浅析证券内幕交易行为的主体认定

内幕交易罪的构成要件、证明标准与不构成内幕交易罪的要点解析（上）近几年，内幕交易一直是证监会重点打击的证券违法行为，每年都有大批内幕交易案件被证监会立案调查、对涉案行为人处以行政处罚，也有不少案件在行政处罚后又被移送公安机关。

2020年1月18日全国高级法院院长会议指出，将严厉打击内幕交易等证券犯罪。

[1]2020年3月1日开始实施的《证券法》扩大了内幕信息知情人的范围，细化了内幕信息的认定，大幅提升了对内幕交易的惩处力度。

内幕交易被行政处罚后且交易或获利金额达到刑事追诉标准一定会被移送公安机关吗？被移送后一定会被认定构成内幕交易罪吗？五年前，有学者研究指出，很多达到刑事追诉标准甚至情节特别严重标准的内幕交易案件，在行政处罚后并未被移送公安机关追究刑事责任。

[2]但自2018年下半年以来，上述情势似乎发生了重大变化。

根据笔者在办理内幕交易案件时的观察和研究，近两年来，行为人因内幕交易被行政处罚后，凡是符合刑事追诉标准的，通常都被移送公安机关追究刑事责任。

那么，内幕交易罪的构成要件是什么？认定内幕交易罪要达到什么样的证据证明标准？内幕交易行政违法行为与内幕交易罪的边界在哪里？行为人因涉嫌内幕交易罪被移送刑事后应该从哪些方面进行无罪抗辩？本文将结合我们办理内幕交易行政处罚案件和内幕交易犯罪案件的实务经验，谈谈我们对上述问题的看法和心得。

鉴于篇幅较长，文章将分为上下两篇。

本文系上篇，将结合新《证券法》，对内幕交易罪的构成要件、追诉和量刑标准做一梳理。

内幕交易罪的构成要件内幕交易罪、泄露内幕信息罪的主体是内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人；客观方面表现为在内幕信息敏感期内买卖相关证券、建议他人买卖相关证券或者泄露内幕信息；主观方面为故意，过失不构成本罪。

《刑法》第180条第3款规定，内幕信息、知情人员的范围，依照法律、行政法规的规定确定。

因此，本次《证券法》修订涉及内幕信息和内幕信息知情人的部分，将对内幕交易、泄露内幕信息罪的适用带来一定影响。

第1篇第一条为了规范证券市场秩序，防范内幕交易行为，保护投资者合法权益，维护证券市场公平、公正、透明，根据《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国公司法》等法律法规，制定本规定。

第二条本规定所称内幕交易，是指知悉证券交易内幕信息的知情人员利用该信息进行证券交易，或者泄露该信息，使他人利用该信息进行证券交易，或者从事与该内幕信息相关的其他活动。

第三条证券交易内幕信息是指涉及证券发行人、上市公司经营、财务状况、重大投资、重大合同、重大资产重组、重大诉讼、重大违法违规行为等信息。

第四条证券交易内幕信息的知情人员包括：（一）发行人、上市公司及其董事、监事、高级管理人员；（二）持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员；（三）实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；（四）发行人、上市公司收购人或者重大资产交易方及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员；（五）发行人、上市公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员以及其他工作人员；（六）证券服务机构及其从业人员；（七）监管部门、证券交易所、证券登记结算机构等相关机构和人员；（八）其他知悉证券交易内幕信息的人员。

第五条任何单位和个人不得从事内幕交易行为。

第二章内幕信息的管理第六条发行人、上市公司应当建立健全内幕信息管理制度，确保内幕信息在披露前保密。

第七条发行人、上市公司及其董事、监事、高级管理人员应当对内幕信息保密，不得泄露、传播、利用内幕信息进行证券交易。

第八条发行人、上市公司披露内幕信息时，应当确保所披露信息的真实性、准确性、完整性和及时性。

第九条证券服务机构及其从业人员在为发行人、上市公司提供服务过程中，知悉内幕信息的，应当对所知悉的内幕信息保密。

第十条监管部门、证券交易所、证券登记结算机构等相关机构和人员，在履行职责过程中，知悉内幕信息的，应当对所知悉的内幕信息保密。

第十一条内幕信息的管理应当符合以下要求：（一）建立内幕信息登记制度，对内幕信息进行登记、备案、审核；（二）建立内幕信息报告制度，及时向监管部门、证券交易所、证券登记结算机构等相关机构和人员报告内幕信息；（三）建立内幕信息传递制度，确保内幕信息在披露前不得泄露、传播、利用；（四）建立内幕信息查询制度，方便投资者查询内幕信息。

