍。
甚至有的律师仅凭一份公诉机关的《起诉书》就出庭辩护,这是很不负责任的做法。
也有很多律师面对厚厚的案卷材料一筹莫展,感觉千头万绪,无从下手,只有草草看一遍了事,没有什么收获。
律师如果对现有的证据材料不认真审查和充分利用,完全寄希望于自身的调查取证,不但阻力重重,而且具有较大的风险。
这是舍近求远的笨办法。
侦查机关通过强大的国家机器取得的证据材料,如果能为我所用,在法庭审理中,往往可以出其不意,一剑封喉,获得最佳的辩护效果。
从事律师工作以来,我办理了数百起刑事案件,以下就是我对阅卷工作的一些体会。
一、阅卷前的准备工作根据法律规定,在刑事案件的审查起诉阶段,律师只能查阅部分案卷材料,在审理阶段,律师可以查阅与案件有关的全部证据材料。
有的办案单位对律师阅卷设定了种种限制,提供给律师查阅的案卷材料极其有限,很多律师逆来顺受、习以为常,并不提出抗议,有的律师在复制案卷材料的时候,为了节省时间和费用,只挑选部分材料复印。
这不是正确的做法。
阅卷的首要前提是,案卷材料一定要全面、完整。
只要是与案件有关的材料,一页都不能少,全部都要复制。
如果办案单位不提供完整的案卷,辩护律师应当与办案人员交涉,据理力争,维护自身的阅卷权利。
如果律师法定的权利得不到尊重和保障,在开庭的时候,律师应以未能全面审核案卷材料为由,申请休庭,要求法院对案件延期审理,从而达到维护律师阅卷权的目的。
在阅卷之前,辩护律师需要认真研究公诉机关的《起诉书》。
《起诉书》是公诉机关对案卷材料的提炼,里面几乎每一句话都来源于案卷材料。
辩护律师要端正心态,清楚自己的立场。
辩护律师的职责是为被告人提供法律服务,所处的角度应当是被告人的角度,是与《起诉书》的指控对立的角度,因此,我们要用怀疑、挑刺的眼光,来认真审查案卷材料。
如果辩护律师的内心已经与公诉机关保持了一致,阅卷也就失去了意义,不可能取得重大突破。
同时,我们还应当对阅卷必然有所收获这一点充满信心。
在我国,办案机关“重实体、轻程序”的习惯由来已久,办案人员业务能力参差不齐,有些办案人员责任心不强,取证程序不规范,证据材料制作粗糙。
另一方面,法律对于刑事案件的证据要求非常高,必须达到“事实清楚、证据确凿”的程度。
世界上任何东西都不可能是完美无瑕的,案卷材料也是如此。
只要我们有信心,有耐心,多留心,一定能从案卷材料中找到自己需要的东西。
二、对诉讼文书、技术性材料的审查所谓的诉讼文书、技术性材料,指的是案卷里面不涉及案情本身的拘留证、逮捕证、鉴定结论等材料。
一般情况下,阅卷的时候很容易忽视这些材料。
但是,如果我们能对这些材料多加留心,也许会有意外的惊喜。
刑事诉讼中对于“期限”的要求非常严格。
传唤证、拘留证、逮捕证等法律文书,能够说明当事人在不同阶段的身份,也可以证明侦查人员的行为是否违法,当事人的交代是否构成自首。
对于这些文书,我们要注意它时间上的衔接、罪名上的变化。
如果当事人是在排摸阶段被侦查机关传唤,主动交代了自己的犯罪行为,根据法律规定,属于自首情节。
在我办理的多起案件当中,《起诉书》并未认定当事人自首,我根据侦查机关的《传唤证》、《拘留证》上注明的时间,结合案卷其他证据材料,提出被告人具有自首情节的观点,基本上都得到了法庭的认可。
有一次在会见当事人的时候,当事人告诉我,他是周五晚上被反贪局叫到检察院问话的,然后一直没有出来。
《起诉书》上讲述其被拘留的时间是下周一,《拘留证》和《传唤证》上的时间衔接,明显超过了法定的传唤时间。
