张卫平《民事诉讼法》(人大第3版)笔记和课后习题详解-第17章 第二审程序【圣才出品】

第二十一章审判监督程序21.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、审判监督程序概述1．审判监督程序（1）审判监督程序的概念审判监督程序是指人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实或适用法律上确有错误，依法提出并进行重新审理的程序。

（2）审判监督程序与审判监督审判监督作为一个法律概念，泛指人大代表、人民群众、有关机关、团体特别是人民检察院、人民法院对审判工作实行的监督。

①监督主体不同。

审判监督的主体是宽泛的，人大代表、人民群众、有关机关、团体特别是人民检察院、人民法院均为审判监督的主体；而审判监督程序的主体则仅限于特定的人民法院和人民检察院。

②监督对象不同。

审判监督针对的是人民法院的一切审判活动；而审判监督程序仅针对人民法院已经生效的判决和裁定。

③监督方式不同。

审判监督的方式多种多样，既包括法院系统内上级法院对下级法院审判工作的监督，如通过第二审程序、死刑复核程序、审判监督程序以及利用司法解释、批复等对审判工作实行监督，还包括国家权力机关、人大代表、人民群众及新闻媒体等对审判工作的社会监督；而审判监督程序的监督方式是通过对案件的重新审理，纠正错误裁判，实现对案件的公正裁判。

审判监督包括审判监督程序，审判监督程序是审判监督的内容之一，是实现审判监督的一种法定形式2．审判监督程序的特点及与其他程序的比较（1）审判监督程序的特点①审判监督程序不是刑事诉讼的必经程序。

②审判监督程序审理的对象是已经发生法律效力的判决和裁定。

③提起审判监督程序的主体是法定的机关和人员。

有权依照审判监督程序提起再审的，是最高人民法院、上级人民法院和最高人民检察院、上级人民检察院以及各级人民法院院长及其审判委员会。

（2）审判监督程序与第二审程序①审理的对象不同。

审判监督程序审理的对象是已经发生法律效力的判决和裁定；而第二审程序审理的对象是尚未发生法律效力的判决和裁定。

②提起的理由不同。

审判监督程序的提起以已经发生法律效力的判决或裁定确有错误为理由；而法律对第二审程序中上诉人的上诉理由未作任何限制性的规定。

1 / 26十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书 第二章 基本原则与基本制度2.1 复习笔记【知识框架】基本原则概述：含义、立法例、种类诚实信用原则 诚实信用原则的适用诉讼权利平等原则的含义 诉讼权利平等原则 诉讼权利平等原则的内容诉讼权利平等原则的适用处分原则 处分原则的依据 处分原则的内容 处分权与审判权的关系民事诉讼法的基本原则 辩论原则的内容 辩论原则 大陆法系国家的辩论主义 我国民事诉讼中辩论原则的变迁法院调解原则 法院调解原则的内容 检察监督原则 支持起诉原则民事审判的基本制度概述合议制的概念合议制的组成 合议制 合议制的活动原则 合议庭与审判委员会的关系回避制度的概念回避的原因与适用对象 回避制度 回避的方式与程序 民事审判的基本制度 违反回避规定的后果公开审判制度的概念 公开审判制度的意义 公开审判制度 公开审判制度的内容和要求 公开审判制度的例外情形 违反公开审理规定的后果 两审终审制度的概念 两审终审制度 我国实行两审终审制度的理由 两审终审制度的例外 理论界关于建立三审终审制的探讨2 / 26十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书 【重点难点归纳】 一、民事诉讼法的基本原则1．基本原则概述（1）基本原则的含义①基本原则的概念民事诉讼法的基本原则，是指能够指导民事诉讼活动正常进行的基本原理和基本规则。

它规定在民事诉讼法中，或者对诉讼的全过程起指导作用，或者只对诉讼的某个阶段起指导作用。

②民事诉讼法基本原则的特点a ．基础性基本原则是各项具体制度的基础，各项具体制度须按基本原则的要求制定，不得与之相抵触。

b ．导向性基本原则具有指导作用，能够为参与诉讼活动的法院和诉讼参与人指明方向。

c ．抽象性基本原则具有高度的概括性。

（2）基本原则的立法体例①西方国家的民事诉讼法一般不对基本原则作出规定。

②前苏联和东欧国家的民事诉讼法以及现今俄罗斯联邦民事诉讼法则在显要位置对基本原则集中作出规定。

第二十章民事执行分论20.1复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、各类执行措施概述1．执行措施的概念和分类执行措施，是指法院根据执行案件的特点所采取的实现生效法律文书中所确定的债权人权利的方法、途径、步骤、程序。