内幕交易行为认定指引内幕交易是指在未公开、内幕信息的基础上，进行证券、期货、基金等金融工具交易的行为。

这种行为容易导致投资者遭受损失，损害金融市场的公平和透明。

为了加强对内幕交易行为的监管，保护投资者的合法权益，现就内幕交易行为认定进行指引。

一、内幕信息的认定内幕信息是指未公开、内幕信息，包括公司内部信息、内幕信息来源、内幕信息传递人等。

证券、期货、基金等金融工具的交易价格、交易量、结算汇率等，属于内幕信息。

二、内幕交易的认定内幕交易是指在内幕信息的基础上，进行证券、期货、基金等金融工具交易的行为。

1.知情人员知情人员是指在证券、期货、基金等金融工具的设计、发行、交易、结算等环节中，享有内幕信息的人员。

2.非法获取内幕信息非法获取内幕信息是指通过金钱、职务、家庭、个人关系等手段，获取内幕信息的行为。

3.内幕交易的时间界定内幕交易应当发生在内幕信息公开之前。

4.内幕交易的品种界定内幕交易的品种包括但不限于股票、基金、期货、期权等。

三、内幕交易行为的认定标准1.违反证券法、基金法等证券、基金相关法规，利用内幕信息从事证券、基金交易活动，给投资者造成损失，情节严重的，应当认定为内幕交易。

2.虽未违反证券、基金相关法规，但通过内幕信息，影响证券、基金交易价格，给投资者造成损失，情节严重的，应当认定为内幕交易。

3.虽未进行实际的证券、基金交易，但通过内幕信息，谋取非法利益，情节严重的，应当认定为内幕交易。

四、内幕交易的处罚措施内幕交易行为应当受到严厉的惩罚。

根据《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国基金法》、《中华人民共和国期货交易管理条例》、《中华人民共和国刑法》等法律法规，对内幕交易行为进行明确规定，并依法进行查处。

五、内幕交易行为的管理与监督证券、期货、基金等金融机构应当按照法律法规规定，建立健全内幕交易管理制度，明确内幕交易行为的认定程序，加强对内幕交易行为的监督。

政府部门应当加强对内幕交易行为的监管，加大对内幕交易行为的查处力度，维护证券、基金市场的公平、透明。

浅析我国证券投资交易中内幕交易的监管内幕交易是指在证券市场上，利用未公开信息进行交易的行为，其本质是基于对市场信息的非对称性，以获取非公开信息的利益。

内幕交易不仅违背了公平竞争的原则，严重扰乱了市场秩序，还损害了一般投资者的利益，对于证券市场的运行和发展也产生了不良影响。

我国对内幕交易的监管越来越严格，力求建立公平、透明、有序的证券投资交易市场。

第一，我国加强了对内幕交易的立法监管。

2000年，《证券法》对内幕交易进行了明确规定，要求上市公司、控股股东、实际控制人、高级管理人员等内幕信息知情人员不得利用未公开信息进行交易，否则将面临严厉的法律制裁。

2019年，《证券法》再次修订，对内幕信息知情人员的责任作出了进一步明确，同时加重了对内幕交易的行政处罚力度，提高了违法成本，有效地震慑了内幕交易行为的发生。

第二，我国健全了内幕交易的监督检查制度。

中国证监会作为我国证券市场的监管机构，对内幕交易行为的发现和查处起着至关重要的作用。

中国证监会加大内幕交易的监督检查力度，通过加强对上市公司信息披露的监督检查，加强交易数据分析和异常交易监测，及时发现内幕交易行为。

中国证监会还建立了内幕信息知情人员名单管理制度，对内幕信息知情人员进行登记管理，加强对内幕信息知情人员的跟踪和监测，用实际行动维护了市场的公平正义。

我国加强了对内幕交易的司法打击力度。

随着我国证券市场的不断发展，对内幕交易的司法打击力度也在不断加大。

2017年，最高人民法院发布了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国证券法〉若干问题的解释》（下称“证券法解释”），明确了对内幕交易行为的司法适用标准，加强了对内幕交易行为的法律打击力度，为公平、公正、公开的证券市场建设提供了有力的司法支持。

