物权法制定中动产所有权原始取得方法的探讨
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第1篇物权,是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。
物权法是调整物权关系的法律规范,是保护物权人合法权益、维护社会经济秩序的重要法律制度。
物权的取得,是指权利人依法获得物权的法律行为。
我国《物权法》对物权的取得方式进行了明确规定,主要包括原始取得和继受取得。
本文将围绕法律规定物权的取得展开论述,分析不同取得方式的适用条件和法律规定。
二、物权的原始取得1. 添加添加是指将两个或两个以上的物结合在一起,形成一个新物。
在添加过程中,原有物的所有权归新物的所有权人。
添加包括以下几种情形:(1)混合:将不同所有人的物混合在一起,形成新物。
如将不同所有人的面粉混合在一起制成面包。
(2)附合:将不同所有人的物结合在一起,形成新物,且新物中的物仍能区分。
如将不同所有人的木材制成家具。
(3)加工:将他人所有的物进行加工,形成新物。
如将他人的布料加工成衣服。
2. 先占先占是指占有人在无主物上取得所有权的行为。
根据我国《物权法》第30条规定,先占的适用条件如下:(1)先占的物为无主物;(2)占有人须有占有的意思;(3)占有人须有先占的物为无主物的认识。
3. 捐赠捐赠是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受的行为。
捐赠是物权原始取得的重要方式之一,其法律特征如下:(1)无偿性:捐赠是一种无偿行为,赠与人无需支付对价;(2)赠与人的意思表示:赠与人须有明确表示将财产捐赠给受赠人的意思;(3)受赠人的接受:受赠人须表示接受赠与。
4. 承继承继是指继承人在继承开始时,依法取得被继承人遗产中的物权的法律行为。
承继包括法定继承和遗嘱继承两种方式。
5. 摧毁摧毁是指权利人依法将他人所有的物予以毁灭,从而取得该物的所有权。
摧毁的适用条件如下:(1)权利人须有摧毁他人所有物的意思;(2)摧毁的物须为他人所有;(3)摧毁须符合法律规定的条件。
三、物权的继受取得1. 买卖买卖是指当事人一方将物转让给另一方,另一方支付价款的合同。
提供精准面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、招标、环评、经济师、安全、房估、消防、物业、职称英语等第二节、所有权【本节知识点】(1)所有权的概念和法律特征(2)所有权的取得和消灭(3)共有(4)业主建筑物区分所有权【本节内容精讲】【知识点一】所有权的概念和法律特征(一).概念所有权是指所有人对自己的不动产或者动产依法享有的占有、使用、收益和处分的权利。
【注】所有权包括占有权、使用权、收益权和处分权四项权能。
处分权是所有权内容的核心,是拥有所有权的根本标志。
【例题9:单选题】所有权的核心内容是(),它是拥有所有权的根本标志。
A占有权B使用权C收益权D处分权【答案】D【解析】通过本题掌握所有权的四项权能,并掌握哪种权能是所有权的核心。
(二).所有权的法律特征【例题10:多选题】所有权的法律特征包括()。
A.所有权的存续性B.所有权的单一性C.所有权的片面性D.所有权的独占性E.所有权的弹力性【答案】ABDE。
【解析】通过本题掌握所有权的五大特征。
【知识点二】所有权的取得与消灭1.所有权的取得所有权的合法取得方式可分为原始取得与继受取得两种。
(1)原始取得。
所有权首次产生或不依赖他人既存的权利和意志,直接根据法律的规定而取得物的所有权。
所有权原始取得的方式主要有:(2)继受取得。
继受取得是指通过一定的法律行为或基于法定的事实从原所有人处取得所有权。
这种取得方式须以原所有人对该项财产的所有权作为取得的前提条件。