超过时间意味着什么?那就是超期羁押,是非法拘禁。
这是一个比较严重的问题。
我与办案人员就这个事情进行了交涉,也把他们惊出了一身冷汗,希望能够得到我的谅解。
根据“非法证据排除”规则,侦查人员在超期阶段所取得的被告人供述都归于无效。
同时,作为我们不提出控告的交换条件,公诉机关在指控被告人行为的时候,着重强调了其认罪态度好,希望法庭从轻量刑。
从案卷材料中发现一个小小的问题,抓住办案单位的把柄,能够为律师的工作带来很大的主动,从而给当事人带来利益。
只要多留心,这样的惊喜经常会遇上。
《立案审批表》、《拘留证》、《逮捕证》上罪名的变化(结合最终《起诉书》指控的罪名)也需要留意。
一般情形下,罪名的变化是因为办案人员对行为的定性认识不准,但是也存在一些其他的原因。
当事人的如实交代是罪名变化的重要原因之一,还有可能是侦查机关的管辖权冲突,也就是部门之间的利益之争。
几年前我办理过一起职务犯罪案件,在阅卷中我发现,在《拘留证》上,当事人涉嫌的罪名是“公司、企业人员受贿罪”,但是《起诉书》指控的罪名却是“受贿罪”。
这一重大的变化引起了我的高度重视。
因为根据法律的规定,这两个罪名的侦查权分属公安机关和检察机关,而且前者的量刑幅度要大大低于后者。
这一起案件从头到尾都由公安机关进行侦查,如果认定为“受贿罪”,毫无疑问本案全部的证据材料在程序上都是违法的。
我在开庭之前与公诉人交换了意见,公诉人沉默了很久,最后我们达成了一致意见:为了避免整个案件推翻重来,造成司法资源的浪费,辩护律师不对这个问题进行追究,作为交换,公诉机关同意认定当事人具有自首情节,综合其他的情节,建议法院减轻处罚。
抓住案卷材料的一些重大问题,辩护律师可以光明正大地与控方进行交易,从而维护当事人的权益,这种不战而屈人之兵的工作方法,控方不但不会记恨辩护律师,还会感谢辩护律师的配合。
《鉴定结论》(包括《责任认定书》、《评估报告》等)虽然专业性比较强,但我们不能因为自己是外行而放弃。
相关法律对《鉴定结论》的形式要求非常严格,但是在一些案件中,公诉人对这一方面的规定不熟悉、不重视,所以往往能让辩护律师发现问题。
一般情况下,《鉴定结论》可能存在的问题主要包括:1、鉴定书的文号;2、鉴定机关的资质;3、鉴定人的资质;4、鉴定人的数量;5、签名、印章、鉴定时间;6、鉴定的过程;7、是否送达并告知当事人权利。
在我办理的一起火灾案件中,案卷材料中缺少了《火灾原因认定书》和《火灾事故责任书》,剥夺了被告人申请重新认定的权利,并且,《火灾损失鉴定书》从鉴定人员的资质到鉴定的计算过程都存在问题。
当我在法庭上提出这个问题的时候,公诉人无法作答。
这些程序上存在的问题,虽然不会对案件的定性产生影响,但是在审判实践中往往会体现为量刑上的从宽。
在我办理的一起重大责任事故案件中,案卷里面有一份某机关的《整改通知书》,但是该《通知书》上并没有签收的字样,而是在下面注明“由于单位负责人不在,其他人不同意签收,因此交给工人转交”。
留置送达的确是送达的一种方式,但是,必须有其他在场人的签字证明,如果是转交的话,也应注明转交人的详细身份。
该单位的《生产日记》可以证明,当天负责人一直在厂里。
这说明《通知书》是一份事后补的假书证。
当我在法庭上提出我的质疑,连法官都忍不住摇头苦笑。
对被告人来说是犯罪证据的《鉴定结论》,有时候也可以作为被告人罪轻的证据。