论证券内幕交易的构成要件作者：魏巍来源：《世界家苑·学术》2018年第05期摘要：内幕交易行为是与资本市场发展紧密联系的一个顽疾，是影响资本市场三公原则，严重损害投资者利益的违法违规行为，依据我国《证券法》的当前规定，内幕交易的构成要件内幕交易主体、内幕信息和内幕交易行为。

在实践中对于三要件的具体认定是判断一种行为是否属于内幕交易的关键环节。

近年来，证券内幕交易一直是证券监管部门查处和打击的重点。

行为人一旦被认定为内幕交易，将可能受到严重的处罚。

我国现行的法律规定尚存在不足之处，本文在分析我国规定存在的问题上，提出几点完善建议，以期更好地保护投资者的合法权益，保证证券市场的稳定发展。

关键词：内幕交易；认定标准；内幕信息一、什么是证券内幕交易？证券内幕交易是指内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，利用内幕信息买卖相关证券，或者泄露内幕信息，或者建议他人买卖相关证券的行为。

内幕交易主要有三种常见的形态：内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，买卖相关证券；第二，内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，泄露内幕信息；第三，内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，建议他人买卖相关证券。

二、我国内幕交易的构成要件及存在的问题《证券法》第73条规定：“禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。

”从法条的规定中可以分析出内幕人员、内幕信息和内幕行为这三个构成要素。

（一）内幕人员从《证券法》第73条的规定中得出，内幕交易的主体包括两类人，一类是“内幕信息的知情人”，另一类是“非法获取内幕信息的人”。

《证券法》第74条中列举了证券交易内幕信息的知情人的七种类型，但关于认定何为“非法获取内幕信息的人”并没有相关的规定，致使在认定内幕交易主体时发生了分歧。

有人认为，“非法获取内幕信息的人”是指获取内幕信息的途径是违法的，但也有认为只要非内幕信息知情人员获得了其不该知悉的内幕信息，不管其使用了什么方式，都属于非法获取。

内幕交易是指在未公开信息的基础上，利用自己掌握的内部信息进行买卖证券的行为。

在证券交易市场中，内幕交易属于违法行为，严重影响公平交易秩序，损害投资者利益，因此一直受到各国监管机构的高度关注和严格打击。

内幕交易的认定标准和豁免情形是证监会、法院和市场监管部门对内幕交易违法行为进行认定和处理时非常关注的问题。

一、内幕交易的认定标准内幕交易的认定标准主要涉及以下几个方面：1. 信息是否属于内幕信息：内幕信息是指尚未公开，但可能会对证券价格产生重大影响的信息。

这些信息可能来自公司内部财务、经营等方面，也可能是即将公开的重大事件，如重大资产重组、股权转让、签订重要合同等。

对于涉及证券价格敏感的信息，如公司业绩、重大合作或重大资产变动等，往往容易产生内幕交易的嫌疑。

2. 交易人是否知悉信息：内幕交易的一大关键就是交易人是否具备内幕信息。

如果交易人明知是内幕信息而进行证券交易，则构成内幕交易。

但是，如果交易人并不知情，而是通过其他途径获得的信息，则不构成内幕交易。

3. 交易行为是否存在关联：在内幕信息公开前，相关人员进行的证券交易行为是否与内幕信息有直接或间接的关联。

如果交易行为与内幕信息密切相关，并在内幕信息公开后获利较大，往往会被认定为内幕交易。

以上三个方面是内幕交易认定的核心标准，在实践中，证监会和市场监管部门在进行内幕交易认定时，会综合考虑以上因素，并结合实际案件特点进行具体分析和判断。

二、内幕交易的豁免情形在内幕交易认定标准之外，内幕交易的豁免情形也是审理内幕交易案件时重要的考量因素。

内幕交易豁免情形主要包括以下几个方面：1. 证券买卖过程中的正当行为：如果交易人在证券买卖过程中是出于正当的、合理的目的，而非利用内幕信息获取不当利益，或者是在公开信息基础上进行的证券交易，那么这样的交易行为就不构成内幕交易。