执行措施的分类见表20－1。

表20－1执行措施分类2．我国现行法上执行措施的体系（1）我国《民事诉讼法》第三篇“执行程序”分为一般规定、执行的申请和移送、执行措施、执行中止和终结四章。

其中“执行措施”一章规定了10种执行措施之多，其规定较为笼统，因而使司法解释成为必要。

（2）《民诉法解释》进一步完善了金钱债权执行措施，规定了对债务人到期债权的执行和参与分配制度。

（3）《执行规定（试行）》较为系统。

（4）最高人民法院在《查封规定》和《拍卖规定》中又进一步对动产、不动产的执行措施予以细化，基本上形成了我国的民事执行措施体系。

二、金钱债权的执行1．金钱债权执行的概念和意义（1）金钱债权执行的概念金钱债权，又称金钱给付请求权，指以给付一定数额金钱为内容的请求权。

①为实现金钱债权而债务人又有金钱时，将该金钱直接交付给债权人便可清偿执行债权，其执行方法比较简单。

②债务人没有现款可供执行时，金钱以外的财产就成为执行标的物，人民法院需要通过拍卖、变卖等换价程序将它变现为金钱。

（2）金钱债权执行的意义①金钱债权的执行是整个执行工作中案件数量最多、适用频率最高、执行任务最为繁重、意义最为重大的一部分。

②除了当事人之间金钱给付义务外，关于诉讼费用的执行，罚金、罚款的执行等也适用关于金钱债权的执行程序。

③非金钱债权的执行在一定情况下也可以转化为关于金钱债权的执行。

2．对于动产、不动产的执行（1）对于动产、不动产执行的含义对于动产、不动产的执行，是指执行机构为了满足债权人的金钱债权，而对债务人所有的动产或不动产采取的民事执行措施。

（2）查封和扣押①查封，是指人民法院将执行标的物加贴封条就地或异地予以封存，禁止被执行人转移处分的一种执行措施。

第三十四章 对执行过程中特殊情况的处置34.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、执行承担公民作为被执行主体的执行承担 执行承担 法人或其他组织作为被执行主体的执行承担 执行和解的条件 执行和解 执行和解的效力 代位执行的概念及特点 代位执行的启动 代位执行 履行通知的内容 代位执行的内容 第三人异议 无异议后的执行 参与分配的概念 参与分配 参与分配的条件 参与分配的内容 参与分配的救济 执行竞合的含义 执行竞合的条件 终局执行之间的竞合 执行竞合 执行竞合的种类 保全执行与终局执行之间的竞合 保全执行之间的竞合 先行执行优先原则 执行竞合的处理 物权优先于债权原则 物权之间先设立者优先原则 执行回转的概念 执行回转 执行回转的条件 执行回转的程序 对执行过程中特殊情况的处置执行承担，是指在执行过程中，由于特定事实的出现，被执行人的义务由与被执行人有一定法律关系的公民、法人或者其他组织承受的制度。

1．公民作为被执行主体的执行承担当公民作为被执行人时，发生执行承担的条件是：（1）在执行过程中，公民作为被执行人时，只有该公民死亡才会导致执行承担。

（2）被执行人的继承人继承了遗产。

（3）被执行债务必须是财产或者可以转化为财产的债务。

作为被执行人的公民死亡，其遗产继承人没有放弃继承的，人民法院可以裁定变更执行人，由该继承人在遗产的范围内偿还债务。

继承人放弃继承的，人民法院可以直接执行被执行人的遗产。

2．法人或其他组织作为被执行主体的执行承担法人或其他组织作为被执行人时，可能因撤销、注销、分立、合并等原因导致法人或其他组织权利能力消灭，可导致执行承担。

（1）执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人。

具体为：被执行人按法定程序分立为两个或多个具有法人资格的企业，分立后存续的企业按照协议确定的比例承担债务，不符合法定程序分立的，裁定由分立后存续的企业按照其从被执行企业分得的资产占原企业总资产的比例对申请执行人承担责任；被注销的，如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。

