“铸刑鼎”的二重性
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2019年国家法考《中国法律史》职业资格考前练习一、单选题1.清末修律中首次引入罪刑法定原则的刑法典是:( )A、《大清律例》B、《大清现行刑律》C、《大清新刑律》D、《暂行新刑律》>>>点击展开答案与解析【知识点】:第4章>第2节>清末修律的主要内容【答案】:C【解析】:本题考查的是《大清新刑律》的相关知识。
《大清新刑律》引入了西方的罪行法定刑法原则,是中国历史上首部引入罪刑法定原则的刑法典。
因此,C项正确。
2.南京国民政府立法频繁,法律法规数量繁多体系庞杂,对其法律体系描述不正确的是:( )A、以大陆法系法律制度为蓝本,并采英美法系法律制度的一些内容B、效仿西方的法律,并未对中国传统法律制度予以保留、延续C、特别法优于普通法这一特征在该法律体系中表现得极为明显D、立法文本与司法实践脱节严重>>>点击展开答案与解析【知识点】:第5章>第4节>国民政府立法概况【答案】:B【解析】:本题考查的是南京国民政府“六法体系”的相关知识。
从法律内容上来看,南京国民政府法律制度是继受法与固有法的混合,一方面大量采用、引进、吸收西方近代以来的法律学说、法律原则与法律制度,以大陆法系法律制度为蓝本,并采英美法系法律制度的一些内容:另一方面,则继续保持、延续了中国传统法律制度的一些特性。
从法律文本层次上来看,特别法效力高于普通法,政府奉行“特别法应先于普通法,如特别法无规定者。
始适用普通法”的原则。
从立法文本与司法实践层面看,两者脱节严重。
因此,B项错误。
3.1911年公布的《十九信条》的特点是:( )A、扩大了皇族内阁的权力B、扩大了百姓的权利C、缩小了国会的权力D、扩大了国会和内阁总理的权力>>>点击展开答案与解析【知识点】:第4章>第2节>清末的法律思想与“预备立宪”【答案】:D【解析】:本题考查的是清末“预备立宪”的有关知识。
六集电视理论片--《东方之光》解说词(1-3)编者按:理论和艺术的思维方式虽然不同,但都有趋向真理的内在本性。
当理论创新借助艺术形式来表现的时候,自然会在人们面前展现一种新的意境,但这需要探索。
电视理论片《东方之光——“三个代表”与理论创新》,就是这样一种探索。
现将正在拍摄的该片解说词陆续刊出,欢迎广大读者不吝赐教。
序中国古代大诗人李白写过一首《日出入行》,歌颂东方升起的太阳,诗曰:日出东方隈,似从地底来。
历天又入海,六龙所舍安在哉?其始与终古不息,人非元气,安得与之久徘徊?草不谢荣于春风,木不怨落于秋天。
谁挥鞭策驱四运,万物兴歇皆自然。
……吾将囊括大块,浩然与溟涬同科。
东岳泰山,气势磅礴。
站在泰山之巅观日出,人们方能领略李白那“吾将囊括大块,浩然与溟涬同科”、拥有那种与太阳同在、拥抱光明的一腔豪情,才能感悟东方之光的巨大魅力。
太阳每天都从东方升起,每天的太阳都是新的。
太阳推动四时运转,万物更新,太阳就是创新的动力、生命的象征。
人们崇拜东方升起的太阳,更珍视心中理性的光辉。
走向新世纪的中国人民,心中托起一轮理论创新的太阳,这就是马列主义、毛泽东思想、邓小平理论和江泽民“三个代表”学说。
这是不落的太阳。
这是灿烂的东方之光。
第一集历史之门这里是科学测定的中国大地原点,是中国大陆的中心。
黄土高岗,苍郁沉雄,似乎是太阳原色所浸染;滔滔黄河,溢火流金,仿佛是太阳奔涌不息的血液。
这里是中国古代历史的重心。
2000年6月一个细雨霏霏的日子,中共中央总书记、国家主席、中央军委主席江泽民同志来到十三朝古都西安。
总书记深情凝望三秦大地,思接千载,浮想联翩,仿佛找到了打开历史之门的钥匙。
