论警察盘查与人权保障的冲突与协调——以美国特里拍身规则为视角
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收 稿 日期 ：２０１７—１２—１８ 作者简 介 ：杨 曙光（１９７５一 ），男，山 东寿光人 ，烟台大学法
学院教授 ，主要研 究方 向为行政 法 学和行政 诉 讼 法 学 。 彭诗 淇（１９９５一），女 ，山东枣庄人 ，烟 台大学法 学院硕 士研 究生。 基 金项 目：本 文 系司法部 国家法 治与 法 学理论 研 究项 目 “美 国警 察 拍 身搜 查 规 则 研 究 ”（项 目编 号： １６ＳＦＢ２０ １４）、山 东 省研 究 生 教 育 质 量 提 升 计 划 “研 究生教 育优 质课 程 （行 政 法 学 ）”（项 目编 号 ：０７１３９）的 阶段 性 研 究 成 果 。
１４】
山东警察学 院学报 ２０１８年第 １期
一 、 从 自由与秩序 的关 系分析 盘查 权 的实施
在法 治 国家 与 人权 社会 中 ，警 察 执 法 权 的 行 使是 以不 侵 犯人 的 自由为 界 限 的 ，但 实 际 情 况 恐 怕 是 ，盘查等 权 力 的 实施 必然 会 在 一 定 程 度 上 影 响 个人权 益 。权 衡 两 者 利 益 ，在 满 足 秩 序 价 值 实 现 的 同时 ，在 合 理范 围 内限制 公 民 自由 ，被 认 为是 法治国家警察当场盘查权 的法理基础 ，本质为公 共 安全 与保 障人 权平 衡 的 问题 。
杨 曙光 ，彭诗淇
（烟 台大学 法学 院 ，山 东 烟 台 ２６４不等同于完整意义上的搜查和扣押 ，其侵犯性更弱一些，但 仍 然 受美 国宪 法第 四修 正 案规 制 。特里 案 明确 “合 理 怀疑 ”的盘 查启 动 标 准 ，为规 范和 保 障 警察 行 政行 为提 供 了实践 范例 ；对违 法盘 查行 为进 行救 济 的主要 方式 之 一 就是 在 司法程 序 中运 用 非 法证 据排 除规 则 对警 察的行 为进 行规 范。从 本质 上讲 ，警 察行使 盘 查权 与人权 保 障并 不 冲突 ，甚至 可 以 说 警 察机 关依 法行使 警察职 权 的最 终 目的就 在 于尊 重和保 障人 权 。
２０１８年 １月 第 １期总第 １５７期
【公安管理研究】
山东警察 学 院学 报
Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｓｈａｎｄｏｎｇ Ｐｏｌｉｃｅ Ｃｏｌｌｅｇｅ
Ｊａｎ．，２０１８ Ｎｏ．１ Ｓｅｒ．Ｎｏ．１５７
论 警 察 盘 查 与人 权 保 障 的 冲 突 与协 调
以美 国特 里拍身规则为视角
关键 词 ：警察 盘查 行 为 ；人 权保 障 ；特 里拍 身规 则 中 图分类 号 ：Ｄ６３１ 文 献标 识码 ：Ａ 文章编 号 ：１６７３—１５６５（２０１８）０１—０１４１—０６
美国宪法第 四修正案①属 于美 国宪法 《权利 法案》的一部分 ，其 目的在于保护公 民不受不合 理的搜查和扣押。特里案 ［Ｔｅｒｒｙ ｖ．Ｏｈｉｏ，３９２ Ｕ． ｓ．１，（１９６８）］②明确 ，尽管盘查并不等同于完整 意义上的搜查和扣押 ，其侵犯性更弱一些 ，但仍然 受第 四修 正案 规 制 。这 显 然是 出 于保 护公 民基本 权 利 的 考 虑 ，既 对 盘 查 行 为 进 行 “合 理 性 ”的 限 制 ，又保障公 民基本人权不 被侵犯 。第 四修正案 的规定 ，在这一系列有关判例中起着基础性作用。 探 究 涉及 盘查 的有 关 案 例 ，提 及 盘查 合 理 性 的 问 题 ，不能离开对基本人权保 障的考量。侵犯公 民 权 利超 出必 要 限 度 而 为 的 盘查 必 然 是 不 正 当的 ，
