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挂牌中返程投资问题的理解与适用挂牌过程中返程投资问题的理解与适用一、业务中遇到的案例拟挂牌公司甲成立于2021年，实际控制人为A。
甲成立时为外商独资企业，唯一股东为乙。
乙为A在香港设立的投资公司。
乙名义股东为B，B实为A代持乙的股权，乙受A间接控制。
B为持有香港合法身份的自然人；A为江苏籍自然人，无香港永久居留权。
A于香港设立乙公司未经商务部批准，资金出境未经外汇管理局登记备案。
乙未实际经营业务，除投资设立甲外，无其他对外投资行为。
乙存续过程中，无融资行为。
2021年12月，通过向境内法人丙增资，及乙将其持有的部分甲的股权转让予丙，甲的性质由外商独资企业变更为中外合资企业。
丙控股股东为A。
甲控股股东仍为乙，实际控制人仍为A。
2021年7月，乙将其持有的全部甲的股权转让于丙和A，甲的性质变更为内资企业。
届时，甲的控股股东、实际控制人均为A。
那么，甲的设立是否符合当时法律法规对境内自然人境外投资的相关规定？甲是否符合“依法设立”的挂牌条件？二、返程投资问题法律法规解读《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（以下简称“汇发〔2021〕75号文”）规定：境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应向所在地外汇分局、外汇管理部申请办理境外投资外汇登记手续：在文义上，该通知所称的特殊目的公司，是指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资(包括可转换债融资)为目的而直接设立或间接控制的境外企业。
返程投资，是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，包括但不限于以下方式：购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。
控制，是指境内居民通过收购、信托、代持、投票权、回购、可转换债券等方式取得特殊目的公司或境内企业的经营权、收益权或者决策权。
外资非正常撤离应对措施的法律问题摘要近年来，我国部分地区出现外商投资企业非正常撤离的现象，本文就目前我国外资非正常撤离这一状况进行分析了解，找出相关原因，进而为提出相关的解决办法。
关键词外资非正常撤离应对措施一、外资非正常撤离内容所谓“外资”是指依照中华人民共和国的法律，在中国境内设立的企业中含有（或全部由）外国投资者投入的资金。
所谓外资非正常撤资,即外资企业在没有清算债务以及申报破产的情况下,不按合法程序而突然撤离的行为,遗留下大量的例如劳资纠纷、建设工程和买卖合同纠纷等相关问题,从而直接导致其配套企业、特别是小型企业出现资金困难，并进一步引发一系列的经济社会的连锁反应。
二、外资非法撤离的现状及原因分析（一）国际金融危机的影响。
国际金融危也是我国外资非正常撤离的直接诱因。
2007年以来，由美国肇始的次贷危机逐步演化为金融危机，进而危及到实体经济，导致全世界范围内的经济衰退，这也扩大和加速了本已初现端倪的外资撤离。
国际金融危机导致大量国际资本起伏不定，外资母公司与关联公司资金链短缺，这使得中国境内的外国投资方难以继续。
于此同时，原材料价格的不断上涨导致利润空间被逐渐压缩，激烈的市场竞争导致订单和销售利润不断减少，这些因素都在很大程度上诱发了外资撤离。
（二）国内环境的原因。
改革开放以后，中国逐渐成为外资商的重要投资地，中国经济飞速发展。
2005年以来，部分行业出现了外资撤离现象。
