下载文档原格式
民事诉讼法历年真题解析——不定项选择题及主观题2002-2010年司法考试民事诉讼法历年真题解析——不定项选择题及主观题三、不定项选择题：（2010年）（三）丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起诉。
一审法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计10000元，分五个月履行，每月给付2000元。
甲、乙和丙均不服该判决，提出上诉：乙请求改判丙一次性支付所欠的租金10000元。
甲请求法院判决解除与丙之间租赁关系。
丙认为租赁合同中没有约定利息，甲、乙也没有要求给付利息，一审法院不应当判决自己给付利息，请求判决变更一审判决的相关内容。
丙还提出，为修缮甲、乙的出租房自己花费了3000元，请求抵销部分租金。
根据上述事实，请回答97-100选项B错误。
从题干中看不出法院有剥夺当事人辩论权的做法，因此，并没有违背民事诉讼的辩论原则。
选项C错误。
民事诉讼的当事人诉讼权利平等原则包含以下几方面的内容：（1）双方当事人的诉讼地位完全平等；（2）双方当事人有平等地行使诉讼权利的手段，同时，人民法院平等地保障双方当事人行使诉讼权利；（3）对当事人在适用法律上一律平等。
本题中，法院并没有侵害当事人的诉讼权利。
选项D错误。
民事诉讼的同等原则针对的主体是外国人、无国籍人、外国企业和组织，本题中并未出现外国人和无国籍人，不涉及违背民事诉讼的同等原则的问题。
98.关于二审中当事人地位的确定，下列选项正确的是（）。
A.丙是上诉人，甲、乙是被上诉人B.甲、乙是上诉人，丙是被上诉人C.乙、丙是上诉人，甲是被上诉人D.甲、乙、丙都是上诉人【答案】D【考点】二审中当事人地位的确定【解析】《民诉意见》176条规定，双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。
本题中，双方当事人均提出了上诉，因此，甲、乙、丙都是上诉人。
99.关于甲上诉请求解除与丙的租赁关系，下列选项正确的是（）。
A.二审法院查明事实后直接判决B.二审法院直接裁定发回重审C.二审法院经当事人同意进行调解解决D.甲在上诉中要求解除租赁关系的请求，须经乙同意【答案】CD【考点】二审中增加诉讼请求的处理【解析】选项A、B错误，选项C正确。
浅议我国反诉制度的困境及其解决路径作者：帅美琴陈样春郑贵阳来源：《法制与社会》2011年第31期摘要反诉是我国民事诉讼过程中一项重要的诉讼法律程序制度，能够有效避免在同一个案件审理中产生两个相互冲突的判决，能及时、更好地保护诉讼双方当事人的合法权益，维护诉讼公正和程序正义；而且能有效提高诉讼效益，节约诉讼成本。
但是由于我国诉讼法律制度设计的缺陷和一直以来在诉讼实践中的缺乏重视，目前我国反诉制度还存在着诸多漏洞和亟待完善的地方，本文通过对我国反诉制度的现状的分析，指出我国现行反诉制度的多面临的困境，从而以反诉制度的缺陷为视角，试图给出解决反诉制度困境的路径。
关键词反诉制度法律制度缺陷解决对策作者简介：帅美琴，抚州市临川区人民法院庭长；陈样春，抚州市临川区人民法院法官；郑贵阳，抚州市临川区人民法院书记员。
中图分类号：D925 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)11-049-02反诉，是指在民诉案件的审理过程中，本诉一方当事人以本诉另一方当事人为被告，为维护自身的权益，向人民法院提出的与本案件相关联的的独立的反请求。
反诉的本质是指本诉的一方当事人以本诉另一方当事人为被告提出的一个独立于本诉的诉讼制度。
本诉、反诉本同样是“诉”，由于反诉只是被告在被起诉后在同一程序中再起诉才被屈称为“反”。
但二者本质上并没有多大差异，两者同样都是独立的司法救济程序，都体现了对诉权的救济和保护性功能。
同样是诉讼当事人请求法律维护其合法权益，但是我国现行民事诉讼法对二者的保护却有着千差万别。
一、当前我国反诉制度立法现状如同现今国内众多民事诉讼法学者都在倡导对我国民事诉讼当事人的诉权亟待法律进行规范保护那样，反诉权作为当然的诉权的一部分也理应得到更多的重视，主要是其诉权的行使需要降低条件，保护诉权的范围也同样需要扩大。