他说:“创新是一个民族的灵魂,是一个国家兴旺发达的不竭动力,也是一个政党永葆生机的源泉。
”是啊,创新,是民族进步的灵魂,是国家兴旺的动力,是政党生命的源泉;唯有创新,才能开启民族智慧,才能拥有人类文明,才能打开历史之门。
黄河,因流域生态的恶化,也因千百年过度开发,时有断流之虞。
陕西高二高中历史期末考试班级:___________ 姓名:___________ 分数:___________一、选择题1.孟德斯鸠在《论法的精神》中曾这样评价中国的政治制度:“中国政府只有施用棍棒才能让人民做些事情,政府与其说是管理民政,毋宁说管理家政。
”产生这一统治方式的制度基础是()A.分封制B.宗法制C.礼乐制D.内外服制2.20世纪90年代,陕西章台出土了一些秦代封泥(密封信件文书时加盖了印章的泥块),上面有上郡、代郡、邯郸等郡名和蓝田等县名。
这一发现可以印证秦朝( )A.政治上四分五裂的事实B.出现了造纸业的事实C.实行了郡县制度的事实D.用泥制陶的事实3.公元前513年,晋国赵鞅将刑书条文刻铸在铁鼎上,公之于众,史称“铸刑鼎”。
孔子对此批评说:“晋其亡乎!”孔子认为,将治理民众的刑法铸于鼎上,混淆了贵贱尊卑的等级。
“贵贱无序,何以为国?”这反映了()A.“刑鼎”体现青铜器冶铸技术的进步B.孔子反对以严刑峻法治理国家C.“贵贱无序”会危及到君主专制统治D.孔子力图维护传统的等级秩序4.汉武帝时代是古代中国具有重要意义的历史时期。
关于这一历史时期的表述,正确的是()①高度集权的专制主义政治制度大体定型②儒学教育官方化和制度化的确立②汉民族为主体的文化共同体基本形成④儒家和道家是这一时期的两座文化高峰A.①②③B.①②④C.②③④D.①③④5.据《后汉书》记载,汉章帝时“比年牛多疾疫,垦田减少,谷价颇贵,人以流亡”。
据此理解最准确的是() A.汉代牛耕的普及B.小农户个体经营的脆弱性C.农民耕作的艰辛D.牛耕对生产生活的影响大6.1918年初,一名德国学者奥斯瓦尔德·斯宾格勒发表了震惊世界的历史哲学名著《西方的没落》。
联系第一次世界大战的影响,“西方的没落”应该是指①大战摧毁了数世纪之久的四大帝国②大战使以欧洲为中心的国际格局动摇③大战削弱了欧洲的霸主地位④大战使英、法、德、美经济一落千丈A.①③④B.①②③C.②③④D.①②④7.《凡尔赛和约》在相当长时间里成为法西斯纳粹党煽动极端民族主义情绪的借口,这主要是因为和约要求德国①承担战争罪责②支付巨额赔款③接受分区占领④放弃海外殖民地A.①③④B.①②③C.②③④D.①②④8.“缔约国互相尊重它们在太平洋区域内岛屿属地和领地的权利;在上述权利遭受任何国家侵略威胁时,缔结国应进行协商,以便联合或单独地采取应对措施。
内蒙古赤峰市2014—2015学年高二历史下学期第二次(6月)月考试题(无答案)本试卷分第Ⅰ卷(选择题)和第Ⅱ卷(非选择题)两部分。
本卷满分100分,考试时间90分钟.第Ⅰ卷选择题(共48分)注意事项:1.答卷前,考生务必将自己的姓名、考号、考试科目、试卷类型(A)用铅笔涂在答题卡上。
2.本卷共24小题,每小题2分,共48分。
在每题给出的四个选项中,只有一项是最符合题目要求的.1.春秋时,晋国铸刑鼎,把惩治罪犯的刑律铸在鼎上,向全国老百姓公布。
对此孔子认为:“民在鼎矣,何以尊贵? 贵何业之守?(意即会打破“圣人"独断社会行为规范解释权的地位)贵贱无序,何以为国?”由此可见,孔子认为治国的关键是A.礼 B.仁 C.法 D.德2。
孟子认为“人性之善也,犹水之就下也”,苏格拉底认为“善是人的内在灵魂,世界上没有人自愿作恶"。
他们所述的共同目的是A.重视对人的研究 B.强调教化对人的作用C.实行民主政治 D.实现人际关系的和谐3.“郑人有欲买履者,先自度其足,而置之其坐.至之市,而忘操之。