2. 投资者间非内幕交易：如果某些交易行为是在投资者之间进行，且并不涉及内幕信息的掌握和利用，而只是基于公开信息的自由交易，则不构成内幕交易。

经济与法浅议内幕交易罪的司法认定□符尔加（中国政法大学刑事司法学院北京100088）摘要内幕交易罪是一种典型的证券犯罪。

但是由于其行为隐蔽，再加上证券行业的专业特性，在司法实践中，对于内部交易罪的认定存在着一定的困难。

本文从内幕交易主体、内幕信息、内幕交易行为、行为情节这四个方面来进行对内幕交易罪的司法认定进行探讨。

关键词内幕交易内幕信息交易主体中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2006)10-048-02内幕交易是指掌握未公开而对证券价格有重大影响的信息的人，利用该信息从事证券交易或使他人实施证券交易的行为。

内幕交易从性质上讲既是一种市场投机，又是一种市场欺诈，也是一种不正当竞争，还是一种损害社会公共利益的行为。

在我国证券、期货市场的起步阶段,内幕交易的现象就已经存在了，1997年修订的《刑法》第180条规定了内幕交易罪,但仅限于证券内幕交易。

1999年12月25日全国人大常委会颁布的《刑法修正案》第4条对内幕交易罪进行了补充规定,即利用内幕信息进行期货交易,情节严重的,也构成内幕交易罪。

笔者认为，对内幕交易罪的司法认定，应当从内幕交易主体、内幕信息、内幕交易行为、行为情节这四个方面进行。

一、内幕交易主体的认定内幕交易罪的主体是内幕人员或者其他非法获取证券交易内幕信息的人员，尤以内幕人员为普遍。

因此.准确地界定内幕人员的范围是认定内幕交易罪成立与否的一个重要因素。

在我国，根据《禁止证券欺诈行为暂行办法》的规定，内幕人员是指由于持有发行人的证券或者在发行人或者与发行人有密切联系的公司中担任董事、监事、高级管理人员或者由于其会员地位、管理地位、监督地位和职业地位.或者作为雇员、专业顾问履行职务能够接触或者获得内幕信息的人员。

具体包括：(1)发行人的董事、监事、高级管理人员、秘书、打字员.以及其他可通过展行职务接触或者获得内幕信息的职员；(2)发行人聘请的律师、会计师、资产评估人员、投资顾问等专业人员证券经营机构的管理人员、业务人员以及其他因其业务可能接触或者获得内幕信息的人员。

内幕交易行为的特征与构成要件内幕交易行为的特征从法律的角度来说，内幕交易是一种利用证券市场信息不对称及条件便利而以实施非法占有为目的特殊侵权行为。

所谓内幕交易行为，是指内幕信息的知情人员或者非法获取内幕信息的人员，在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者泄露该信息，以获取利益或减少损失的行为。

其中的短线交易行为，是指上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入的行为。

而“老鼠仓”行为，是指基金管理公司、证券公司、商业银行或者其他金融机构的工作人员，利用职务便利获取的内幕信息以及其他未公开的经营信息，违反规定从事与该信息相关的交易活动，或者建议他人从事相关交易活动，牟取非法利益或者转嫁风险的行为。

这里所指的内幕信息，是指证券交易活动中涉及公司的经营、财务或者对公司证券的市场供求关系有重大影响的尚未公开的信息。

认定内幕信息的标准有二：一是对公司证券的市场价格有重大影响的信息；二是尚未公开的信息，即重大性原则与非公开性原则。

而内幕信息被披露到市场消化是需要时间的，这个时间一般定为24小时。

《证券法》第67条、第75条则罗列了内幕信息范围及重大事件范围。

内幕交易法律责任的责任主体有两种，一是内幕人员，即在证券交易活动中知悉内幕信息的人员；另一种是非内幕人员，即以非法手段获取内幕信息的人员。

《证券法》第73条规定，“禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。

”因此，《证券法》第76条规定了内幕交易的法律责任：“证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。

持有或者通过协议、其他安排与他人同持有公司5％以上股份的自然人、法人、其他组织收购上市公司的股份，本法另有规定的，适用其规定。