但是，我国民事诉讼法及相关司法解释仅仅较为详尽的规定了诉讼原告的起诉，诸如法院受理条件、原告、被告的起诉资格，案件受理范围、诉讼管辖、案件审理程序和案件执行程序，以及当事人的救济途径等均已作出明确的规定。
第二十章第二审程序试题一、单项选择题．刘某、徐某共同犯罪被起诉，年月日判决宣告处刘某和徐某年有期徒刑，刘某提起上诉，则下列说法正确的是：( ) ．假设刘某月口提起上诉，月要求撤回上诉，则应视情况准许．假没刘某月日上诉，徐某没有上诉，月日刘某死亡，则不进入二审程序．该案件二审可以不开庭审理．二审法院可以减轻对徐某的徒刑刑罚，如果发现需要适用罚金，则可以适用罚金．关于上诉与抗诉，以下说法中正确的是哪一项?( )．上诉、抗诉均不需要理由．上诉可以以口头形式提出．抗诉可以以口头形式提出．检察院针对一审未生效判决提出抗诉未必就能启动第二审程序．以下有关二审自诉程序的表述不正确的是哪一项?( )．对于二审自诉案件可以进行调解．二审自诉程序中当事人可以反诉．二审自诉程序中当事人可以和解．二审自诉程序以调解结案的，第一审判决、裁定视为自动撤消．在第二审案件附带民事部分的审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉，第二审人民法院应如何处理?( )．直接驳回当事人的请求或者反诉．可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉．与检察院协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉．与对方当事人协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉．市甲县的人民检察院不满甲县人民法院作出的一审判决，欲在法定期限内提出抗诉。
则对于检察院的抗诉，下列说法中正确的是哪一项?( )．甲县检察院可直接向市中级人民法院提交抗诉书．甲县检察院提交抗诉书的同时，应将抗诉书抄送市人民检察院．甲县检察院抗诉后在抗诉期满后又决定撤回抗诉，如果案件卷宗尚未移送中级法院，甲县法院可裁定准许甲县检察院撤回抗诉．甲县检察院抗诉后在抗诉期限内又决定撤回抗诉，甲县法院仍需向市人民法院移送案件．关于上诉权的问题，下列哪一说法是正确的?( )．法院一审判决宁某犯盗窃罪判处有期徒刑十年，辩护人认为处刑畸重提出上诉，但被告人明确表示不上诉，且不同意辩护人提出上诉。
新民诉法中对于反诉的规定《民事诉讼法》第51 条【当事人的权益】：原告能够放弃或许更改诉讼恳求。
被告能够认可或许辩驳诉讼恳求，有权提起反诉。
理解：本条是对于当时人对自己和对方诉讼恳求的权益，同时规定了被告反诉的权益。
依据该条所处的章节地位，合用系统解说方法，表现出反诉与诉讼恳求之间的关系，即反诉具备一种针对原告诉讼恳求的抗衡性，所以，反诉的的功能之一在于抗衡原告诉讼恳求的。
即要组成反诉，其目的一定拥有抗衡本诉原告诉讼恳求。
同时反应出，反诉的主体是本诉被告，但仅就该条来讲，只好说明本诉被告是一个合格反诉的主体之一，并无否定其余主体作为反诉主体的资格。
《民事诉讼法》第 59 条第 2 款【拜托代理人权限和拜托事项】：拜托受权书一定记录拜托事项和权限。
诉讼代理人代为认可、放弃、更改诉讼恳求，进行和解，提起反诉或许上诉，一定有拜托人的特别受权。
理解：该条中的规定表现出反诉的特别性、独立性。
特别性指对于当事人来讲，反诉有重要的程序意义和实体成效，所以一定要经特别受权。
独立性指反诉将启动一个独立和崭新的诉讼，作为代理人来讲，每个崭新的诉讼审讯阶段，均需从头进行受权拜托。
如一审和上诉惹起的二审是两个独立的阶段，要进行两次拜托受权。
《民事诉讼法》第140 条【归并审理】：原告增添诉讼恳求，被告提出反诉，第三人提出与本案相关的诉讼恳求，能够归并审理。
理解：该条是对于归并审理的规定，反诉一种能够归并审理的情况。
察看本条规定的能够归并审理的其余两种情况：原告增添诉请、第三人提出相关诉请，能够看出，归并审理应该是诉讼恳求与本案具相关系性。
那么，反诉能够与本诉归并审理就意味着，反诉必定与本诉具相关系性或许称之为牵涉性。