已得履,谓曰:‘吾忘持其度。
’反归取之。
及反,市罢,遂不得履.人曰:‘何不试之以足?’曰:‘宁信度,无自信也。
’”该典故应出自春秋战国时期的A.道家 B.儒家 C.墨家 D.法家4。
《董学特性新论》一书指出:“正如周桂钿先生所说,为统治者服务未必就是罪过,这主要取决于统治者的性质.武帝时西汉王朝正处于上升时期,有一定进步性。
"在这里,作者引用周桂钿先生的说法,最有可能得出的结论是A.应该肯定董仲舒的“大一统"思想B.应彻底否定董仲舒的“天人感应”“君权神授”思想C.儒家学说只为统治阶级上升时期服务D.周桂钿先生说法用意是全面继承董仲舒新儒学5.历代帝王对孔子的加封、尊崇的规格不断提高。
从西汉昭帝追封孔子为褒成宣尼公,到东晋时皇帝亲自祭奠孔子,再到宋代下诏必须避讳孔子的名字,直到清康熙皇帝对孔子行三跪九拜之礼。
2019年国家法考《中国法律史》职业资格考前练习一、单选题1.有关“保安处分”的说法,正确的是:( )A、由1928年颁布的《中华民国刑法》规定B、适用对象为有犯罪行为者C、处分种类仅限感化教育、监护处分、禁戒处分、强制工作四种D、根据“保安处分”,政府认为谁是有“犯罪虞”的“思想犯”“阴谋犯”等,便可以关押教育,限制人身自由>>>点击展开答案与解析2.有关《钦定宪法大纲》,下列说法错误的是:( )A、由清廷宪政编查馆编订B、是中国近代史上第一个宪法性文件C、分正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”两部分D、形式上被迫缩小皇帝权力,相对扩大议会和总理权力>>>点击展开答案与解析3.有关1931年的《中华民国训政时期约法》说法错误的是:( )A、用根本法的形式肯定国民党的一党专政政权B、采取二三院制的政权组织形式,国民政府设行政院、立法院、司法院C、规定中华民国国民无男女、种族、宗教、阶级之区别,在法律上一律平等D、规定国体“永为统一共和国”。
但人民的选举、罢免、创制、复决四种权力的行使,由国民党政府训导之>>>点击展开答案与解析4.春秋时期,针对以往传统法律体制的不合理性,出现了诸如晋国赵鞅“铸刑鼎”,郑国执政子产“铸刑书”等变革活动。
对此,下列哪一说法是正确的?(2016年卷一16题,单选)A、晋国赵鞅“铸刑鼎”为中国历史上首次公布成文法B、奴隶主贵族对公布法律并不反对,认为利于其统治C、打破了“刑不可知,则威不可测”的壁垒D、孔子作为春秋时期思想家,肯定赵鞅“铸刑鼎”的举措>>>点击展开答案与解析5.汉宣帝地节四年下诏日:“自今子首匿父母、妻匿夫、孙匿大父母,皆勿坐。
其父母匿子、夫匿妻、大父母匿孙,罪殊死,皆上请廷尉以闻”,“亲亲得相首匿”正式成为中国封建法律原则和制度。
对此,下列哪一选项是错误的?(2010年卷一13题,单选)A、近亲属之间相互首谋隐匿一般犯罪行为,不负刑事责任B、近亲属之间相互首谋隐匿所有犯罪行为,不负刑事责任C、“亲亲得相首匿”的本意在于尊崇伦理亲情D、“亲亲得相首匿”的法旨在于宽宥缘自亲情发生的隐匿犯罪亲属的行为>>>点击展开答案与解析6.秦统治者总结前代法律实施方面的经验,结合本朝特点,形成了一些刑罚适用原则。
春秋时期法律思想方面争论的焦点是什么rainbowdws郑国的子产将郑国的法律条文铸在鼎上,向全社会公布。
这是中国历史上第一次公布成文法的活动,史称“铸刑书”。
晋国“铸刑鼎”(赵鞅,中国历史上第二次公布成文法)春秋时期较早指定成文法的国家是楚国。
第一次在楚文王时期(前689——前677)年制定了《仆区法》。
此后晋国、宋国也相继制定了成文法。
以上成文法虽然制定于春秋早期,但是没有公诸于众。
到春秋后期,成文法的公开性和透明度进一步增强,公布成文法的活动尤以郑、晋两国最有代表性。