所有权继受取得的原因主要包括:①一定的法律行为而取得所有权。
法律行为具体包括买卖合同、赠与和互易等。
②因法律行为以外的事实而取得所有权。
例如继承遗产,接受遗赠等。
③因其他合法原因取得所有权。
如合作经济组织的成员通过合股集资的方式形成新的所有权形式。
2.所有权的消灭①所有权的相对消灭。
这是指因物权主体的原因而消灭。
②所有权的绝对消灭。
这是指因所有权客体的原因而消灭。
【例题11::2011年多选题】下列财产所有权的取得方式中,属于原始取得的有()。
第1篇一、引言原始取得,是指权利人最初取得某项权利,无需依赖他人既有的权利或法律行为。
原始取得是物权法中的一个重要概念,对于保护权利人的合法权益、维护社会秩序具有重要意义。
本文将从原始取得的定义、法律依据、主要形式、法律效力等方面进行详细阐述。
二、原始取得的定义原始取得,是指权利人通过法律规定的合法方式,取得某项权利,无需依赖他人既有的权利或法律行为。
原始取得具有以下特点:1. 最初取得:权利人取得权利是首次取得,非继承、赠与等继受取得。
2. 法律依据:权利人取得权利必须符合法律规定,具有合法性。
3. 无需依赖他人:权利人取得权利无需依赖他人既有的权利或法律行为。
4. 主体特定:权利人取得权利的主体具有特定性,即权利人必须是法律规定的主体。
三、原始取得的法律依据原始取得的法律依据主要包括以下法律、法规:1. 《中华人民共和国物权法》:规定了物权的原始取得形式,如先占、添附、善意取得等。
2. 《中华人民共和国继承法》:规定了遗产的继承,包括法定继承和遗嘱继承。
3. 《中华人民共和国合同法》:规定了合同的订立、效力、履行、变更、解除等,涉及合同权利的原始取得。
4. 《中华人民共和国公司法》:规定了公司的设立、组织机构、股权转让等,涉及公司股权的原始取得。
5. 《中华人民共和国海商法》:规定了船舶、货物、运费等权利的取得。
四、原始取得的主要形式1. 先占:先占是指占有无主物,依法取得该物所有权的法律事实。
根据《物权法》第一百零九条规定,先占应当符合以下条件:(1)占有无主物;(2)占有行为具有连续性;(3)占有行为具有公开性;(4)占有行为具有合理性。
2. 添附:添附是指权利人将不同所有人的物结合在一起,形成新的财产,该新财产的权利归结合后财产的权利人所有。
添附包括以下几种形式:(1)混合:指两个或两个以上不同所有人的物结合在一起,难以区分。
(2)附合:指两个或两个以上不同所有人的物结合在一起,难以分离。
物权原始取得是怎样获得的一、物权原始取得是怎样获得的物权的原始取得又称物权的固有取得,是指民事主体非依据他人的权利及意思表示而直接依据事实行为取得物权。
比如:善意取得、添附、时效取得、先占、拾得、发现、劳动生产所得、孳息等为物权的原始取得物权取得,包括所有权、用益物权、担保物权或法律规定的其他类型的物权的取得。
引起物权变动的法律事实又可分为私法上的行为和事实与公法上的行为和事实。
合同、继承、遗赠、收归、生产、先占、添附、时效为私法上的行为和事实,又称民法上的行为和事实。
判决、裁决、征收、没收、罚款、划拨、征用为公法上的行为和事实。
二、物权的获得(1)自物权与他物权自物权是权利人对于自己的物所享有的权利。
以其与他人之物无关,故称作自物权。
所有权是自物权。
他物权是在他人所有的物上设定的物权。
他物权是对他人的物享有的权利,其内容是在占有、使用、收益或者处分某一方面对他人之物的支配。
(2)动产物权与不动产物权这是根据物权的客体是动产还是不动产所作的分类。
不动产所有权、建设用地使用权、不动产抵押权等是不动产物权,而动产所有权、动产质权、留置权则是动产物权。
(3)主物权与从物权这是以物权是否具进行的分类。
主物权是指能够存在的物权,如所有权、建设用地使用权。
从物权则是指必须依附于其他权利而存在的物权。
如抵押权、质权、留置权,是为担保的债权而设定的。