需要注意的是，这里规定的是“能够”归并审理。
也就是被告有权选择在本诉进行的同时提出反诉，令两诉同步进行，也能够选择在本诉以外另行启动一个诉，分别进行。
言下之意，反诉其实不是一种强迫归并审理的状况。
《民事诉讼法》第143 条【按撤诉办理】：原告经传票传唤，无正当原因拒不到庭的，或许未经法庭允许半途退庭的，能够按撤诉办理 ; 被告反诉的，能够缺席审讯。
最高法院：关于反诉处理问题的若干裁判规则导读反诉，是指在正在进行的诉讼中，本诉的被告以本诉的原告为被告提起的诉讼。
民事反诉制度是诉讼构造中一种独特而复杂的诉讼方式，有其深刻的理论基础和价值功能。
随着2015 年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国《民事诉讼法》〉的解释》（以下简称《民诉法解释》）颁布，对反诉制度的构成要件进行了详细规定，立法上的疏漏得到一定程度的弥补。
在司法实践中，反诉制度的运行也是在摸索中前进，适用率低、法官随意性大、缺乏救济手段等问题层出不穷。
本文旨在通过归纳有关反诉的制度规定及相关理论介绍，并结合最高人民法院的裁判案例，梳理出在司法实践中人民法院关于处理反诉的裁判规则。
一、反诉制度规定及理论介绍1本诉与反诉的牵连关系本诉、反诉之间存在牵连关系，并不能当然得出“本、反诉基于同一法律关系”的片面结论。
本诉与反诉可能基于同一法律关系。
如：甲乙打架，均受到对方的伤害，故本反诉均基于侵权法律关系。
本诉与反诉也可能基于不同的法律关系。
如：张三起诉李四支付租金，但李四称租赁的房屋落下瓦片砸伤自己，主张赔偿。
本诉是基于房屋租赁的合同关系，而反诉是基于侵权责任关系。
2反诉提起的时间反诉应当在本诉诉讼过程中提出。
《民诉解释》第二百三十二条规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。
”3反诉的地位反诉属于特别授权事项。
《民诉解释》第八十九条规定：“当事人向人民法院提交的授权委托书，应当在开庭审理前送交人民法院。
授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或者提起上诉。
”4反诉的管辖《民诉解释》第二百三十三条规定：“反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。
”“反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。
民事诉讼法学自考题-29(总分：100.00，做题时间：90分钟)一、{{B}}单项选择题{{/B}}(总题数：18，分数：18.00)1.以下关于第二审程序的说法中错误的是______∙ A.第二审程序是通常意义上的终审程序∙ B.第二审程序是案件审理的必经程序∙ C.第二审程序是一种独立的民事诉讼程序∙ D.第二审程序同时具有审判和监督的功能（分数：1.00）A.B. √C.D.解析：[解析] 如果当事人在一审达成调解协议或者在上诉期内未上诉的，一审法院的裁判即发生法律效力，第二审程序就不可能发生。
即第二审程序不是审判的必经程序。
2.根据我国的规定，原审人民法院收到上诉状，应当在______日内将上诉状副本送达对方当事人；人民法院应当在收到对方当事人答辩状之日起______日内将答辩状副本送达上诉人；原审人民法院收到上诉状、答辩状，应当在______日内连同全部案卷和证据，报送二审人民法院。
______∙ A.3，5，5∙ B.5，5，5∙ C.5，7，5∙ D.7，7，7（分数：1.00）A.B. √C.D.解析：[解析] 本题考查的是上诉的受理问题，属于识记的内容。
根据我国《民事诉讼法》第150条的规定，原审人民法院收到上诉状，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人；人民法院应当在收到对方当事人答辩状之日起5日内将答辩状副本送达上诉人；原审人民法院收到上诉状、答辩状，应当在5日内连同全部案卷和证据，报送二审人民法院。