公元前536年(郑简公三十年),郑国执政子产“铸刑书于鼎、以为国之常法”(见:《左传.昭公六年》)。
这是中国古代第一次正式公布成文法典!在成文法的公布活动及其论争过程中,代表新兴地主阶级的法家势力日渐壮大并走向成熟,“法治”精神得以张扬,思想领域的斗争被法家逐步引向法律实践,从而加速了体现“事断于法”原则的封建法律制度取代以法律秘密主义为特征的奴隶制法律制度的历史进程。
其后随着战国时期变法派在各国的法制变革,旧的法律制度趋于全面瓦解、终结,新的法律制度得以最终确立。
在春秋战国之际争鸣的百家中,提出自己法律思想的当然不止儒、法、道三家。
但是在围绕公布成文法的论争中,儒、法、道三家明确提出了具有代表性的观点和主张。
由此体现、反映出的三种不同的法律思想对后世的封建主义法制均产生了重要的影响。
就道家而言,其“清虚自守”、“无为而治”的黄老思想就曾被封建统治阶级用来作为政权建立之初、恢复国力之时实行休养生息政策的法律指导思想(汉初)。
道家思想中具有反剥削、反压迫、要求自由的进步主张,对后来的农民起义与社会变革产生了积极的影响。
其中消极悲观、逆来顺受的因素,经过后世封建思想家的加工改造,成为统治者用来麻痹人民意志的思想武器。
封建士大夫还用来慰藉官场的失意和弥补空虚的精神食粮。
因此在秦汉以后的封建社会里,道家思想与正统的儒家思想互相抗衡,互相补充,共同构成了封建社会的思想基础。
《法家与先秦诸子的关系》第四章第四章法家与名家及兵家第一节法家与名家一、刑名之学与名家太史公在论法家人物时都称其“喜刑名法术之学而其归本于黄老”(《史记·老庄申韩列传》),可见刑名之学与法家有着密切的联系。
《汉志》则称之为名家,视其为诸子之一家,近人如胡适者流则以其为逻辑学的派别。
然细考起来,刑名之学或称名辩之学与名家并非一回事,前者作为一种治学的方法论是各家都在用的,后者则是脱离了具体的社会政治问题而专心于此一种方法的研究,遂成一家之言的一个学术派别。
郭沫若就认为:“‘名家’本来是汉人所给与的称谓,在先秦时代,所谓‘名家’者流每被称为‘辩者’或‘察士’。
察辩并不限于一家,儒、墨、道、法都在从事名实的调整与辩察的争斗”。
他认为名辩“起初导源于简单的实际要求,即儒者的‘正名’;其后发展而为各派学说的争辩,一部分的观念论者追逐着观念游戏的偏向,更流为近于纯粹的诡辩。
”(25)名学作为一种治学方法是各家都在用的,这已为学界所公认,侯外庐等人亦持此说,(26)然胡适进而以为名家“不成为一家之言”,(27)则似失之公允。
要之,名辩思潮最初只是出于实用的需要,后来遂成专门之学,如惠施、环渊、公孙龙等人皆是。
春秋战国之际乃新旧制度交替之时,诸侯国各自为政,交往亦日趋频繁,口枪舌战之争在所难免,各国使者在诸侯汇集之时往往凭其口舌的灵变,为自己的国家赢得便利,于是语言的技巧遂之发展起来,此其一。
而随着学在四野的形成,一些文学之士往往恃己之才以干世主,因而“王公大人用吾言,国必治”(《慎子·佚文》)之类的话乃各家常用之语,于是这些文学之士们或者为了推销自己的学说,或者为了与同行们辩难以立己说,遂发展了言语论辩的技巧,此其二。
而随着成文法(刑鼎)的公布,遂有一些专门咬文嚼字之人,如邓析者流“弃礼而征于书,”(《左传·昭公六年》)于是发展了刑名之学,此其三。
至后来这种使用语言的技巧被诸子用来建立自己理想的政治秩序,遂有孔子的正名之论,此其四。
中国法制史中国法制史的发展阶段(1)划分的依据:中国社会的演变过程为依据(2)阶段划分:中国法制史的发展大致经历了四个发展阶段。
