专利法-三十三条-理解

常用专利法,专利法实施细则常用法条1、《专利法》第二十二条第二款、第三款、第四款关于新颖性、创造性及实用性的规定。

2、《专利法》第三十三条：申请人可以对其专利申请文件进行修改,但是,对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围,对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。

3、《专利法实施细则》第二十一条第一款：关于权利要求书前序部分和特征部分的规定；权利要求书应当有独立权利要求,也可以有从属权利要求。

《专利法实施细则》第二十一条第二款和第三款规定:独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的技术方案,记载解决技术问题的必要技术特征。

从属权利要求应当用附加的技术特征,对引用的权利要求作进一步限定。

4、《专利法》第二十六条第三款：说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。

摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术特点。

《专利法》第二十六条第四款：权利要求应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的内容。

5、《专利法实施细则》第六十九条：在无效宣告请求的审查过程中，发明或者实用新型专利的专利权人可以修改其权利要求书，但是不得扩大原专利的保护范围。

发明或者实用新型专利的专利权人不得修改专利说明书和附图，外观设计专利的专利权人不得修改图片、照片和简要说明。

6、《专利法》第五条：对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不授予专利权;发明创造本身的目的与国家法律相违背的,不能被授予专利权。

7、《专利法》第二十五条：科学发现、智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质不授予专利权。

8、《专利法实施细则》第三十一条第一款：可以作为一件专利申请提出的属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，应当在技术上相互关联，包含一个或者多个相同或者相应的特定技术特征，其中特定技术特征是指每一项发明或者实用新型作为整体，对现有技术作出贡献的技术特征。

对另类分案申请的一点思考总第24期 24期傅玉发表,[专利]文章一、引言根据《专利法实施细则》第四十二条第一款的规定，一件专利申请包括两项以上发明、实用新型或者外观设计的，申请人可以在规定的期限届满前，向国务院专利行政部门提出分案申请；但是，专利申请已经被驳回、撤回或者视为撤回的，不能提出分案申请。

因而，通常意义上，我们理解的分案申请与专利申请的单一性密切相关，或者可以认为它们是单一性这一问题的两个方面，即满足单一性要求的内容可以合于一件专利申请中提出，不能满足单一性要求的内容则往往要在原申请的基础上提出分案申请。

但在实际审查过程中，审查员往往会遇到与单一性并不相关的分案申请，这里姑且称为另类分案申请。

以下笔者将从实际审查过程中遇到的两个案例入手，对这种另类分案申请进行分析。

二、案例简介案例一：笔者在复审程序中主审的申请号为00121914.6、发明名称为“信息处理装置”的申请案件为一分案申请，其分案提交日为2000年7月18日，该申请于2005年9月9日被驳回，并于2005年12月9日提出复审请求；其母案的申请号为99106242.6，发明名称为“信息处理装置”，申请日为1999年4月16日，该母案申请于1999年12月31日进入实质审查阶段，2003年4月11日实质审查部发出第一次审查意见通知书，2006年1月11日该母案申请被视为撤回。

这里，分案申请与母案申请的权利要求内容完全一致。

案例二：笔者在复审程序中主审的申请号为00809086.6，发明名称为“阅读微型卡形式的模块的便携式阅读器”的申请案件，合议组于2007年6月11日发出维持驳回决定的复审决定（其中驳回决定和复审决定均不涉及单一性问题），复审请求人于法定起诉期的最后一天即2007年9月11日向法院提起行政诉讼，在法院受理该案后，复审请求人主动撤诉，经查实，复审请求人（即申请人）于2007年9月7日向专利局提交了申请号为200710149060X的分案申请。