地役权在与需役地的所有权或使用权的关系上,也是从物权。
(4)所有权与限制物权这是以对于标的物的支配范围的不同对物权所作的区分。
所有权是全面支配标的物的物权,限制物权是于特定方面支配标的物的物权。
一些学者认为所有权也要受法律、相邻关系等的限制,故应避免使用限制物权这一概念。
日本学者松冈正义首创了定限物权一词,表示所有权以外的他物权内容是有一定限度的。
但这只是名称之争,关于所有权与限制物权分类的实质内容是一致的。
(5)有限物权与无期限物权这种分类的标准是物权的存续有没有期限。
第九章所有权取得的特别规定(取得方式)一、物权的取得(一)物权取得的分类1、所有权取得可分为一般取得和特别取得。
善意取得、拾得遗失物等财产取得方式是所有权的特别取得。
2、物权的取得可分为原始取得和继受取得原始取得指非基于他人的权利和意志取得物权,继受取得指基于他人的权利和意志取得物权。
继受取得又分为移转取得和创设取得,移转取得指按原状取得他人物权,创设取得指于他人所有权上设定用益物权。
3、财产权的取得还可分为合法取得和违法取得财产权的合法取得,指财产权的取得符合法律规定。
财产权的违法取得,指财产权的取得违反法律规定。
对于违法取得的偷盗物、抢劫物、抢夺物、贪污物,偷盗人、抢劫人、抢夺人、贪污人不能取得物的所有权,这些物品的所有人不变。
(二)取得不动产物权、动产物权、用益物权的法律事实有以下行为和事实1、合同。
通过买卖、互易、赠与取得物权。
2、善意取得。
受让人基于对不动产登记、动产占有的信赖,以对价善意受让不动产、动产的物权,纵使出让人无转让的权利,受让人依然能够取得该不动产、动产的物权。
3、继承、遗赠。
公民死亡的时间,是继承人、受遗赠人取得遗产物权的时间。
4、赔偿、补偿。
通过获得赔偿、补偿取得物权。
5、判决、裁决。
判决、裁决生效的时间是当事人取得物权的时间。
6、划拨。
7、时效。
通过取得时效取得物权。
二、善意取得(一)善意取得的概念善意取得是指受让人以财产所有权转移为目的,善意、对价受让且占有该财产,即使出让人无转移所有权的权利,受让人仍取得其所有权。
受让人须是善意的,不知出让人是无处分权人,否则不构成善意取得。
(二)善意取得的条件(构成要件)依据311条:无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的(善意取得),受让人取得该不动产或者动产的所有权:1、受让人受让该不动产或者动产时是善意(不知出让人是无处分权人);2、以合理的价格转让(支付了合理的价款);3、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。
第1篇一、引言财产权利是公民、法人或其他组织依法享有的一种经济利益,包括物权、债权、知识产权等。
财产权利的确定对于维护社会经济秩序、保障交易安全、促进经济发展具有重要意义。
我国法律对财产权利的确定有着明确的规定,本文将从物权、债权、知识产权等方面,对确定财产权利的法律规定进行详细阐述。
二、物权物权是指权利人依法对特定物享有占有、使用、收益和处分的权利。
我国《物权法》对物权的确定做了以下规定:1. 物权的取得(1)原始取得:指权利人根据法律规定,不依赖于他人的权利取得物权。
如先占、添附、善意取得等。
(2)继受取得:指权利人通过继承、赠与、买卖、互易、抵押等方式,从他人处取得物权。
2. 物权的变动(1)物权设立:权利人通过法律行为或事实行为设立物权。
(2)物权转让:权利人将物权转让给他人。
(3)物权消灭:物权因权利人放弃、权利人死亡、债权实现等原因而消灭。
3. 物权的保护(1)物权请求权:权利人可以依法请求他人停止侵害、排除妨碍、恢复原状等。
(2)物权追及权:权利人可以依法追及物权的标的物。
(3)物权优先权:在同一物上存在多个物权时,权利人可以依法优先行使自己的物权。