A.奴隶制发展时期B.封建社会发展时期C.半封建半殖民地发展时期D.社会主义发展时期思考题1. 中国法制史的研究对象是什么?2. 学习中国法制史有何现实意义?第一章中国法律的起源和夏商法律制度(约公元前21世纪—前16世纪-前11世纪)学习要求:1、掌握中国法的起源。
2、了解夏、商两朝法制的基本情况。
一、中国法的起源二、夏商的立法指导思想三、夏商的立法概况四、夏商法律的基本内容五、夏商的司法制度一、中国法的起源1、中国国家与法起源于夏朝的依据:夏朝有了地域上的划分和居民,如将国家划分为九州等;夏朝有公共权力机关设立,如作为行政机关的六卿、九牧,作为司法机关的士等。
2、中国法的起源的特点:在很大程度上受到血缘婚姻因素的影响;主要通过刑始于兵和礼源于祭祀两条基本途径完成,始终贯穿着礼刑并用原则。
法的起源与战争的关系特别密切:《汉书·刑法志》记载:―大刑用甲兵,其次用斧钺;中刑用刀锯,其次用钻凿;薄刑用鞭扑。
‖原始的礼由习惯演化成习惯法。
二、夏商的立法指导思想奉天罚罪的法制观。
三、夏商的立法概况1、《禹刑》夏朝法律的总称。
《左传·昭公六年》说:―夏有乱政,而作禹刑‖。
以禹为名表示对夏族杰出祖先和开国之君的崇敬,是中国最早的奴隶制法。
2、《汤刑》商朝法律的总称。
《左传·昭公六年》说:―商有乱政,而作汤刑‖。
以汤为名也是表示对开国之君汤的崇敬。
四、夏商法律的基本内容(一)刑事法制1、定罪量刑的原则(1)眚灾肆赦,怙终贼刑(2)与其杀不辜,宁失不经(3)殷罚有伦,义刑义杀2、刑罚(1)奴隶制五刑:墨、劓、膑、宫、大辟(2)法外酷刑:炮烙、醢、脯、剖心、劓殄、孥戮等。
3、罪名(1)不孝罪(2)不从王命罪(3)昏、墨、贼(4)乱政、疑众(5)巫、淫、乱四、夏商法律的基本内容(二)(二)民事法制1、土地归王为代表的奴隶主国家所有。
1导论教学目的和要求:了解中国法制史的研究对象与学科发展史;理解学习中国法制史的意义;掌握学好中国法制史的方法,坚定学好中国法制史的信心。
难点:学习意义目次一、中国法制史的内涵二、中国法制史学习的意义及方法三、中国法制史学科的发展与研究现状一、中国法制史的内涵从总体上看,中国法制史是一门以辩证唯物论和历史唯物论等基本原理为指导,以法律制度为主线,综合研究中国数千年法律制度、法律文化的发展、演变的学科。
从时间和地域的角度上看,中国法制史的研究范围应包括自中国法的形成至研究者所处的年代期间,在中国地域中出现的各种类型的法律制度;二、中国法制史学习的意义及方法读史使人明智,读诗使人灵秀,数学使人精密,格物之学使人深沉,道德哲学使人庄重,逻辑与修辞使人善辩;凡有所学,皆成性格。
¡ª¡ª英国哲学家弗兰西斯·培根:《论读书》史家之言对现实的曲解必定源于对历史的无知。
〔法〕马克布洛赫:《为历史学辩护》法家之言历史在照亮了昔日的同时也照亮了今天,而在照亮了今天之际又照亮了未来。
某些法律的概念之所以有它们现在的形式,这几乎完全归功于历史。
除了将它们视为历史的产物外,我们便无法理解它们。
——〔美〕本杰明·内森·卡多佐法家之言如果法律工作者记不起一些实在法规则或条文,那么他们随时可以从教科书、法规汇编或百科全书中查到它们。
但是,有关政治、社会、经济以及道德等力量——它们在法律秩序中发挥着作用并决定着法律秩序的进程——的知识,就不那么容易获得了,而且必须通过对社会现实进行长期且敏锐的考察才能逐渐获得。
为使自己成为一个真正有用的公仆,法律工作者就必须首先是一个具有文化修养和广博知识的人。
法家之言研读法律的学生如果对其本国的历史相当陌生,那么他就不可能理解该国法律制度的演变过程,也不可能理解该国法律制度对其周遭的历史条件的依赖关系。
如果他对世界历史和文明的文化贡献不了解,那么他也就很难理解那些可能对法律产生影响的重大国际事件。