在一起故意伤害致死的案件中,我仔细研究了《法医鉴定结论》中对受伤部位的描述,最后发现,受伤的部位大多都是皮外伤和软组织挫伤。
对于《起诉书》中所称被告人用脚踩被害人胸部,我指出:用脚踩胸部,一般情况下会导致肋骨断裂,但是被害人胸部仅有皮外伤,肋骨完好,这说明被告人的打击力度是有限的,并非要致被害人于死地,而导致被害人死亡的部位是头部,是被害人遭到被告人击打后头部撞击地面形成的,从被告人对受害人的打击部位和打击力度可以看出,其伤害他人的主观恶性较小,致死是意外事件。
我的辩护意见得到了法官的采纳。
通过以上的分析我们可以得出一个结论:看似无用的诉讼文书卷,其实大有文章可做,一定不能掉以轻心。
三、对言词证据的审查言词证据主要包括被告人供述、被害人陈述、证人证言,也就是通常所说的“口供”或者“笔录”。
在传统的观念里面,口供被视为“证据之王”,往往构成案卷材料的主要内容。
《起诉书》对案件事实部分的描述,绝大部分来自对言词证据的整理。
在研究言词证据的时候,我们首先需要认识到这么几个问题:1、言词证据大多是通过当事人对事件的回忆来制作的。
人的记忆并不是绝对可靠的,经常会出现混乱、模糊、错误,甚至是遗忘,尤其是对时间久远的一些事情的回忆;2、办案人员在记录当事人讲述的时候,难免会帮助他组织和整理语言,留下记录人自己的痕迹;3、对于同一事件的描述,在案卷中会有多个人的多份笔录,如果这些笔录讲述的内容完全一致,毫无疑问,办案人员没有客观真实地记录当事人的陈述;如果存在太多的重大差异,则说明其中部分言词证据的可信度值得怀疑。
以上三点综合起来就是一句话:言词证据具有不稳定性。
只要我们愿意花时间将案卷中所有的言词证据反复做对比,认真推敲,一定可以满载而归。
我注意到,很多律师在阅卷的时候,将注意力完全放在笔录的内容上,没有注意到这些材料在形式上存在的瑕疵。
在言词证据的审查中,形式和内容同样重要。
我们在审查言词证据的形式时需要注意以下几个方面1、笔录的制作时间。
笔录形成于案件的哪个阶段,关系到被告人是否具有自首等情节的问题。
笔录制作持续的时间,关系到侦查程序是否违法的问题(超过了法定的时间,属于变相的刑讯逼供)。
通过对几份笔录制作时间的比较,我们可以分析一下:不同的笔录对同一事件的描述内容发生了什么变化,为什么会出现这种变化?2、笔录制作人及在场人。
在一起强奸案件中,我研究笔录的时候注意到,在某一个时间段里面,有一位侦查人员的名字同时出现在“被告人供述”和“被害人陈述”中。
侦查人员在事后也发现了这个问题,做了修改,将这个同时出现在两份笔录里的侦查人员换了另一个人的名字。
但是他们忘了让被告人加上指模。
在被告人的笔录中,所有修改过的地方都有指模,惟独这个侦查人员的名字处没有。
这说明修改是在事后进行的。
同时意味着,要么就是这个侦查人员在审讯的时候,在两个审讯室走动,要么其中一份笔录是只有一个侦查员在场的时候制作的。
很多时候,我们的侦查人员制作笔录的时候没有养成签名的习惯。
尽管绝大多数的笔录上记录了两个侦查人员的名字,但是实际上除了记录人员的笔迹,很少有另一名在场的侦查人员的签名。
这是一个很明显的证据瑕疵,侦查机关无法证明在场的侦查人员是两人,如果无法证明这一点,那就违反了《刑事诉讼法》的规定,从理论上来说,就是非法的证据,应当排除。
3、笔录制作的地点。
在我办理的一起职务犯罪案件中,证人证言对我们非常不利。
我们找到证人了解情况,证人表示,他在侦查机关讲述的不是事实,但是他不敢出庭作证,怕被侦查机关带走。