三、债权债权是指债权人依法请求债务人履行一定给付义务的权利。
我国《民法典》对债权的确定做了以下规定:1. 债权的成立(1)当事人意思表示一致:债权成立的前提是当事人之间达成一致的意思表示。
(2)合法原因:债权成立的原因必须是合法的。
2. 债权的效力(1)债权具有请求力:债权人可以请求债务人履行债务。
(2)债权具有执行力:债权人可以依法向法院申请强制执行。
3. 债权的变更和消灭(1)债权变更:债权人和债务人可以协商一致变更债权的内容。
(2)债权消灭:债权因债务人履行债务、债权人放弃债权、债权债务同归于一人等原因而消灭。
四、知识产权知识产权是指权利人依法对创造性成果享有的专有权利。
我国《著作权法》、《专利法》、《商标法》等对知识产权的确定做了以下规定:1. 知识产权的取得(1)创作:权利人创作出具有独创性的作品,即可获得著作权。
财产所有权的原始取得是什么原始取得指根据法律的规定,因一定的法律事实,财产所有权第一次产生或者不以原所有人的所有权和意志为根据,而直接取得所有权。
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财产所有权的原始取得是什么?财产所有权根据法律的规定,原始取得的方式主要有:第一、生产。
这是指民事主体通过自己的劳动创造出新的财产进而取得该财产的所有权的方式。
第二、先占。
这是指民事主体以所有的意思占有无主动产而取得其所有权的法律事实。
先占应具备以下构成要件:标的须为无主物;标的须为动产;行为人须以所有的意思占有无主物。
第三、添附。
这是指不同所有人的物因一定的行为而结合在一起形成不可分割的物或具有新质的物。
添附包括三种情形:混合。
即指不同所有人的动产因相互掺杂或融合而难以分开而形成新的财产。
附合。
即指不同所有人的财产密切结合在一起而形成新的财产。
加工。
即指一方使用他人的财产加工改造为具有更高价值的财产。
第四、善意取得。
又称即时取得,是指不法占有他人动产的人将其无权处分的动产转让给第三人时,如果该受让人取得财产是出于善意,则可取得该财产的所有权。
善意取得的构成要件包括:须让与人无权处分该动产。
受让人须通过有偿交换取得该动产。
受让人取得财产时必须出于善意。
转让的财产须是依法可以流通的动产。
第五、发现埋藏物和隐藏物。
埋藏物和隐藏物是指埋藏或隐藏于他物之中,其所有权归属不明的动产。
根据中国《民法通则》的规定,所有权人不明的埋藏物和隐藏物归国家所有。
第六、拾得遗失物。
这是指发现他人不慎丧失占有的动产而予以占有的法律事实。
根据中国《民法通则》的规定,拾得遗失物应当归还失主,拾得人不能取得遗失物的所有权。
第七、国有化和没收。
国家根据法律、法规的强行性规定,采取强制措施将一定的财产收归国有的法律事实。
相关阅读:物权的原始取得分类:1、善意取得(1)概念善意取得亦称即时取得,是指原物由占有人转让给善意第三人时,善意第三人一般可取得原物的所有权,所有权人不得请求善意第三人返还原物。
论添附与添附物的所有权归属--对我国《物权法》所有权原始
取得制度的一项补充
王明锁
【期刊名称】《晋阳学刊》
【年(卷),期】2015(000)004
【摘要】添附是罗马法以来民法物权中所有权原始取得的重要方式,但我国《物权法》对此却没有规定。
传统民法理论中,有关添附的见解并不一致。
我国民法理论中将加工、混合、附合都列入添附的范畴,但在社会经济生活中,甄别添附、加工、混合、附合各自的涵义和相互关系及其规范调整的社会现象却各有不同。
一般来说,加工应当是独立的一种所有权原始取得制度,与生产无异;而所谓的附合、混合则完全可以被添附吸纳。
依据各概念蕴含的不同含义拟定相关法律条文,不仅能有效对有关社会生活实际进行规范适用,而且还可形成简洁清晰的添附制度,此外也可促进完善我国物权法所有权取得方法,并于将来编纂民法典时参考,具有重要的理论价值和实践意义。