专利法23条引言专利法23条是指中国专利法中的第23条，该条款涉及专利权的转让和许可的规定。

专利权的转让和许可是在创新发明、促进技术进步和经济发展方面起到重要作用的法律制度。

本文将对专利法23条进行全面、详细、完整和深入的探讨。

专利权的转让一、专利权转让的定义专利权转让是指专利权人将其对专利的权利全部或者部分转让给他人的行为。

根据专利法23条的规定，专利权的转让应当采取书面形式，即通过书面合同来完成。

二、专利权转让的要素专利权转让的要素主要包括转让合同、转让金额和转让范围。

1.转让合同专利权转让应当通过书面合同进行，并由双方当事人签字或者盖章确认。

转让合同应当明确专利的名称、专利号、转让的期限、转让的方式等内容，以确保专利权的转让明确合法。

2.转让金额专利权转让可以涉及一定的转让金额。

转让金额可以是一笔固定的款项，也可以是一定期限内的分期付款。

转让金额的确定应当充分考虑专利的价值，以保证专利权人的合理权益。

3.转让范围专利权的转让可以是全部转让或者部分转让。

全部转让是指专利权人将其对专利的全部权利转让给他人；部分转让则是指专利权人将其对专利某一权利范围的部分权利转让给他人。

在转让范围确定时，应当明确界定转让的内容，以避免纠纷发生。

专利权的许可一、专利权许可的定义专利权许可是指专利权人将其对专利的部分或全部权利许可给他人使用的行为。

根据专利法23条的规定，专利权的许可同样应当采取书面形式。

二、专利权许可的要素专利权许可的要素主要包括许可合同、许可期限和许可范围。

1.许可合同专利权许可应当通过书面合同进行，并由双方当事人签字或者盖章确认。

许可合同应当明确专利的名称、专利号、许可的期限、许可的方式等内容，以确保专利权的许可合法有效。

2.许可期限专利权许可可以有一定的期限，即在一定时间范围内许可他人使用专利。

许可期限的确定应当充分考虑专利的保护期限和许可方与被许可方的利益。

3.许可范围专利权的许可可以是全部许可或者部分许可。

数值范围修改前后“重新概括”的对比及理解作者：姚瑶来源：《求知导刊》2017年第01期摘要：《中华人民共和国专利法》（以下简称“《专利法》”）第33条以及《专利审查指南》已经对专利申请人修改申请文件规定了相应的修改原则，也给出了大量允许或者不允许的修改实是在具体个案应用中并没有针对具体情形进行详细的规定，因此个案的应用过程中标准不统一，而数值范围的修改是否符合《专利法》律法规的规范历来是审查员和申请人争论的焦点。

关键词：数值范围；修改；“重新概括”；专利侵权中图分类号：D923.42 文献标识码：A1.案例分析第一，对于案例1：关于“制备药物组合物的比例用量”修改问题的探讨。

修改后的中药A、B、C的比例并没有直接记载在原始申请的文字当中，因此，必须判断它能否从原始申请的文字记载当中“直接地、毫无疑义地得出”。

在该案中，申请人将原本记载在说明书中的“中药A、中药B、中药C的用量各为100g”归纳成“中药A、中药B、中药C的重量比例为1∶1∶1”，属于将下位概念替换为上位概念的修改。

针对这种情况，审查员可以借助间接新颖性判断法来判断修改是否存在“修改超范围”的缺陷。

根据间接新颖性判断法，从该上位概念涵盖的范围中排除下位概念的内容，然后判断排除后所剩的内容相对于原说明书和权利要求书是否具有新颖性。

如果有新颖性，则说明这种修改超出了原说明书和权利要求书的记载，是不允许的；反之，则是允许的。

在此案中，审查人员认为“中药A、中药B、中药C的重量比例为1∶1∶1”的技术方案排除“中药A、中药B、中药C的用量各为100g”的技术方案，还存在其他如“中药A、中药B、中药C的用量各为200g”或“为300g”等的方案，据此判断具有新颖性，从而这种修改超出了原说明书和权利要求书的记载，是不允许的。

基于此，审查员给出了此案的修改不符合《专利法》第33条的审查意见。

第二，对于案例2：关于“释放颗粒与改进颗粒的比例”修改问题的探讨。

9新专利法详解（2008年第三次修改新专利法）12010年整理2第一条【立法宗旨】第一条为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。