第七章 民事诉讼当事人7.1 复习笔记【知识框架】民事诉讼权利能力 民事诉讼行为能力 民事诉讼当事人的概念及特点 当事人的诉讼权利与诉讼义务 民事诉讼权利 当事人概述 民事诉讼义务 非法人团体的概念非法人团体 非法人团体应具备的条件非法人团体的类型当事人诉讼权利义务的承担 特殊情形下当事人的确认 共同诉讼与共同诉讼人 概念 共同诉讼发生的方式 共同诉讼 必要的共同诉讼人 必要共同诉讼的概念及特征 必要共同诉讼人的概念 普通的共同诉讼人 普通共同诉讼的概念 普通共同诉讼人的概念 诉讼代表人的概念 诉讼代表人概述 诉讼代表人制度适用的条件 诉讼代表人与共同诉讼人的区别诉讼代表人与诉讼代理制度的区别 诉讼代表人 诉讼代表人种类 人数确定的诉讼代表人 人数不确定的诉讼代表人 人民法院对代表人诉讼的审理 诉讼中的第三人的概念诉讼中的第三人概述 诉讼中的第三人的特征与其他诉讼参与人的区别诉讼中的第三人 诉讼中的第三人的分类有独立请求权的第三人无独立请求权的第三人 民事诉讼当事人【重点难点归纳】一、当事人概述1．民事诉讼权利能力（1）民事诉讼权利能力的概念民事诉讼权利能力，又称当事人能力，是指享有民事诉讼权利、承担民事诉讼义务的能力。

民事诉讼权利能力实质上是一种法律资格，是起诉、应诉、进行诉讼的主体的必备前提条件。

（2）民事诉讼权利能力与民事权利能力的关系①二者的联系民事诉讼权利能力与民事权利能力密切相关。

一般来说，有民事权利能力者有民事诉讼权利能力。

②二者的区别民事诉讼权利能力是民事诉讼法上的概念，民事权利能力是民法上的概念。

有民事权利能力者必定有民事诉讼权利能力，但有民事诉讼权利能力人不一定有民事权利能力。

2．民事诉讼行为能力（1）民事诉讼行为能力的概念民事诉讼行为能力，又称民事诉讼能力，是指能够以自己的行为亲自去行使民事诉讼权利，履行民事诉讼义务的能力。

（2）具备民事诉讼行为能力的条件①公民是否具备民事诉讼行为能力应看两个基本的条件：a．年龄条件，即达到一定的年龄；b．身体条件，即身体健康能辨认自己的行为后果。

第二十一章 民事执行总论21.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、执行标的与执行依据1．执行标的（1）执行标的的概念①执行标的，又称执行客体、执行对象，是指强制执行行为所指向的对象。

在现代社会执行标的执行标的与执行依据 执行依据执行机关执行机关与执行管辖 执行管辖 执行参与人的概念 执行参与人 执行当事人 其他执行参与人 委托执行委托执行与协助执行 协助执行执行开始受理与被执行人财产的查明 采取执行措施 执行的进行 保全执行的竞合 执行竞合及其处理 终局执行的竞合终局执行与保全执行的竞合 执行担保与执行和解 暂缓执行与不予执行执行中止与执行终结执行救济 执行异议 案外人异议 执行回转执行程序中的检察监督 民事执行总论能够成为执行标的的，原则上仅限于债务人的财产，债务人的身体、劳力不能成为执行标的。

②执行标的具有确定性。

确定性，是指执行机关只能按照执行依据所确定的标的进行执行，既不得随意改变执行标的，也不得随意停止对执行标的的执行。

执行标的因执行根据的内容的不同而异。

（2）执行标的的范围现代各国的民事执行，均以对财产的执行为原则，对人身的执行为例外。

①财产执行开始时，债务人所有的全部财产均是申请债权的担保，对于金钱债权的执行来说，申请人可请求对债务人现有的财产采取执行措施，法律明文禁止或性质上不得执行的除外。

下列财产不得成为强制执行的标的：a．维持被执行人生存的财产。

b．禁止流通物对限制流通物中国家禁止自由买卖的物品，在执行中可交有关单位按照国家规定的价格收购。

c．用于社会公益的财产这类财产如学校、幼儿园的教学设施，医院的医疗设备等。

d．因维护善良风俗而不得执行的财产。

e．因维护社会经济安全而不得执行的财产。

f．因外交豁免而不得执行的财产，指根据我国缔结、参加的国际条约和协定，免于查封、扣押的外国使领馆的财产。

②行为a．当执行依据命令债务人必须为或不为一定行为时，该特定的行为便成为执行标的。

宋朝武《民事诉讼法学》笔记及课后习题（民事诉讼法基本原则）【圣才出品】第五章民事诉讼法基本原则5.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】⼀、民事诉讼法基本原则概述1．民事诉讼法基本原则的概念民事诉讼法基本原则，是指在民事诉讼的全过程或者在民事诉讼的重要阶段，起指导作⽤的⾏为准则。