3.在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，应当______∙ A.告知当事人另行起诉∙ B.发回一审法院重审∙ C.对新增加的诉讼请求或原审被告提出的反诉判决驳回上诉∙ D.径行改判（分数：1.00）A. √B.C.D.解析：[解析] 本题考查的是二审案件的调解范围。
司法考试卷三民事诉讼法专项模拟试题及答案解析（1） 单项选择题 1.二审法院审理过程中，原审被告提出反诉，法院就反诉调解不成，作出判决。
请问本案二审法院的做法违背了民事诉讼的哪—项基本制度？（）A.合议制度B.回避制度C.公开审判制度D.两审终审制度 答案：D[解析]根据最高人民法院司法解释，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
2.诉讼中审判人员的回避和书记员的回避，分别由谁决定？（） A.人民法院院长；审判长 B.审判长；审判员 C.审判委员会；审判长 D.审判委员会；人民法院院长 答案：A[解析]审判人员回避由法院院长决定，其他人员的回避由审判长决定。
3.在我国，下列哪些主体不具有诉讼权利能力，不能作为民事诉讼当事人？（） A.居住在北京大学内的外国留学生 B.中外合资苏州菲飞浦公司 C.中华人民共和国公民 D.个体工商户、农村承包经营户和个人合伙 答案：D[解析]我国民事诉讼法第49条规定：“公民和法人、其他组织可以作为民事诉讼的当事人”。
其他组织由其主要负责人参加诉讼。
4.12岁小童甲在学校不慎将同学乙眼睛弄伤，双方父母因赔偿问题诉至法院。
请问本案如何确定当事人？（） A.乙为原告；甲为被告 B.乙父母为原告；甲父母为被告 C.乙父母为原告；甲为被告. D.乙为原告；甲父母为被告 答案：A[解析]自然人的诉讼权利能力始于出生，终于死亡，而无年龄限制。
5.张某和薛某均为甲市人，双方在乙市登记结婚，后薛某在丙市被判处有期徒刑三年，服刑一年后张某迁居丁市，欲起诉至法院，与尚在服刊的薛某离婚，对此案有管辖权的法院是（） A、甲市张某原住所地法院 B.乙市张、薛二人结婚登记地法院 C.丙市薛某服刑地法院 D.丁市张某现居住地法院 答案：D[解析]夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。
二审变更诉讼请求如何处理
发生民事纠纷的时候，用诉讼的方式解除是比较普遍的，如果当事人对一审判决结果不服时，可以向上一级人民法院提出上诉，提出上诉的时候可以变更诉讼请求，那么二审变更诉讼请求如何处理？下面由我为读者进行相关知识的解答。
二审变更诉讼请求如何处理
在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
审判实践中，诉讼当事人对一审判决不服向上一级人民法院提起上诉，二审法院一般只对原审诉讼请求有关的事实和适用法律进行审查。
但是，往往有案件当事人因为一审时的粗心或者诉讼过程中的情况变化需要变更诉讼请求，例如，一些当事人在一审起诉时的诉讼请求比较原则，只是提出了一项损害赔偿数额，而其据以支持诉讼请求的理由在一、二审程序中发生了变化，比如说由一审的违约损害赔偿变更为二审的侵权损害赔偿。
实践中还有的由违约损害赔偿变更为二审的无效合同缔约过失损害赔偿，后者由一审的股东之间诉讼变更为二审的股东代表诉讼。
在这些情形中，表面上看是诉讼请求的变更，实际上是提出了一项新的诉讼请求，对此如果二审迳行审理、裁判，可能会违背两审终审的原则。
在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出
反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
如果你想变更赔偿数额，只能请二审法官进行调解，如果对方不同意调解，或者最后当事人双方达不成调解协议，你只能另行提起诉讼。
如果读者需要法律方面的帮助，欢迎去进行法律学习。
第1篇一、引言在我国的司法实践中，二审程序是当事人对一审判决不服，向上一级人民法院提起上诉，请求重新审理的程序。
而在二审程序中，当事人还可以提起反诉，即在一审诉讼中，原告提出诉讼请求的同时，被告针对原告的诉讼请求提出自己的诉讼请求。