自考中国法制史考点全复习(章节复习)《中国法制史》内容串讲第一章中国法的起源与夏、商的法律制度一、本章考情总结:(1)本章考查的分值较小,主要考选择题,尤其是单选题。
(2)考查的重点为当时的法律名称及监狱称谓。
二、重难点串讲(一)中国法的起源1、礼化为法《说文解字》:?禮,履也。
所以事神致福也。
以示从豊。
??‘豊’,行礼之器也?。
2、刑起于兵《说文》:?法,刑也?。
《国语〃鲁语》:?大刑用甲兵,其次用斧钺;中刑用刀锯,其次用钻笮;薄刑用鞭扑,以威民也。
故大者陈之原野,小者致之市朝。
??刑起于兵?决定了中国古代法律的暴力本质3、中国法起源的主要特征(1)法律以氏族血缘为纽带(2)法律内容以刑法为主(3)法律具有早熟性(二)夏朝的法律制度1、法制指导思想——奉天罚罪的法制观(识记)《甘誓》是我国第一部军法。
2、《禹刑》(识记)《左传昭公六年》:?夏有乱政,而作禹刑?。
后人将禹刑作为夏朝法律的总称。
- 1 -2010年1月单选11.《左传〃昭公六年》记载?夏有乱政,而作?( )A.《汤刑》B.《九刑》C.《吕刑》D.《禹刑》●09年1月单选1以下各选项中,属于夏朝法律的是()A.《禹刑》B.《汤刑》C.《九刑》D.《吕刑》3、奴隶制五刑(识记)墨、劓、膑、宫、大辟4、昏、墨、贼,杀(识记)昏:?己恶而掠美为昏?,即自己做了坏事却窃取别人的美名;墨:?贪以败官为墨?,即贪得无厌,败坏官纪;贼:?杀人无忌为贼?,即肆无忌惮地杀人5、圜土,夏台(三)商朝的法律制度1、商朝的法制指导思想(理解)在夏朝?奉天罚罪?的基础上进一步发展,更强调神尤其是祖先神的作用。
2、《汤刑》(识记)商有乱政,而作汤刑?。
2009年10月单选2《左传〃昭公六年》载:商有乱政,而作( )A.《禹刑》B.《汤刑》C.《官刑》D.《九刑》3、几种酷刑——炮烙、剖心、醢、脯(识记)4、继承制度——父死子继,兄终弟及(理解)5、行政制度——内服,外服(理解)内服——商王所在的地方称为内服,由商王直接管辖;外服——诸侯王、卿大夫及士的封地称为外服,有一定的自主权。
春秋时期,有两次公布成文法。一是郑国的子产,一是晋国的赵鞅,这就是历史上著名的“铸
刑鼎”,即把法律规定铸到鼎上公之于众,改变此前的不成文状态,其性质就相当于今日发布
法律文本,以利于民间掌握法律内容,便于遵守。对于这两次铸刑鼎,赞扬者有之,反对者
有之,后者包括孔子、叔向、史墨等人。当今的史学著作,多对铸刑鼎高度肯定,认为是代
表了历史发展的方向,并抨击反对者保守落后,不谙历史大势。学术造诣深厚的瞿同祖先生,
也在《中国法律与中国社会》中批评铸刑鼎以前的“秘密法律”,认为叔向他们是为了维护贵
族的特权而反对刑律公开。
笔者很早就对此有一个直觉上的疑惑:反对铸刑鼎的这些人,个个都是重量级的贤达,
其人品操守广受赞誉。如果铸刑鼎真是好事,为何反对者都是正人君子?再看看子产对叔向
的回应,声称自己考虑不了子孙后代的长远问题,铸刑鼎是“救世”之作,这种以“应急”
为理由的回答明显底气不足。所以,反思铸刑鼎的得失利弊,澄清其中的疑点,对当今的制
度建设不无裨益。撇开说子产和赵鞅代表了新兴地主阶级,叔向和孔子代表了没落的奴隶主
贵族,或者革新与保守的争论、法治和人治的争论等等“政治正确”的框架,从行为管理的
角度分析铸刑鼎的功过,对今日的管理学及管理实践还是有一些意义的。
管理离不开制度建设,而制度建设势必会碰到古代铸刑鼎类似的问题。当今有许多管理
者,看到自己理想中的“应然”与现实中的“实然”不符,总希望以制度规范来改造实然,
使其走向应然状态。就像古代的子产和赵鞅,试图用出台一个新的制度来约束众人。然而,
即便这种行为没有人反对,做个跟踪就不难发现,多数公之于众的成文制度,所收到的效果