主要原因为以下几方面：在土地方面，外商在投资初期与地方政府商谈投资协议的时候, 一般都会做出大额投资的承诺。
从2007年开始起，我国将外商投资企业、外国企业和外籍个人纳入城镇土地使用税的征收范围，从而也增加了企业的建厂成本。
在劳动力方面，2008年颁布实施的《劳动合同法》规定的企业“三金”的增加，从而使企业的生产成本的不断增加。
所以外资会更偏向于用工成本低的例如印度、越南、菲律宾等其他发展国家。
在环境成本方面。
最近几年，我国提出了有条不紊地推进科学发展道路，越来越重视对于环境的保护。
企业注销清算过程中的税收风险及应对策略企业注销清算过程的主要风险来源：一是企业在注销过程中未清算,或未按税法规定处理涉税事项可能导致的税款流失.二是从税务机关内部看,注销核查流于形式,不注重实质性核查,普遍存在重程序、轻内容的现象,也导致了税款流失风险和税收执法风险.部分企业利用税务注销程序,终结纳税主体资格,注销后新办,重新“洗牌”,达到掩盖原企业存在的偷逃税款或其他涉税问题.这类风险在注销清算中往往会被暴露出来,但这类风险更主要的是要通过加强日常风险管理来化解,我们这里的税收风险主要是指注销清算过程中的税收风险.一、注销过程中程序方面的税收风险及应对策略1、企业利用假注销而继续经营,以逃避纳税义务.风险应对策略：注销时应分析注销原因的合理性,注销后应加强巡查,注意企业是否仍在经营.防止部分企业,特别是经营时不需要开具发票的企业,利用假注销逃避纳税义务.2、税务机关介入企业清算的时间滞后.从企业看,往往未按规定自成立清算组之日起十日内通知税务机关,致使清算过程和内容税务机关无法掌握.一些想逃避国家税收的企业,恶意逃避清算,有的甚至在一夜之间把公司资产全部转移；从税务机关看,清算时点比较难掌握,往往错过清算有利时机造成税款无法追缴.风险应对策略：1加强日常注销清算政策的宣传和日常巡查,多渠道及时获取企业的注销意图.2主动积极介入企业的清算,不能坐等企业清算结束申报清算所得,重点关注涉税事项的处理,时刻关注企业资产处置、转移.发现有恶意转移资产逃避纳税义务苗头的,积极采取税收保全措施,要求企业及时提供纳税保证或扣押企业财产,防止税款流失.3对恶意逃避清算企业股东采取追查措施,通过金融企业等相关部门对股东的资产进行监控,继续追征税款.4在日常事务如企业缴销空白发票、缴销税控设备等处理中掌握企业即将注销的意图,税收管理员应及时进行后续跟踪监管.二、注销企业资产处理的税收风险及应对策略企业注销清算,纳税主体资格将随之消亡,税务机关对其资产所隐含的增值或者损失行使课税权属于最后一道环节,资产权属已发生改变,因此资产无论是否实际处置,一律视同转让,需确认资产的增值或者损失,并入清算所得.注销企业以货抵债、将资产分配或赠送给股东或者债权人,都属于税法销售的范畴.1、企业注销清算时的各类资产不按照可变现价值或交易价格,确认相应的所得或损失.风险应对策略：注销企业各类资产处理方式一般为以货抵债、将资产分配或赠送给股东或者债权人.税务机关对各类资产可按照变现价值或交易价格,确认相应的所得或损失.资产可变现净值的确定可以按照企业会计准则中的规定：以资产的估计售价减去至完工时将要发生的成本、销售费用以及相关税费后的金额.2、纳税人清算资产变现价值明显偏低又无正当理由.不将资产以公允价格转让给关联企业,无偿转让资产、以明显不合理的价格进行交易、放弃债权.风险应对策略：1要求其提供中介机构的资产评估报告,并按经主管税务机关确认的评估价值作为清算财产的价值.2存货资产按下列顺序确定财产变现价值：①按纳税人清算开始日前三个月同类货物的平均销售价格确定；②按纳税人最近时期同类货物的平均销售价格确定；③按组成计税价格确定.3固定资产、无形资产等财产按其同类或类似资产公允价值计价.3、隐瞒或少计土地使用权的转让收入.