2．民事诉讼法基本原则的特征（1）基础性民事诉讼法基本原则直接体现民事诉讼法⽴法⽬的。

（2）概括性在语⾔表述上，民事诉讼法基本原则具有概括性和抽象性。

民事诉讼法的基本原则不具有直接操作性。

（3）⾄上性在民事诉讼法律规范体系中，民事诉讼法的基本原则具有最⾼法律效⼒。

（4）法域性以法律渊源的特征以及法律适⽤的⽅式作为界定标准，世界上的不同国家是分属不同法域的。

不同法域在不同的历史阶段对民事诉讼法基本原则的认识与确认是⼤相径庭的。

3．民事诉讼法基本原则的框架民事诉讼法基本原则的框架是由两部分基本原则构成的，⼀部分是各诉讼法共通原则，⼀部分是民事诉讼法特有原则。

（1）共通原则共通原则有审判独⽴原则；以事实为根据，以法律为准绳原则；民事检察监督原则；民族语⾔⽂字原则。

（2）民事诉讼法特有原则民事诉讼法特有原则包括同等原则和对等原则；当事⼈诉讼权利平等原则；法院调解原则；辩论原则；处分原则；⼈民法院指导、监督⼈民调解原则。

⼆、各诉讼法共通原则1．审判独⽴原则（1）审判独⽴原则的内涵①审判独⽴的内涵审判独⽴，包含三个层次的内涵，这三个层次的内涵具有递进性。

第⼀个层次是审判权在权⼒形态上的独⽴。

第⼆个层次是审判组织独⽴。

第三个层次是法官独⽴。

②审判独⽴的要素审判权独⽴原则包含两个要素，排他性和⾃主性。

排他性即民事审判权由⼈民法院⾏使，任何其他国家机关、社会组织、个⼈都不能⾏使审判权；⾃主性即⼈民法院⾏使审判权不受任何国家机关、社会团体、个⼈以及舆论的不当⼲预。

（2）我国审判独⽴原则的特征①我国的审判独⽴原则不包含违宪审查权。

审判独⽴具有两个层⾯的标准：a．第⼀个层⾯是共同标准，指普通案件的审理中审判主体能够不受法外⼲涉进⾏⾃主审判；b．第⼆个层⾯是个别标准，指⼈民法院的权⼒制约功能的强弱，这也是衡量⼈民法院的违宪审查的能动性的尺度。

第十八章 诉讼证据概述18.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、民事诉讼证据定义1．民事诉讼证据的概念和作用（1）民事诉讼证据的概念民事诉讼证据，是指在民事诉讼中用以证明和确认案件事实的各种依据。

（2）民事诉讼证据的作用：①证据是人民法院查明事实真相的手段，认定案件事实的根据。

民事诉讼证据的概念和作用 民事诉讼证据定义 客观性 民事诉讼证据的特征 关联性 合法性 本证与反证 民事诉讼证据分类 言词证据与实物证据 原始证据与传来证据 直接证据与间接证据 书证 物证 视听资料 民事诉讼证据种类 证人证言 当事人陈述 鉴定意见 勘验笔录 电子数据 诉讼证据概述②证据是当事人维护自己民事权益的武器。

③证据是使裁判具有公信力的基础。

2．民事诉讼证据的特征民事诉讼证据具有客观性、关联性和合法性三大特征。

不同时具备这“三性”的事实材料对人民法院最终认定案件事实不具有参考价值。

（1）客观性民事证据的客观性，是指作为民事证据的事实材料必须是客观存在的。

强调民事证据的客观性有两方面的要求：①当事人在举证时必须向人民法院提供真实的证据，不得伪造、篡改证据；要求证人如实作证，不得作伪证；要求鉴定人提供科学、客观的鉴定意见。

②人民法院在调查收集证据时，应当保持客观，不得先人为主，甚至只收集有利于一方当事人的证据；要求人民法院在审查核实证据时必须持客观的立场。

（2）关联性民事证据的关联性，又称为民事证据的相关性，是指民事证据必须与案件的待证事实之间有内在的联系。

事实材料所表现出的关联性一般以两种形式表现出来：①直接的联系，如事实材料所反映出的事实本身就是待证事实的组成部分；②间接的联系，如事实材料所反映出的事实能够间接证明某一待证事实成立。