为了规范二审反诉行为，保障当事人的合法权益，我国相关法律规定了一系列关于二审反诉的规定。
本文将对二审反诉的法律规定进行详细阐述。
二、二审反诉的定义二审反诉是指在第一审程序中，被告对原告的诉讼请求提出反驳，并提出自己的诉讼请求，要求法院一并审理的行为。
反诉的提出，可以是在一审程序中，也可以是在二审程序中。
三、二审反诉的条件根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，当事人提起反诉应当符合以下条件：1. 反诉应当在一审程序中提出；2. 反诉的被告应当是本诉的原告；3. 反诉与本诉应当属于同一诉讼标的；4. 反诉与本诉应当属于同一诉讼程序。
四、二审反诉的提出时间根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，被告可以在第一审程序中提出反诉。
在一审程序中，被告提出反诉的时间应当符合以下要求：1. 在被告收到起诉状副本之日起十五日内提出；2. 在被告收到法院通知参加诉讼之日起十五日内提出。
五、二审反诉的范围二审反诉的范围包括但不限于以下几种情况：1. 被告对原告的诉讼请求提出反驳，要求法院撤销或变更；2. 被告提出自己的诉讼请求，要求法院一并审理；3. 被告对原告的诉讼请求提出部分认可，部分反驳，并提出自己的诉讼请求。
六、二审反诉的审理1. 反诉的审理原则二审反诉的审理应当遵循以下原则：（1）当事人自愿原则：当事人可以自愿选择是否提起反诉；（2）平等原则：反诉与本诉的当事人地位平等；（3）独立原则：反诉的审理应当独立于本诉；（4）公开原则：反诉的审理应当公开进行。
2. 反诉的审理程序（1）法院应当通知本诉的原告参加反诉的审理；（2）法院应当依法组成合议庭，对反诉进行审理；（3）法院应当依法进行证据交换，对反诉的事实和证据进行审查；（4）法院应当依法作出判决。
论二审程序中的反诉问题内容提要：二审程序中的反诉问题在我国的理论与实践中都存在较大的争议。
本文拟通过对此问题的理论分析与现实比较，提出一些改革性意见。
关键词：反诉，本诉，二审二审程序中的反诉问题主要是指反诉可否在二审程序中提出。
我国当前理论界对此问题的争论较大，主要存在两种截然对立的观点。
一种观点认为，应当允许被告在二审程序中提起反诉。
其主要理由为：对二审程序中的反诉，二审人民法院可同本诉一起调解，争取用调解的方式结案，在当事人明确表示放弃审级利益的情况下，二审人民法院也可以进行判决。
如果当事人不明确表示放弃审级利益，也不能以调解方式结案的，二审人民法院则应以原判决认定事实不清，证据不足为由，发回重审。
另一种观点则认为，不应允许在二审程序中提出反诉。
首先，反诉作为独立的诉讼必须符合起诉的一般要求，而起诉只能发生在一审中。
其次，允许二审中提出反诉，势必当事人失去上诉的机会，形成部分反诉案件一审终结的情况。
所以，反诉只能在一审提起，以便于一审法院合并审理。
现阶段的司法实践中，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》（以下简称《意见》）第184条的规定：“在第二审程序中，……被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就……反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
”所以，从该项司法解释中，我们可以得出如下结论：⑴ 允许被告在二审程序中提起反诉；⑵人民法院就该反诉只能采用调解的方式结案，而在当事人一方或者双方皆不愿意接受调解，调解达不成协议或者调节书制作后当事人一方或者双方拒绝签收等情况下，人民法院只能告知当事人另行起诉。
该司法解释之所以如此规定，概出自以下原因：⑴如果不允许被告在二审程序中提起反诉，那么被告就只能另行起诉。
如此一来，当事人双方势必将经历两次诉讼，造成双方的诉累，这是违背反诉制度设立之诉讼经济目的的；另一方面，由于本诉与反诉审理的分别进行，就可能导致法院在本诉与反诉的事实认定上出现抵牾，致使相互矛盾判决的作出。
所以，应当允许被告在二审程序中提起反诉。
⑵被告在提起反诉后，法院只能用调解的方式（调解不成，告知另行起诉）予以解决，则是为了保护当事人的审级利益。