【解释】本条明确了《专利法》的立法宗旨。

2000年第二次修改《专利法》，将本条的规定改为：“为了保护发明创造专利权，鼓励发明创造，有利于发明创造的推广应用，促进科学技术进步和创新，适应社会主义现代化建设的需要，特制定本法。

”《专利法》的第二次修改至今已有8年的时间。

在此期间，我国经济社会发生了显著变化。

随着时间的推移和经验的积累，我国对知识产权制度本质特点和运行规律的认识也在不断深化。

近年来，党和国家领导人高度重视知识产权工作，将知识产权的重要性提到了前所未有的高度。

党的“十七大”明确提出了提高自主创新能力、建设创新型国家的战略目标，并明确提出要实施知识产权战略。

2008年6月，国务院颁布了《国家知识产权战略纲要》，指出：“实施国家知识产权战略，大力提升知识产权创造、运用、保护和管理能力，有利于增强我国自主创新能力，建设创新型国家；有利于完善社会主义市场经济体制，规范市场秩序和建立诚信社会；有利于增强我国企业市场竞争力和提高国家核心竞争力；有利于扩大对外开放，实现互利共赢。

必须把知识产权战略作为国家重要战略，切实加强知识产权工作。

”这对我国专利制度的发展提出了新的更高要求。

专利制度是知识产权制度的重要组成部分，《专利法》的作用不仅体现在维护专利权人的合法权益、促进科学技术的进步，还应当将其提升到建设创新型国家、促进经济社会发展的战略高度。

基于上述认识，本次《专利法》修改将本条规定修改为：“为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。

”本条规定专利法的立法宗旨。

我国专利立法以实现以下五个目标为宗旨：一、保护发明创造专利权“保护发明创造专利权”是专利法的核心。

中华人民共和国专利法实施细则文章属性•【制定机关】中国专利局•【公布日期】1992.12.21•【文号】中国专利局令第3号•【施行日期】1993.01.01•【效力等级】行政法规•【时效性】失效•【主题分类】专利综合规定正文*注：本篇法规已被《中华人民共和国专利法实施细则》（发布日期：2001年6月15日实施日期：2001年7月1日）废止中华人民共和国专利法实施细则（一九九二年十二月十二日国务院批准修订一九九二年十二月二十一日中国专利局令第3号发布）第一章总则第一条根据《中华人民共和国专利法》（以下简称专利法），制定本细则。

第二条专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

专利法所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

专利法所称外观设计，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。

第三条专利法和本细则规定的各种手续，应当以书面形式办理。

第四条依照专利法和本细则规定提交的各种文件应当使用中文。

中家有统一规定的科技术语，应当采用规范词。

外国人名、地名和科技术语没有统一中文译文的，应当注明原文。

依照专利法和本细则规定提交的各种证件和证明文件是外文的，专利局认为必要时，可以要求当事人在指定期限内附送中文译文；期满未附送的，视为未提交该证件和证明文件。

第五条向专利局邮寄的各种文件，以寄出的邮戳日为递交日。

信封上寄出的邮戳日不清晰的，除当事人能够提出证明外，以专利局收到日为递交日。

专利局的各种文件，可以通过邮寄、直接送交或者以公告的方式送达当事人。

当事人委托专利代理机构的，文件送交专利代理机构；未委托专利代理机构的，文件送交请求书中第一署名人或者代表人。

当事人拒绝接收文件的，该文件视为已经送达。

专利局邮寄的各种文件，自文件发出之日起满十五日，推定为当事人收到文件之日。

根据专利局规定应当直接送交的文件，以交付日为送达日。

关于专利文件修改超范围的法律思考宋献涛魏征一、引言专利申请文件递交后，为什么要允许修改，这其实是专利制度的根本问题和生命力所在。

发明人通过研发与创新，逐步形成了头脑中的技术方案，一旦付诸文字表达，就不可避免地产生“失真（distortion）”。

究其原因有二：一是文字表达自身的局限性，二是受到撰写人自身表达能力的限制。

对于第一点原因，我们可以用一句俗语来说明，即“只可意会不可言传”，比如赞美一位女生很美，我们可以用“美若天仙”这样的词来形容，而专利的语言则不容许这样表达，而要用诸如“鸭蛋脸”、“杏眉眼”、“樱桃小嘴”等结构特征来表达，正因为语言文字的自身局限性，所以，同样的事实，不同的人用文字描述后，就会“百花齐放”，故如何选择最合适的表达方式，是申请人天然的权利。