【总页数】7页(P123-129)
【作者】王明锁
【作者单位】河南理工大学万方科技学院,郑州 451400
【正文语种】中文
【中图分类】DF521
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4.论添附制度与添附物所有权归属 [J], 张洁;
5.论无主物与其所有权归属——所有权原始取得方法之先占 [J], 王明锁
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我国《物权法》设立先占制度的必要性先占制度作为一种原始的财产取得方式,是动产所有权取得体系中不可或缺的一环。
我国目前的法律对先占制度未作规定,但先占作为一种习惯在我国的现实生活中是存在的,并伴随经济的发展不断涌现出来。
先占制度的存在有利于实现物有所归,稳定社会经济秩序,充分发挥物的效用和价值,因此我国《物权法》有必要将之加以规定。
一、先占的概念及法律性质关于先占的概念,王泽鉴先生曾道:“先占者,指以所有之意思,占有无主之动产,而取得其所有权之事实。
”我国大部分国内学者一般也赞同此观点,认为先占就是指以所有的意思,先于他人而占有无主动产,依法取得其所有权的事实。
而关于先占的法律性质,学者们理解不一,目前主要有三种学说:一是法律行为说,认为法律既然要求先占的成立,须以先占人以所有的意思占有标的物,而该所有的意思即取得所有权的效果意思,因此先占为一种法律行为。
二是准法律行为说,认为先占属于以意思为要素的准法律行为中的非表现行为。
由于先占非属于达成私法自治的目的的制度,故它仅属于法律对于一定的意思行为,承认有取得所有权效果的制度。
三是事实行为说,认为先占制度中的所谓“以所有之意思”,非指效果意思,而是指事实上对物有完全支配管领的意思。
基于占有无主动产的事实,法律遂赋予占有人取得其所有权的效果,因此先占属于事实行为。
当然,以上三种说法中,以第三种为通说,而且我国许多学者像王利明教授、梁慧星教授等也赞成事实行为说。
所谓事实行为,是指行为人主观上不一定具有发生、变更或消灭正常民事法律关系的意思,但客观上能够引起这种后果的行为。
二、先占取得的构成要件分析关于先占的构成要件,笔者综合各国的民法规定,结合我国的社会实际,认为先占制度应具备以下几个要件:(一)先占必须是占有动产。
综合比较当今世界各国的法律,我们可以发现世界各国的法律一般都规定不属于个人或特定人所有的不动产归国家所有:如土地属于集体所有,不能因先占而取得其所有权;如房屋或其他建筑物这样的不动产也不能成为先占的客体。
江平《民法学》第2版章节题库第十九章所有权的取得方式一、概念题1.原始取得(东财2011年研)答:物权的原始取得,是指不以他人的权利及意思为依据,而是依据法律直接取得物权,例如因生产、征收、先占、取得时效取得所有权。
我国的原始取得主要形式包括:劳动生产、收益、孳息、添附、无主财产、拾得遗失物、漂流物、发现隐藏物、埋藏物、先占、善意取得、没收、征收、税收、征用。
2.添附(南京师大2008年研)答:添附是指民事主体把不同所有人的财产或劳动成果合并在一起,从而形成另一种新形态的财产,如果要恢复原状在事实上不可能或者在经济上不合理,则要确认该新财产的归属问题。
添附的方式有三种:①混合,指不同所有人的财产互相掺和,难以分开并形成新财产。
②附合,指不同所有人的财产密切结合在一起而形成新财产,虽未达到混合程度,但非经拆毁不能达到原来的状态。
③加工,指一方使用他人财产加工改造为具有更高价值的新的财产。
二、简答题试述善意取得的含义、构成要件以及法律后果。
(上海海事大学2010、2007年研)相关试题:(1)善意取得的要件。
(南京大学2015年研)(2)简述善意取得的含义与条件。