因为，我国实行的是两审终审制，一个案件经过两个等级的人民法院的审理即告终结。
所以，二审法院即为终审法院，其判决则为终审判决，此时，当事人双方则不再拥有上诉权。
反诉，是一种特殊形式的起诉，被告在二审中提起反诉，实际上是在二审程序中发动了一场新的起诉。
如果，法院对这一新的起诉作出了判决，那么由于是终审判决，当事人双方对此新的诉讼则不再拥有上诉权。
如此情形，必然违背了两审终审制原则。
所以，对二审程序中的反诉只能以调解的方式予以解决。
整体看来，该司法解释既没有完全采纳前文的第一种观点，也没有完全采纳第二种观点，而是两种观点折衷后的产物。
即允许被告在二审中提起反诉，此符合反诉制度设立之目的；而在处理方法上，只能以调解的方式予以进行，调解不成则告知当事人另行起诉，对此亦符合两审终审制原则，照顾了当事人的审级利益。
在做了简单的考察后，笔者对我国现行立法及司法实践中处理二审中的反诉方式提出以下几点反思性意见。
第一，我国现行民事诉讼法并没有对是否允许被告在二审中提起反诉作出明确规定，而只是以司法解释的形式对此问题作出规定，所以这种处理方式尚缺严格的法律依据。
程序法定，是现代诉讼的一项基本要求。
程序法定要求国家司法机关和诉讼参与人所进行的诉讼程序，都只能由作为国民代表集合体的立法机关所制定的法律来加以明确规定，法律没有规定的，司法机关不得行使。
程序法定原则体现了以立法权制约司法权的分权制衡意义，有利于塑造“以权力制约权力”的权力制衡机制。
由于我国现行民事诉讼立法没有对二审中的反诉问题作出规定，所以实践中虽然依据作为司法解释的《意见》来处理此问题，但毕竟违背了程序法定的要求。
第二，允许被告在二审程序中提起反诉，则被告有滥用二审中的反诉权，造成诉讼突袭和诉讼拖延之嫌。
因为被告本可以在一审程序中提起反诉，但由于多方面的原因却使其做好了进入二审才予提起反诉的准备。
在这里，一方面可能的确是由于在一审程序中的答辩期间无法收集到于本方有利的反诉证据，若此时虽然可以提起反诉，但由于缺乏相应证据支持自己的反诉请求，所以可能导致自己的反诉请求得不到法院的支持而招致败诉。
另一方面，则可能是出自诉讼突袭的目的，希望通过二审中反诉的提出使对方当事人陷入措手不及的困境，通过二审裁判来赢得有利于自身的诉讼结果；或者希望二审中反诉的提出，造成诉讼的拖延，以此扭转诉讼局面或者在诉讼的拖延阶段采取其他的方式避免败诉。
对于第一种情形我们可以表示理解，但在第二种情形下则有背于诉讼中的诚实信用原则。
第三，在我国现行的审级制度下，允许被告在二审程序中提出反诉有违诉讼经济原则。
因为，被告在二审程序中提起反诉，势必使通过一审程序所取得的“阶段性成果”归于无效。
因为，反诉存在抵消、吞并、排斥本诉的情形。
尤其在后两种情形下，使得本诉的事实与反诉的事实呈现出相互的矛盾，所以法官和诉讼参与人不得不重新动用有限的司法资源（国家的和个人的），通过新的人力、物力、财力和时间的投入查明事实的真相，从诉讼的效率和效益角度讲这实为一种背反。
第四，该解释中，法院只能对反诉进行调解，若调解不成则告知当事人另行起诉的做法与民事诉讼法第9条“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解，调解不成的，应当及时判决”的规定相矛盾。
因此，解释和实践中的做法至少是与我国现行民事诉讼法的规定不一致的。
笔者认为，二审程序中的反诉问题其实可以通过三审终审制度的确立而得以全面、合理的解决。
三审终审制度，不仅有利于解决民事诉讼中的反诉制度，同样有助于解决民事诉讼中的多项困境，如更有利于案件事实认定和法律适用的准确性，保证判决的公正、合理，维护司法的尊严；有利于防止地方保护主义对司法的干扰和防止司法腐败；还有利于对有限的司法资源进行合理、有效的分配等等。
在三审终审制下，我们可以通过立法明确规定准许被告在二程序中提起反诉；其次，由于二审并不是终审，所以反诉的提起并不会引起审级利益矛盾；再次，二审法院对二审中的反诉拥有裁判权，就避免了对“法院不得拒绝作出裁判”的规则的违背，因为在前述的调解不成则告知另行起诉的做法毕竟有违“法院不得拒绝作出裁判”之嫌。