土地使用权的处置因涉及的金额大、程序复杂、时间跨度长、方式多样,往往是纳税人想方设法偷逃税款的重要内容,土地使用权处置所得的关键是确定企业取得的各类收益,特别是各类隐形收益,理清企业土地处置过程中与各方的关系,再根据土地净值确定土地处置净收益.风险应对策略：加强与相关部门的信息交流,掌握土地市场行情.三、延期分摊收益处理的税收风险及应对策略按照税法规定的过渡性政策,企业按原税法规定已作递延所得确认的项目,包括股权投资所得、非货币性资产投资转让所得、债务重组所得和捐赠所得,其余额可在原规定的递延期间的剩余期间内继续均匀计入各纳税期间的应纳税所得额.企业注销清算时,往往会忽略该项递延所得的处理,未将尚未计入所得的余额计入清算所得.需要特别关注,接受捐赠的非货币性资产,按当时的有关规定未计算缴纳企业所得税的,纳税人在清算过程中处置该资产时,若处置价格低于接受捐赠时的实物价格,应以接受捐赠时的实物价格计入清算所得；若处置价格高于接受捐赠时的实物价格,应以出售收入扣除清理费用后的余额计入清算所得.风险应对策略：结合所得税时间性差异台账内容,审核递延所得余额与计入清算所得的金额,确保企业涉及的各种递延所得余额足额计入清算所得.四、已计提但未实际发生费用处理的税收风险及应对策略按照税法规定,企业实际发生的支出才能在税前扣除,而企业在会计处理时却采取计提的方法,或按原税法规定计提产生的余额,而这类支出实际并未发生,如应付福利费、职工教育经费等.企业注销时,应将已计提但未实际发生的费用调增应纳税所得额.风险应对策略：注销审核时,核对、分析报表、账簿、台账等资料及注销清算申报内容,企业是否将已计提但未实际发生的费用调增了应纳税所得额.规定限制期限的税收优惠方面的风险：未达到税法规定期限,应补征减免的税款而未补征部分税收优惠规定了生产经营的限制期限,企业注销时对未达期限享受的减免税款应补征入库.1、原外资企业所得税规定：生产性外商投资企业,经营期在十年以上的,从开始获利的年度起,享受“两免三减半”的税收优惠.如果实际经营期不满十年的,应当补缴已免征、减征的企业所得税税款.2、原内资企业所得税政策规定：在我国境内投资于符合国家产业政策的技术改造项目的企业,其项目所需国产设备投资的40％可从企业技术改造项目设备购置当年比前一年新增的企业所得税中抵免；原外资企业所得税政策规定：在我国境内设立的外商投资企业,在投资总额内购买的国产设备,其购买国产设备投资的40％可从购置设备当年比前一年新增的企业所得税中抵免.企业将已经享受投资抵免的国产设备,在购置之日起5年内出租、转让的,应在出租、转让时补缴设备已抵免的企业所得税税款.3、企业所得税法规定：企业购置并实际使用符合规定的环境保护、节能节水、安全生产等专用设备的,该专用设备的投资额的10%可以从企业当年的应纳税额中抵免.企业购置该类专用设备在5年内转让、出租的,应当停止享受企业所得税优惠,并补缴已经抵免的企业所得税税款.风险应对策略：企业注销时,如已享受上述税收优惠的,应详细核对开始生产经营日期至注销时是否满10年或设备购置日期至注销时是否满5年,未满足税法规定限制期限的补征已减免的税款.五、清算企业剩余资产分配的税收风险及应对策略按照规定,投资方企业从被投资方分得的剩余资产超出股息所得后的余额,超过或者低于投资成本的部分,应当确认为投资转让所得或者损失.企业性质的股东从投资方清算中分配取得的剩余资产信息比较隐蔽,特别是非货币性资产,往往会造成资产分配所得不申报风险.风险应对策略：注销清算企业的主管税务机关应通过适当途径将清算企业的剩余资产分配信息传递给对方税务部门,形成风险联动管理合力,共同防范税收风险.。