(北京航空航天大学2013年研)(3)试述我国物权法中的善意取得制度。
(北邮2012年研;东财2010年研;中财2008年研)(4)善意取得制度的内容。
(首都经贸2008年研)(5)简述善意取得的构成要件。
(中财2005年研)(6)善意取得的适用条件。
(首都经贸2004年研)(7)简述善意取得及其法律后果。
(中央党校2004年研)答:(1)善意取得的含义善意取得,又称为即时取得,是指无处分权人将其动产或不动产转让给受让人,如果受让人取得该动产时出于善意,则受让人将依法取得对该动产的所有权或其他物权。
(2)善意取得的构成要件①无处分权人处分他人财产。
无权处分,是指没有处分权而处分他人的财产。
换言之,即权利人无处分权而从事了法律上的处分行为。
此处所说的“处分”是指法律上的处分,而不包括事实上的处分。
物权法制定中动产所有权原始取得方法的探讨动产所有权的原始取得方法关乎社会的稳定和经济的发展,历受大陆法系各国民法典所重视,也是我国物权法制定中不可回避的重要问题。
本文拟对此问题陈一孔之见,以就教于方家。
一、关于先占依传统民法理论,先占即先于别人占有无主财产。
从权利的历史来看,它是人类取得所有权的最原始的方法。
而关于先占的立法例,各国颇不一致。
罗马法不论动产或不动产,均许先占,且在他人土地内纵然与所有人的意思相反而狩猎时,对该所有人固应负赔偿责任,但对于捕获的猎物仍取得所有权,即所谓先占自由主义。
法国支系民法深受罗马法的影响,亦采用此种立法例(法国民法除外),只是规定不动产应归于国库。
日尔曼法对于动产原则上允许先占,不动产非经国王特许不得先占,即所谓国家优先先占主义。
德国等国民法采此立法例。
瑞士民法则不问动产或不动产,皆许自由先占,不过对于后者略加以限制而已。
旧中国民法(包括现今台湾省民法)规定不动产不许先占,而动产可以先占。
考察法、德、瑞士等国民法,构成先占一般须满足四个条件:标的物为无主之物;标的物须非法律禁止之物;须占有标的物;须以所有之意而占有。
作为稳定社会经济关系的一项规范,先占为多数国家民法所确认。
我国现行立法没有先占的规定,学者们也多未置可否。
现在的问题是,先占制度是否有存在的价值,物权法中是否应当确认先占为动产所有权的取得方法。
在笔者看来,物权理论虽然从以归属为中心转变为以利用为中心,但物的归属仍是物权法中一个不容否认的问题,对于一定范围内的无主物和名义上属国家或集体所有实际上允许公民取得所有权的一些动产来说,先占制度的存在价值丝毫不必怀疑。
事实上,即使现行立法未规定先占制度,现实生活中却大量发生以先占取得动产所有权的事实,以致它已成为我国社会生活中一种极重要的民事习惯。
例如,对于抛弃的废、旧物,先占者取得其所有权;经许可可以猎取的野生动物、可采收的野生植物及其果实、可捕捞的鱼类等,先占者取得其所有权。
另一方面,我国现行立法虽然没有规定先占制度,但也并未作出无主财产归国家所有的一般性规定,也就是说,笼统地说无主财产归国家所有并无法律根据。
因此,我国在制定物权法时,应当从现实出发,确认先占制度,这样不仅有利于稳定社会经济秩序,还有利于充分发挥物的效用,促进社会经济的发展。
在传统民法上,一般认为允许先占的只能是无主物,这一点原则上是应当继续肯定的。
就我国来说,不动产不构成无主物,即无主物只有动产一类。
不过在物权法中应当明确规定允许先占的无主物的范围。
一旦所有而经抛弃的动产,可以先占自是无疑。
对于无人认领的遗失物,则应由拾得遗失物制度调整。
对于河海中的鱼虾、山野中的禽兽属于无主物的传统民法观点,应当加以修正。
因为根据我国法律规定,中国领域内的一切自然资源皆属国家所有或集体所有。
于理而言,非国家保护的动植物,原则上均应适用先占,当然,对于有重要经济价值的动植物,在取得许可证的人之间才适用先占,此种情况下,实质所发生的是国家所有权或集体所有权经法定而转成非国家所有权或非集体所有权,因而在一定意义上可以认为先占即是法律行为。