尽管三审终审制的确立可以使二审程序中的反诉问题得以轻松解决，但毕竟在现阶段的司法改革中，关于三审终审制的确立与否尚存很大争议，所以对此问题的解决我们不可能坐等三审终审制的建立。
正确的做法应当是在大的制度背景不变的前提条件下，对原有的规定与实际操作加以合理性的改革（改良），以避免剧变所带来的不适应和缺少配套制度的支撑导致的难产。
第一，笔者仍然赞成一审被告在二审程序中提起反诉。
虽然在前文中，笔者已对此弊端进行了初步的分析，但我们必须站在更实际以及我国当下的诉讼现实立场上来看待此问题。
首先，在现阶段，由于反诉只能在一审程序中的答辩期间提起，若过了此期间被告则无法在一审中提出反诉，若不允许被告在二审中提起反诉则对被告是一种不利，违背了诉讼平等原则；其次，被告在一审答辩期间没有提起反诉，可能的确是由于没有有利的证据支持自己的反诉请求，若提起反诉则可能导致败诉的结局，所以其没有在此期间提起反诉。
但由于诉讼的进展，被告方可能收集到支持反诉请求的证据，但此时已经过反诉的提起时间，所以只能在二审时提起反诉；再次，伴随着诉讼的进行，可能出现新的事实，新的情况，如果不允许被告在二审中提起反诉，则同样对被告是不利。
此外，被告还可能由于交纳诉讼费困难以及诉讼代理人的原因而没有在一审中提出反诉，而只能在二审程序中提起反诉的情形。
如果不允许一审被告在二审阶段提起反诉在现阶段的情况下所引起的弊端可能要更大一些。
首先是对当事人诉权的严重限制，当事人的诉之利益得不到应有的保护；其次，另外发起一场诉讼，则有背诉讼效率和效益原则，同时可能导致相互矛盾判决的作出。
所以，站在公正与效率（效益）的高度，根据两害相较取其轻的原则，我们应当允许一审被告在二审程序中提起反诉。
第二，考虑到审级利益的需要，原审被告在二审中提起反诉应当有预设性条件，即应当得到对方当事人的同意。
因为，我国现行实践对二审中的反诉处理方式主要甚至是唯一的考虑因素就是审级制度。
此时，通过调解，如果达成调解协议而终结案件，则表明反诉被告放弃了对案件的上诉权利，这是对审级制度的遵从；如果调解不成则告知被告另行起诉，同样是顾及到了审级利益。
但由于此时的调解不结案有违“法院不得拒绝作出裁判”之嫌，并且会造成诉讼的不经济和相互矛盾判决作出的可能性，所以这种处理方式是不可取的。
此时，如果一审被告提起反诉并得到了对方当事人的同意，则表明双方当事人放弃了审级利益，面对调解不成的情形时，法院就可以及时作出判决。
因此，在二审程序中一审被告提起反诉若得到一审原告的同意，则可以照顾到审级利益的需要，同时也有利于二审法院对二审中的反诉进行处理。
第三，一审被告在二审程序中提起反诉若得到一审原告的同意，则法院可以先予调解，调解不成则可以作出判决。
因为，此时当事人双方已经放弃了审级利益，法院进行调解是考虑到了现行的做法，而调解不成作出判决则是以当事人双方审级利益的放弃为前提，通过二审判决的作出有利于纠纷的及时解决、避免此后出现矛盾的裁判。
第四，笔者建议，二审程序中，一审被告提起反诉得经一审原告同意是一般情况下的前提条件。
但在以下三种情况，一审被告提起反诉得不经一审原告同意。
具体为：⑴ 当事人双方对某法律关系的成立与否存在争执。
如在一审时，原告诉请被告返还所有物，被告以租赁权抗辩，结果原告败诉而上诉至第二审，一审被告反诉请求二审法院确认租赁关系存在。
所以，凡遇此种情形，应允许一审被告得不经一审原告的同意而提起反诉。
因为，在第一审中，法院就被告有无租赁权已经基本查明并且固定了诉讼资料，所以在第二审中，为了扩大诉讼制度解决纷争的功能，同时节约诉讼资源，所以一审被告提起反诉可以不经一审原告的同意。
⑵对于同一诉讼标的有提起反诉之利益者。
如原告在一审中提起否定的确认之诉，请求确认被告对原告的某债权不存在，在第二审中，一审被告就该债权提起反诉，要求本诉原告履行该债务。
对此情形，法院在对本诉的审理即一审中就应当对该债权的存否进行了查明，所以在二审中如果被告就此同一诉讼标的提起反诉得不经本诉原告的同意。
这同样是基于诉讼经济和扩大诉讼制度解决纷争的功能。
⑶一审被告就主张抵消的债权尚有余额，所以在二审中就此部分余额的抵消提起反诉，而二审法院认为用同一诉讼程序就此问题予以解决确有必要时，同样可以不经对方当事人的同意而提起反诉。
其理由如前所述。