外商独资企业股东身份应以有关审查批准机关批准证书记载的股东名称及股权份额确定杨永聪诉蒋利群等损害公司利益案【案情与审判】原告：杨永聪被告：蒋力群被告：钱利荣被告：孙虎兴被告：沈小鹏被告：蔡瑛被告：陆利云原告杨永聪诉称：瑞迪公司成立于2005年4月19日，是由杨永职个人投资设立的外商独资企业，杨永聪任公司的法定代表人、执行董事。
2005年4月，杨永聪委托江苏亨鑫科技有限公司（以下简称亨鑫公司）总经理钱利荣代为办理注册瑞迪公司事宜，钱利荣指派亨鑫公司办公室主任沈小鹏具体办理瑞迪公司的设立登记并签字领取营业执照。
瑞迪公司设立后，原告因居住香港，遂委托钱利荣、孙虎兴负责打理公司业务。
在公司经营过程中，原告多次要求钱利荣和孙虎兴提供公司业务状况，但两人从未将公司经营情况告知原告。
2006年9月21日，原告经吴江市公证处公证委托王某、虞某负责接收、保管、处理瑞迪公司事务。
在王某、虞某致函要求钱利荣、孙虎兴移交瑞迪公司营业执照、公章、财务印鉴、财务账册等公司经营资料后，钱利荣等人仍然拒绝交还上述资料。
2006年11月23日，杨永聪以瑞迪公司名义向钱利荣等五人提起损害公司权益诉讼，要求其返还公司营业执照、公章、财务账册等经营凭证。
经宜兴市人民法院查询瑞迪公司工商登记档案，却发现瑞迪公司档案中表明：2006年10月5日，杨永聪与蒋力群签订了《股权转让协议》，杨永聪将对瑞迪公司全部股权转让给蒋力群。
2006年10月18日，宜兴市利用外资管理委员会批准瑞迪公司上述股权转让。
同年10月19日，工商部门根据瑞迪公司申请将公司投资人和法定代表人由杨永聪变更为蒋力群，宜兴市人民法院遂作出第2705号民事裁定，驳回杨永聪以瑞迪公司名义提起的诉讼。
原告对所谓《股权转让协议》及相关外资审批、工商登记变更均毫不知情，也从未签署或授权他人签署瑞迪公司殷权转让协议。
综上，请求判令：（1）瑞迪公司的《股权转让协议》无效；（2）各被告向原告交还其所侵占的瑞迪公司营业执照、公章、财务印鉴、财务账册等一切公司经营资料；（3）由被告承担本案诉讼费用。
无讼阅读｜申请强制清算案件的裁判规则本文为作者向无讼阅读独家供稿，转载请注明来源裁判规则1：强制清算制度构建的目的之一是通过建立正义、高效的程序公平清偿企业债务、分配企业财产，维护债权人和股东利益，实现各利益相关方的平衡保护。
清算组在清理工作中应当认真履行其法定职责，但清算组至今未履行及完成清理公司财产、编制资产负债表和财产清单等实质清算工作，且对此未能作出合理解释，可认定被上诉人在清算期间有故意拖延清算或者其他违法清算并可能严重损害股东利益的行为。
【参考案例：广东省高级人民法院(2017)粤清终2号；湖北省襄阳市中级人民法院（2018）鄂06民终1889号】裁判规则2：因强制清算程序属于特别程序而非诉讼程序，人民法院在特别程序中不能直接对涉及当事人实体权益的内容作出认定和裁判，而应由当事人依照诉讼程序解决。
只要被申请人对申请人是否享有债权或者股权、是否发生解散事由提出异议的，法院对申请人提出的强制清算申请就不予受理，无需对异议的事由作进一步审查，除非异议事项已有生效法律文书予以确认，以及发生被吊销企业法人营业执照、责令关闭或者被撤销等解散事由有明确、充分证据。
【参考案例：海南省高级人民法院（2016）琼民终190号；参考法条：最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条】裁判规则3：最高人民法院印发的会议纪要虽然不属司法解释，但《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》是最高人民法院鉴于公司强制清算案件非讼程序的特点和当时清算程序规范的不完善，有必要进一步明确该类案件审理原则，细化有关程序和实体规定的情况下印发的，现在仍然是法院审理该类案件所遵循的原则和依据。