强调民事证据的关联性有两方面的要求：①对于当事人及其诉讼代理人而言，在收集、提供证据时应将注意力集中在那些与案件有关联的证据材料上。

②对于人民法院而言，应将调查和审核证据的范围严格限定在与案件有关联的证据材料上。

第二十九章 公示催告程序29.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】 一、公示催告程序概述 1．公示催告程序的概念 （1）公示催告制度，是指人民法院根据申请人的申请，以公示形式进行催告，敦促不明利害关系人在法定时间内主张其对某票据的权利，如无人主张权利，人民法院即做出除权判决的程序制度。

（2）公示催告程序，并不是一种诉讼程序，因为它并不存在对立的双方当事人。

在公示催告程序中，申请人必须是丧失掉的票据的主人。

（3）公示催告程序由两部分程序组成：一是催告程序，二是除权程序。

（4）在公示催告期间，由独任法官主持审理；在除权判决阶段则须组成合议庭审判。

概念 公示催告程序概述 适用的法院 适用的事件 申请公示催告的条件 公示催告申请的受理 受理申请公告 公示催告案件的审理 止付通知 申报权利 除权判决 司法救济 公示催告程序（1）适用的人民法院只有基层人民法院才能适用公示催告程序。

中级以上人民法院不能适用公示催告程序。

依管辖规定，申请人提出的该票据支付地基层法院为管辖法院。

（2）适用的事件适用公示催告程序的事件有两类：①可以背书转让的票据《票据法》所指票据分为本票、支票和汇票。

a．本票，是指以出票人签发的，承诺由自己于见票时无条件支付一定款项给受款人或执票人的票据。

本票是一种有价证券。

它的重要特点是出票人即是付款人。

b．支票，是指发票人签发，委托银行或其他金融机构在见票时无条件支付一定金额给受款人或持票人的一种票据。

其特点一是付款人以银行或金融机构为限；二是见票即付。

c．汇票，是指发票人委托他人在指定期日向受款人或持票人无条件支付一定金额的票据，依不同标准可以对汇票进行分类。

以上三种票据又可以分为可以背书转让的票据和不可以背书转让的票据。

法律规定，只有可以背书转让的票据才能适用公示催告程序。

②依法规定可以申请公示催告的其他事项这是一项弹性条款。

因为经济生活中除本票、汇票和支票外，还有股票、提单、仓单等。

第六编执行程序第二十章执行程序绪论20.1复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、民事执行制度概述1．民事执行的含义与特征民事执行，又称民事强制执行，是指国家执行机关依照债权人的申请，根据执行文书，遵循执行程序，运用国家强制力强制债务人履行义务，以实现债权人民事权利的活动。

民事执行具有以下特征：（1）民事执行是实现已确定私权的程序进人民事执行程序的私权一定是已由生效法律文书所确定的私权。

（2）民事执行是国家运用公权力的行为在民事执行中，国家要运用查封、扣押、冻结、强制拍卖等手段强制债务人履行义务，在必要时，还要用罚款、扣留等强制措施对抗拒执行的债务人实施制裁，所以民事执行具有公权力的显著特征。

民事执行应由国家机关实施。

我国负责强制执行的机关是法院。

（3）民事执行须有执行依据执行依据又称“执行名义”，是指判决书、裁定书等生效的法律文书，执行依据上载明债权人的权利。

（4）民事执行原则上须经债权人申请。

2．民事执行的分类（1）金钱执行与非金钱执行①分类依据根据执行依据所载请求权的性质的不同所作的分类。

②概念a．金钱执行，是指针对债权人请求债务人给付金钱而进行的执行。

b．非金钱债权执行，是指针对金钱以外的请求权而进行的执行。

（2）对人执行与对物执行①分类依据根据执行标的不同所作的分类。

②概念a．对人执行，是指将债务人的人身自由、名誉等作为执行对象。

对人执行受到严格的限制，只有在法律规定的例外情况下才允许。

b．对物执行，是指将债务人的财产或权利作为执行对象。

民事执行一般是指对物的执行。

（3）直接执行、间接执行与替代执行①分类依据依据执行方法的不同所作的分类。

②概念a．直接执行，是指执行机关为直接实现债权内容采取的执行措施，如划拨债务人的存款。

b．间接执行，是指不是对债务人财产直接采取强制执行措施，而是通过对债务人施加一定的不利益的方式，迫使其履行债务，如拘留债务人。

c．替代执行，是指由第三人替代债务人履行债务，所发生的费用由债务人承担。