不过,就绝大多数情形而言,先占仍属事实行为。
二、关于拾得遗失物拾得遗失物是社会生活中的常见事情。
所谓遗失物,即所有人遗忘或失掉于某处不为任何人占有的动产。
罗马法采取不取得所有权主义。
依日尔曼法,拾得人和有关机关对拾得物在尽了一定程序性义务之后,若遗失人仍未为领取事宜,则该遗失物应由国库、寺院、拾得人按一定比例取得所有权。
现代大陆法系各国民法大都继承了日尔曼法的做法。
我国《民法通则》第79条第2款规定:拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物,应当归还原主,因此而支付的费用由失主偿还。
这是视漂流物、失散的饲养动物与遗失物有相同的法律地位。
实践中的具体做法是:如果拾得人知道失主是谁,可以直接将遗失物交还失主;如果失主不明,应当交给公安机关或有关单位;拾得人因保管遗失物而支出的费用及其他有关费用,由失主负担;遗失物经公安机关或有关机关公告招领满6个月无人认领的,收归国有。
很明显,我国《民法通则》的这款规定是非常粗糙的,既没有详细规定拾得人的权利义务,也没有详细规定拾得人的不法处置问题,因而带来了司法实践中许多案件处理的困惑。
笔者以为,在制定物权法时,应当大胆借鉴德国民法、日本民法关于遗失物的立法,首先规定拾得人的三项义务:(1)通知义务;(2)保管义务;(3)返还义务。
其次规定在履行了上述义务后,可以享受以下权利:一是费用偿还请求权,此处的费用应是拾得人出于保管或保存拾得物的目的,或出于查明认领权人的目的,依当时情况必须支付的费用,包括寻找认领权人所支出的费用如登报费、保管费,遗失物为动物时的饲养费和动物生病时的医药费以及饲养动物的劳力报酬,遗失物为漂流物时的打捞费,拾得人尽报告义务的费用;二是报酬请求权,从各国民法规定的情形看,一般是按拾得物的价值的一定百分比(约5 %~20%,最高30%)来计算拾得人的报酬,立法可以借鉴德国民法的规定,并规定当事人可以在这个范围内约定报酬比例;三是取得所有权,拾得人在依规定公告或通知后6个月内,遗失人仍不明或不予认领时,拾得人可以取得所有权,拾得人在7日内不报告的,不能取得所有权。
现在值得探讨的是:第一,拾得人的报酬请求权的伦理性问题。
我国《民法通则》第79条第2款的规定,是法律规范直接采用“拾金不昧”的道德规范的结果。
从道德领域来说,拾金不昧的确值得提倡。
但我们知道,道德规范毕竟没有国家强制性,依我国现行法,拾得人只有义务而没有权利,充其量是请求获得“因此而支付的费用”,依照中国人“多一事不如少一事”的传统道德观,正如现实昭示的那样,在绝大多数情况下受损害的最终还是遗失人。
同时,我们必须明确这样一个基本观点,即法律虽然不是万能,法律应当而且可以与道德耦合而发挥整体效能,但法律应当起主导作用,光惊呼“道德滑波”是不能解决问题的。
在拾得人为保管或保存拾得物而支出的费用超过拾得物本身的价值的情况下,遗失人不愿认领时,应当如何处理,现行立法是不明确的,这对拾得人来说岂不是一大损害?实际上,遗失人在拾得人交还拾得物时大多愿意表示感谢。
据《中国青年报》1996年5月30日第五版报道,在5月19日-5月23 日的随机调查中,65.6%的人愿意给拾得人以一定的报酬,34.4%的人表示视具体情况而定。
既然如此,将拾得人的报酬请求权法定化应无不可。
这样做,实际效果是使遗失物能更快地回到遗失人手中。
认为如此规定会有损“拾金不昧”的道德的担心是多余的。
其实,从“拾金不昧”的语意来说并未拒绝遗失人给付一定的报酬,我国古代也并非一概不给予报酬。
《易经》中的许多筮辞,反映了拾得遗失物的关系。
《易经》关于“迷逋复归”的筮辞,武树臣教授解释为:迷,指牛、马、羊跑失,或遗失其他财物; 逋,指臣、妾、童、仆等奴隶逃亡;复归,指归还原主。