总会同原初的设想有一些距离;有些制度,可能短期效果明显,但长远考虑几乎无法逃脱效
用衰减的厄运;还有些制度,可能用心良苦,但多数人却不领情,制度运行会陷入法不责众
的困境;更值得警惕的是一些制度在实际操作中会事与愿违,走向反面。所以,仅仅赞扬铸
刑鼎,无助于形成良好的制度体系,难以实现“善治”。
作为管理制度,首先要考虑的是成文法与习惯法的关系。孔子说“民可使由之,不可使
知之”,从制度角度完全可以解释为对习惯法的推崇。习惯法的特征之一,就是守法行为来自
习惯而不是来自制度条文,不知道法律也照样遵守法律。一个文盲,也可以很讲礼义,他所
讲的礼义,并不是来自成文规定,而是来自生活实践中以经验感知和理解的习惯法准则。一
个法盲,他违反的肯定是成文法,而不会是习惯法。孔子、叔向反对铸刑鼎,实际上正是出
于成文法替代习惯法的担心。古人从经验层次上认识到“法令滋章,盗贼多有”,成文法永远
不可能约束人们的一切行为。所以,民商法的基本原则就是“法无明文即自由”,把成文规定
管不到的地方交给自由意志,而自由意志在社会中无处不受习惯法制约。管理中制定制度,
如果仅仅着眼于成文制度而忽视习惯准则,那么这种成文制度会在实施中捉襟见肘。
从制度的遵守情况看,单一的成文法肯定会滋生出规避行为。法网愈密,漏洞愈多,合
法规避愈频繁。叔向等反对铸刑鼎的焦点,就是担心规避行为。“民知有辟,则不忌于上,并
有争心,以征于书,而侥幸以成之,弗为可矣。”只有“闲之以义,纠之以政,行之以礼,守
之以心,奉之以仁”,才能形成良风美俗(《左传》昭公六年)。没有习惯准则层次的积极培育,
单一成文法会导致消极规避,引发机心,尚功利而忘道义。所以,成文制度必须寻求与习惯
法的价值准则配套。
凡是成文制度同习惯准则不配套的地方,就会发生“法不责众”的制度失效。而一个制
度如果多数人员多数情况都不愿遵守,意味着这个制度存在着背离习惯准则的问题。仅仅从
维护制度效力的角度看,法不责众现象会使制度丧失权威性和可操作性。尤其是惩罚性制度,
当多数人的行为都符合惩罚条件时,这个制度不是流于虚文,就是惹起众怒。即便是制度本
意在于移风易俗,追求改变行为习惯,管理者也要认识到,这种变化只有发生在习惯法层面
才可真正有效。移风易俗靠诱导不靠强制,强制性改变习惯,一旦强制稍微松动或者削弱,
旧有习惯就会迅速反弹。而要维持强制效果,只能不断加压,导致成文制度和习惯准则冲突
的激化。
即使上述问题都不发生,成文制度都还会面临效应递减的问题:出台时雷厉风行,暴风
骤雨;然后雷声大雨点小,干打雷不下雨;再向后,连雷声也听不到了。哪怕是很好的制度,
都逃脱不了这种效应递减的命运。人类不可能一劳永逸制定出永远有效的制度,为了保证制
度效力,管理者只能间隔性地变革或者修订制度,陷入制度多变的周期循环。任何成文法都
具有应急性而缺乏长远性,在制度化管理中必须辅之以时间考量,以保证制度效果的半衰期
能够满足管理需要。
最后,谁来保证制度的正义?中世纪的神学家阿奎那曾经强调,只有“神法”才是正义
的体现,“人法”有可能不正义。如果“人法”违背了公共福利和善性,就会带来不正义。而
任何人对公共福利的感知都是局部的,对善性的追求都是有限的,所以,“人法”极易出现非
正义,需要以“神法”来校正“人法”,“顺从神而不是顺从人”。按照西方法学的自然法理论,
人为法也要以自然法来确定其正当性和合理性。今天,人们可以不信神,但不能认为自己就
是上帝。制度化管理的热衷者应该对此保持必要的警惕,防止制度迷信。
从上述方面看,孔子、叔向等人对铸刑鼎的批评不宜一概否定。在今天的管理中,我们
并不排斥“刑鼎”,但是,要对“刑鼎”抱有谨慎的态度,重视成文法和习惯法的关系,使“刑
鼎”之利真正得到呈现,而把“刑鼎”之害掌控在可接受的范围内。