对于第二个原因也是如此，每个人的表达能力不一样，表达方式也有差异，使用母语与使用外文的表达能力也不尽相同，不同阶层不同教育程度的人，表达能力与习惯也不尽相同，而专利文件有自身的要求和专业“品格”，不容许用其他文学体裁表达，如诗歌、散文等形式。

所以，对专利文件进行修改以更准确地描述发明和符合授权条件，是专利申请和审查的必然的要求。

正因如此，专利法第三十三条的前半句规定，申请人可以对其专利申请文件进行修改。

但是，对于“修改”也必须施加一定的限制，其根源在于专利制度要奉行“先申请原则”：同样的发明创造，谁先申请，就能否定之后的相同申请，这样才能从制度设计上保证专利权的“排他性”。

因此，专利制度鼓励申请人尽早地提出申请，以便尽早地告知社会、造福社会，避免重复投入。

但这个尽早的机制使得申请人难以在申请时就写出完美的申请文件，故容许申请人在申请日之后进行修改。

既然容许修改，就可能带来新的问题，即：要警惕申请人将申请日之后的内容写入在先的申请文件中。

故申请人在行使修改的权利的同时，不能超出原始提交的专利文件的“内容”1[1]（content）。

我国专利法第33条的后半句中，采用了修改不得超出“记载的范围”的说法，这也是国家知识产权局坚持其当前严格审查标准的“根源”，容稍后分析。

考试时间分配和注意事项：1.阅读材料，理解技术：20-30分钟-----画出大概考点、陷阱；定考试题型，解题思路2.意见分析：70-90分钟3.修改（独立）权利要求：10分钟4.权利要求撰写：30-40分钟5.另案撰写（分案）：20-30分钟6.简答题：10-20分钟○1考试时注意时刻保存防止意外情况○2尽可能多写从权，12条以上；特征不够就去现有技术涉案专利、对比文件里去抄技术特征○3下划线标出得分点○4权利要求撰写好之后，去除附图标号（因为有标号，就要加括号，要检查全部删除干净）；；以及检查一下引用序号有没有重复、错位。

○5看到试题，先花5分钟思考下出题人的考点，写下考点，前后对应思考，定下基调；摘部件(对比序号）、划问题、找效果三大法宝：标号大法、假设法、拿来主义○6最后30分钟一定要先写简答题！！！送分题啊！！！○7概括的词，应该原文中有，所见即所得；实在没有，也别尝试概括了，用“或”，并列写出几个必特，丢不了几分。

考试前一晚：2016年踩分点，2014年的答复，答复审查意见的修改，优先权一、专利法22条第2款新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。

二、答题格式具有新颖性：（技术领域、技术特征、解决的技术问题、技术效果任一项有不一样，即可得出具有新颖性结论。

）权利要求1与对比文件1相比，具有区别：XXX，二者属于不同的技术方案，权利要求1与对比文件2相比，具有区别：XXX，二者属于不同的技术方案，不具有新颖性：权利要求1与对比文件3相比，对比文件3公开了权利要求1的全部技术特征，两者属于相同的技术领域、解决相同的技术问题、采取相同的技术方案、达到相同的技术效果，因此，（D3是该专利的抵触申请），三、注意点1、单独对比原则，不能结合比对；（同一个对比文件中的2个实施例相结合也不行）具有新颖性，有多少份对比文件（通常有2个对比文件）就要对比几次。