原审裁定并未将该会议纪要作为司法解释直接引用，而是在说理部分予以阐述，没有违反最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性文件的相关规定。
【参考案例：海南省高级人民法院（2016）琼民终190号】裁判规则4：若被申请人仅是对申请人享有的股权比例或债权金额提出异议，而未对申请人的股东资格或债权人身份提出异议，此时法院不得以申请人的身份缺乏依据而驳回其强制清算申请。
第二部分外商投资企业登记提交材料规范一、外商投资企业登记提交材料规范【33】外商投资企业设立登记提交材料规范1.《公司登记（备案）申请书》（外商投资的公司填写）/《非公司外资企业登记（备案）申请书》（非公司外商投资企业填写）。
2.公司章程、合同（合同仅限于依照《外资企业法》、《中外合作经营企业法》等法规申请设立的非公司外商投资企业提供）。
公司章程、合同需投资各方法定代表人或其授权人签字、各投资方盖章的原件，投资者为自然人的由本人签字。
涉及外商投资准入特别管理措施的企业应提交审批部门审批后的公司章程、合同。
3.投资者的主体资格证明或自然人身份证明。
中方投资者应提交由本单位加盖公章的营业执照/事业单位法人登记证书/社会团体法人登记证/民办非企业单位证书复印件作为主体资格证明；外国投资者的主体资格证明或身份证明应经其本国主管机关公证后送我国驻该国使（领）馆认证。
如其本国与我国没有外交关系，则应当经与我国有外交关系的第三国驻该国使（领）馆认证，再由我国驻该第三国使（领）馆认证。
某些国家的海外属地出具的文书，应先在该属地办妥公证，再经该国外交机构认证，最后由我国驻该国使（领）馆认证。
香港、澳门和台湾地区投资者的主体资格证明或身份证明应当按照专项规定或协议依法提供当地公证机构的公证文件。
4.法定代表人、董事/联合管理委员会委员、监事和经理的任职文件及身份证明复印件（外商投资的公司提交董事的任职文件，非公司外商投资企业提交董事或者联合管理委员会委员的任职文件）。
5.住所（经营场所）合法使用证明。
6.发起设立的股份有限公司提交股东大会会议记录，募集设立的股份有限公司提交创立大会的会议记录。
（可以与第4项合并提交）7.募集方式设立的股份有限公司公开发行股票的，提交国务院证券监督管理机构的核准文件原件或有效复印件。
8.外国投资者的资信证明（仅限于非公司外商投资企业提供）。
即资本信用证明书，由与该外国投资者有业务往来的金融机构出具。
外商直接投资外汇业务操作指南外商投资企业资本金入账、结汇流程？外商投资企业如何办理外汇登记？外商投资企业如何办理外汇登记变更、注销业务？外商投资企业如何开立资本金？如何办理资本金外汇帐户变更？外商投资投资企业如何办理资本金结汇？外商投资企业如何办理境内投资款划拨？外商投资企业外方如何办理人民币利润再投资证明？外商投资企业如何办理股权转让？如何办理汇出清算结业资金？中外合作经营企业外方先行回收投资申请人需报送什么材料？外商投资企业联合年检(外汇部分)外国投资者未在境内设立外商投资企业，但在境内从事直接投资或从事与直接投资相关的活动，是否可以开立外汇账户？外国投资者可以哪些方式出资？外商投资企业减少外方注册资本应提交什么材料？