② 美 国是典型 的判例法 国家 ，法 院的判例对其立 法及司法 实践都有 直接 而深远 的影响 。特里案 （Ｔｅｒｒｙ ｖ．Ｏｈｉｏ）是涉及拦截 搜身（ｓｔｏｐ ａｎｄ ｆｒｉｓｋ）的经典案例 ，它确立新的证据标准 ，对美 国联 邦宪法第 四修正案 的调整范 围有 了新 的理解和认识 ，对 第四修正 案判例法具有里 程碑 意义 ，并对其 之 后的 相关判 例产 生重 大影 响。正如有学 者所表述 的那 样 。“就警察 的 日常 执法活 动和个人 的‘街头 ’经历而言 ，在最高法院关于第 四修正 案的判例 中 ，没有 任何一个判例具有 比它更大 的实践影响 ”。该 案的译文 《特里诉 俄亥俄州案——美 国警察 即时强制盘 查的经典 案例》发 表于《行 政 法论丛 （第 ｌ７卷 ）》（法律 出版社 ２０１５年版）。
这又要求采用权衡法则 ，权衡政府所维护 的公共 利益 、秩序与个人的人身权 、财产权不受非法拘束 的 自由权 利 ，并 由此采 取进 一步 行动 。
① 美国宪法第 四修正案规定 ：任何公 民的人 身 、住宅 、文件 和财产不受无 理搜查 和查封 ，没有合理 事实依据 ，不能签 发搜查 令 和逮捕 令 ，搜查令 必须具体描 述清楚 要搜查 的地点 、需要 搜查 和查封的具体 文件 和物 品 ，逮捕 令必 须具 体描 述清楚 要 逮捕 的 人。以上为笔者翻译 。朱 曾文先 生（《美 国宪法及其修 正案》，商 务印书馆 ２０１４年版 ，第 ｌ４页 ）译为 ：“人 民之人身 、住房 、文件与 财物不受无理搜 查和扣押之权 利不得 侵犯 ；除非 有正 当理由 ，经 宣誓或代 誓宣 言确保 ，并特别开列应予搜查之地点与应 予扣押之 人 或物 ，不得颁发搜查 或扣押 证 ”。王 希先 生 （《原则 与妥 协 ：美 国宪法的精神与实践 》（增 订版 ），北 京大 学出版 社 ２０１４年 第 ３ 版 ，附录第 ８ｌ１、８１２页）译 为 ：“人 民的人 身 、住宅 、文件 和财产不 受无理搜查 和扣押 的权利 ，不得 侵犯 。除依 据可能 成立 的理 由， 以宣誓或代誓宣 言保证 ，并详细 说明搜查 地点和扣 押的人 或物 ， 不得发 出搜查 和扣押状 ”。
学院教授 ，主要研 究方 向为行政 法 学和行政 诉 讼 法 学 。 彭诗 淇（１９９５一），女 ，山东枣庄人 ，烟 台大学法 学院硕 士研 究生。 基 金项 目：本 文 系司法部 国家法 治与 法 学理论 研 究项 目 “美 国警 察 拍 身搜 查 规 则 研 究 ”（项 目编 号： １６ＳＦＢ２０ １４）、山 东 省研 究 生 教 育 质 量 提 升 计 划 “研 究生教 育优 质课 程 （行 政 法 学 ）”（项 目编 号 ：０７１３９）的 阶段 性 研 究 成 果 。
１４】
山东警察学 院学报 ２０１８年第 １期
一 、 从 自由与秩序 的关 系分析 盘查 权 的实施
在法 治 国家 与 人权 社会 中 ，警 察 执 法 权 的 行 使是 以不 侵 犯人 的 自由为 界 限 的 ，但 实 际 情 况 恐 怕 是 ，盘查等 权 力 的 实施 必然 会 在 一 定 程 度 上 影 响 个人权 益 。权 衡 两 者 利 益 ，在 满 足 秩 序 价 值 实 现 的 同时 ，在 合 理范 围 内限制 公 民 自由 ，被 认 为是 法治国家警察当场盘查权 的法理基础 ，本质为公 共 安全 与保 障人 权平 衡 的 问题 。
杨 曙光 ，彭诗淇
（烟 台大学 法学 院 ，山 东 烟 台 ２６４不等同于完整意义上的搜查和扣押 ，其侵犯性更弱一些，但 仍 然 受美 国宪 法第 四修 正 案规 制 。特里 案 明确 “合 理 怀疑 ”的盘 查启 动 标 准 ，为规 范和 保 障 警察 行 政行 为提 供 了实践 范例 ；对违 法盘 查行 为进 行救 济 的主要 方式 之 一 就是 在 司法程 序 中运 用 非 法证 据排 除规 则 对警 察的行 为进 行规 范。从 本质 上讲 ，警 察行使 盘 查权 与人权 保 障并 不 冲突 ，甚至 可 以 说 警 察机 关依 法行使 警察职 权 的最 终 目的就 在 于尊 重和保 障人 权 。