按当时的习惯法,凡得到上述财物或奴隶的,应呈报专门机关,归还原主,并可从原主那里得到偿金,否则将引起诉讼。
《震》:“亿丧贝,跻于九陵,勿逐,七日得”,“震行,无眚”,“亿无丧,有事。
”意思是说:有人遗失巨额货币,赶往几个关口要道去通报,回答是,不必追寻,不日内可以找到;捡到货币的人通报到官府,经过查验,没有差错,全部归还,得到报酬。
《泰》:“不遐遗朋,亡得,尚(偿)于中行。
”说的是因为匆忙遗失货币,没有找到,可以预先向“中行”交纳一笔酬金,以报答拾者。
与此类似的记载,在《尚书。
费誓》和《周礼秋官。
朝士》中也可找到。
可见,拾得人不要求报酬仅仅是后来的儒家“君子耻于利”思想的反映。
第二,拾得人有条件地取得所有权的妥当性问题。
德国、日本、台湾省民法关于拾得遗失物的规定,均是采用权利与义务一致、公开、公平的立法原则,在拾得人尽了法定义务而于一定时期内无人认领时可以取得拾得物的所有权,一则稳定社会关系,物尽其用,避免因遗失物遗失人不认领、拾得人又无权使用、收益、处分的困境;二则因遗失物在遗失人不认领时往往都是价值不大之物,收归国有的话,既有转变成现金的困难,也有保管的难度,还会徒增加社会的负担,倒不如规定由拾得人取得所有权来得便捷;三则对拾得人是一种激励,也有助于促使遗失物所有权人及时行使权利。
至于这是否与“拾金不昧”相矛盾,依笔者之见,回答是否定的。
因为“拾金不昧”本指拾到钱财不藏起来据为己有,民法在规定拾得人权利的同时,对于拾得物藏匿不报告者都要给予较重的法律责任,这一点下文还将谈到。
完全可以认为,现代民法的规定比“拾金不昧”要优位一个层次。
第三,关于拾得人的不法处置问题。
我国《民法通则》没有就此作出规定。
所谓拾得人的不法处置,依学者的一般见解,是指拾得人拾得遗失物后,据为己有,拒不返还,并加以处置的情形。
具体说来,有以下两类:(1)拾得人据为己有而自行使用收益。
对此种不法处置,在德国民法中,拾得人将丧失报酬权和附条件取得拾得物的所有权;在台湾省民法中,立法规定了较德国民法更重的法律责任,拾得人除不能取得拾得物的所有权外,还将发生下列后果:一是构成侵占罪,二是构成违警,三是构成侵权行为或不当得利。
(2 )拾得人据为己有而加以处置,即拾得人将遗失物予以转让或出质等。
此种情况下,拾得人自应负上述第一种情形的责任,但是对于受让人或质权人则应依民法善意或恶意受让、出质来决定,保护善意受让人和质权人的利益。
对照最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第94条“拾得物灭失、毁损,拾得人没有故意的,不承担民事责任。
拾得人将拾得物据为己有,拒不返还而引起诉讼的,按照侵权之诉处理”的规定,后者显然没有德国民法、台湾省民法的规定那样完善。
在制定物权法时,此点尤应引起注意。
三、关于发现埋藏物埋藏物是指藏于他物之中所有人不明的物,埋藏物被发现后的归属问题已为众多国家民法所确认,并成为民法中的一项重要制度。
世界各国关于发现埋藏物的立法主要有三种模式:1.发现人取得所有权主义。
罗马法早期规定,埋藏物为土地的附属物,所发现之埋藏物所有权归土地所有人所有,后改为发现人与土地所有人各得一半,且除永租人、地上权人、用益权人外,其他一切人非经所有人同意,均不得于他人土地上挖掘搜索,否则将构成对他人所有权的侵害。
现代各国民法大都规定,发现人能够享有对埋藏物的部分或全部所有权。
法国民法规定,埋藏物为所在土地的所有人发现时全部归其所有,如果是由他人发现的,则一半属于发现人,一半属于土地所有人。
德国民法规定,发现因长期埋藏而不能查明其所有人的物(埋藏物)并因此而占有此物时,物之所有权一半属于发现人,一半属于包藏物(动产或不动产)的所有人。
日本民法的规定系仿效法国民法的规定,所不同的是:一是规定了公告期,二是规定所有人不能判明时的“文化财产”归国家所有,报偿金由发现人与土地所有人各得一半。