外商投资企业资本金入账、结汇流程：第一步：外商投资企业经商务部或其授权单位批准或备案；第二步：外商投资企业取得工商管理部门颁发的《营业执照》；第三步：外商投资企业持有关材料到向注册地所在外汇局办理《外商投资企业外汇登记证》；第四步：外商投资企业持有关材料向注册地外汇局申请开立资本金账户，获取开立外汇账户核准件；第五步：外商投资企业持开户核准件到经营外汇业务的银行或其他金融机构办理开户手续；第六步：如开户银行如具有被外汇局授予外汇资本金结汇核准权资格，外商投资企业持有关材料到开户银行办理资本金结汇手续；如开户银行不具有被外汇局授予外汇资本金结汇核准权资格，外商投资企业应先持有关材料向注册地外汇局申请资本金结汇后，再持外汇局批准件到开户银行办理资本金结汇手续。
外商投资企业如何办理外汇登记？1、《外商投资企业基本情况登记表》（加盖公章）；2、企业法人营业执照副本，非法人中外合作企业提供营业执照（验资报告原件或盖有原章的复印件，复印件留底）；3、外经贸部门颁发的批准证书（验原件或盖有原章的复印件、复印件留底）；4、经批准生效的企业合资合作合同、章程（验原件或盖有原章的复印件，复印件留底）；5、国家质量技术监督局颁发的《组织机构代码证》；法规依据《中华人民共和国外汇管理条例》《关于加强资本项目外汇管理若干问题的通知》《外商投资企业外汇登记管理暂行办法》外商投资企业如何办理外汇登记变更、注销业务？1、加盖申请单位公章的业务申请表；2、外汇登记证正本；3、原审批机关有关变更或注销事项的批准文件、变更后的批准证书(验原件或盖有原章的复印件，复印件留底)；4、变更后工商局的营业执照(验原件或盖有原章的复印件，复印件留底)或工商局已受理工商登记变更的证明；5、经批准生效的修订后的合同、章程（验原件或盖有原章的复印件，复印件留底）；6、视情况要求补充的其他材料。
[重磅]：资金跨境通道看这一篇就够了标签：财经一、概述由于中国在资本项目上的外汇管制尚未完全放开，境内企业将人民币兑换成外币并向境外支付时，仍会受到外汇管理部门直接或间接的监管。
根据《中华人民共和国外汇管理条例》和其他有关外汇管理的规定，境内企业在不同的交易结构下向境外付款时，受到的监管程度也有所不同。
境内企业通常可以根据以下交易向境外付款：通过经常项目下的服务费、货款或股息的支付；通过资本项目下的偿还外债本金、外商投资企业减资或清算、企业境外放款、企业境外投资；内保外贷。
本系列文章就上述三种方式所涉及的程序和文件，作概括的说明。
二、经常项目项下的付汇通过经常项目下的服务费支付或企业股利支付，境内企业可以将人民币兑换成美元或其他外币汇出境外。
为实现上述目的，境内企业需要符合以下条件：已开立经常项目外汇账户；外汇支出具有真实、合法的交易基础；提交符合法律规定的文件；和已完成于主管税务部门的备案。
以下将就上述条件和规定作详细的说明。
1. 开立经常项目外汇账户根据外汇管理相关规定[1]，境内企业应首先到外汇局进行机构基本信息登记，然后在外汇指定银行开立经常项目外汇账户。
目前，外汇局不再对境内机构经常项目外汇账户的开立、变更、关闭进行事先核准，境内企业可直接到外汇指定银行开立经常项目外汇账户。
基本信息登记需向外汇局提交：(a)营业执照；和(b)组织机构代码证。
开立经常项目外汇账户需向外汇指定银行提交：(a)开户申请书；(b)营业执照；和(c)组织机构代码证。
2. 交易真实性审核根据外汇管理相关规定[2]，经常项目外汇支出应当具有真实、合法的交易基础。
就经常项目外汇支出，境内企业应凭有效单证以自有外汇支付或者向外汇指定银行购汇支付。
外汇局或外汇指定银行将对交易单证的真实性及其及外汇收支的一致性进行合理审查。
根据《服务贸易外汇管理指引》[3]（“《指引》”），《指引》中列明的服务贸易外汇收支项目，除了另有明确规定的项目外，其他项目的外汇收支按照《指引》及配套实施细则执行。