２０１８年 １月 第 １期总第 １５７期
【公安管理研究】
山东警察 学 院学 报
Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｓｈａｎｄｏｎｇ Ｐｏｌｉｃｅ Ｃｏｌｌｅｇｅ
Ｊａｎ．，２０１８ Ｎｏ．１ Ｓｅｒ．Ｎｏ．１５７
论 警 察 盘 查 与人 权 保 障 的 冲 突 与协 调
以美 国特 里拍身规则为视角
关键 词 ：警察 盘查 行 为 ；人 权保 障 ；特 里拍 身规 则 中 图分类 号 ：Ｄ６３１ 文 献标 识码 ：Ａ 文章编 号 ：１６７３—１５６５（２０１８）０１—０１４１—０６
美国宪法第 四修正案①属 于美 国宪法 《权利 法案》的一部分 ，其 目的在于保护公 民不受不合 理的搜查和扣押。特里案 ［Ｔｅｒｒｙ ｖ．Ｏｈｉｏ，３９２ Ｕ． ｓ．１，（１９６８）］②明确 ，尽管盘查并不等同于完整 意义上的搜查和扣押 ，其侵犯性更弱一些 ，但仍然 受第 四修 正案 规 制 。这 显 然是 出 于保 护公 民基本 权 利 的 考 虑 ，既 对 盘 查 行 为 进 行 “合 理 性 ”的 限 制 ，又保障公 民基本人权不 被侵犯 。第 四修正案 的规定 ，在这一系列有关判例中起着基础性作用。 探 究 涉及 盘查 的有 关 案 例 ，提 及 盘查 合 理 性 的 问 题 ，不能离开对基本人权保 障的考量。侵犯公 民 权 利超 出必 要 限 度 而 为 的 盘查 必 然 是 不 正 当的 ，
② 美 国是典型 的判例法 国家 ，法 院的判例对其立 法及司法 实践都有 直接 而深远 的影响 。特里案 （Ｔｅｒｒｙ ｖ．Ｏｈｉｏ）是涉及拦截 搜身（ｓｔｏｐ ａｎｄ ｆｒｉｓｋ）的经典案例 ，它确立新的证据标准 ，对美 国联 邦宪法第 四修正案 的调整范 围有 了新 的理解和认识 ，对 第四修正 案判例法具有里 程碑 意义 ，并对其 之 后的 相关判 例产 生重 大影 响。正如有学 者所表述 的那 样 。“就警察 的 日常 执法活 动和个人 的‘街头 ’经历而言 ，在最高法院关于第 四修正 案的判例 中 ，没有 任何一个判例具有 比它更大 的实践影响 ”。该 案的译文 《特里诉 俄亥俄州案——美 国警察 即时强制盘 查的经典 案例》发 表于《行 政 法论丛 （第 ｌ７卷 ）》（法律 出版社 ２０１５年版）。
这又要求采用权衡法则 ，权衡政府所维护 的公共 利益 、秩序与个人的人身权 、财产权不受非法拘束 的 自由权 利 ，并 由此采 取进 一步 行动 。
① 美国宪法第 四修正案规定 ：任何公 民的人 身 、住宅 、文件 和财产不受无 理搜查 和查封 ，没有合理 事实依据 ，不能签 发搜查 令 和逮捕 令 ，搜查令 必须具体描 述清楚 要搜查 的地点 、需要 搜查 和查封的具体 文件 和物 品 ，逮捕 令必 须具 体描 述清楚 要 逮捕 的 人。以上为笔者翻译 。朱 曾文先 生（《美 国宪法及其修 正案》，商 务印书馆 ２０１４年版 ，第 ｌ４页 ）译为 ：“人 民之人身 、住房 、文件与 财物不受无理搜 查和扣押之权 利不得 侵犯 ；除非 有正 当理由 ，经 宣誓或代 誓宣 言确保 ，并特别开列应予搜查之地点与应 予扣押之 人 或物 ，不得颁发搜查 或扣押 证 ”。王 希先 生 （《原则 与妥 协 ：美 国宪法的精神与实践 》（增 订版 ），北 京大 学出版 社 ２０１４年 第 ３ 版 ，附录第 ８ｌ１、８１２页）译 为 ：“人 民的人 身 、住宅 、文件 和财产不 受无理搜查 和扣押 的权利 ，不得 侵犯 。除依 据可能 成立 的理 由， 以宣誓或代誓宣 言保证 ，并详细 说明搜查 地点和扣 押的人 或物 ， 不得发 出搜查 和扣押状 ”。
