2014年指南针系统强化班国际公法讲义
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2014年四川大学法学院法学类(632法学综合A、905法学综合B)考研备考指南下载2014年四川大学632法学综合A考研复习指南.pdf(下载次数: 493)2014年四川大学905法学综合B考研复习指南.pdf(下载次数: 458)各位2014年矢志考取四川大学的同学:首先,欢迎大家报考四川大学法学院。
你们的手中拿着这份资料,想必你们已经下定决心要考研了。
希望这份资料能够陪伴你们一步一步坚持下去,走好接下来几个月的复习历程,能够给予你们一些帮助。
去年的这个时候,作者也刚刚着手考研复习,确定院校、专业,着实是头疼了好久才下定决心报考四川大学,四川大学法学院是一座历史悠久而又不断成长壮大中的学院,相信通过努力一定能够实现“西部第一,全国知名法学院”的宏伟目标,同时也希望各位奋进中的学子能够圆梦川大。
看这份资料的同学,应该大多数都是法学本科出身吧。
此时大三的你们就面临着考研和考司法考试的双重压力。
对于考研和司考这两座大山是否可以兼顾的问题,作者认为应该因人而异。
对于专业基础扎实的同学,完全可以两手准备,从川大法学院历年考研真题来看,考察的知识点均比较基础,对于专业基础扎实的同学就可以先安心复习司考,考完司考再充实理论知识不迟。
但是专业基础不是十分扎实的同学,千万不要对考研掉以轻心,如果决心读研就应当把主要精力放在考研复习上,多看几遍专业课教材,理清基础知识体系。
考研不仅需要毅力,需要坚持和努力,而且还需要完善的学习方法,而法学专业综合知识在考试过程中占据最为重要的作用,得此则大事可期,专业课的学习不仅需要书本,更重要的是需要一份不错的参考资料。
我们所编写的这份辅导资料包括了由五个科目的制定参考书和相关权威教材整理而成的考研读书笔记以及以及历年的真题和解析,是我们这一年来准备专业课考试的心得和宝贵经验,相信对大家的复习有一定的借鉴意义,帮助大家省时省力,翻过法学专业综合知识这两座大山。
由于川大法学院各个专业实行统一考试,所以这份资料适合于报考四川大学法学院法学各个专业的考生。
第一章刑事诉讼法概述本讲结构:基本理论部分主要介绍刑事诉讼的基本理念、目的、任务、刑事诉讼的构造和历史发展。
这一部分内容以前司法资格考试基本不涉及。
但是,随着对考生法学理论水平要求的进一步提高,以后的各种考试包括司法资格考试对这一部分内容的考核将会逐步增加。
第一节刑事诉讼法的基本理念刑事诉讼法的基本理念涵盖四个方面的内容:1、既要惩罚犯罪,又要尊重和保障人权;2、程序公正与实体公正并重,程序公正的内容包括程序公开、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障;3、客观真实和法律真实相结合;4、节约司法资源,提高诉讼效率。
一、惩罚犯罪与尊重和保障人权所谓惩罚犯罪,是指通过刑事诉讼活动,在准确及时地查明案件事实真相的基础上,对构成犯罪的被告人公正适用刑法,以抑制犯罪,以及通过刑事诉讼程序本身的作用来抑制犯罪。
所谓尊重和保障人权,是指在通过刑事诉讼惩罚犯罪的过程中,保证公民合法权益不受侵犯。
具体包括:(1)无辜的人不受刑事追究;(2)有罪的人受到公正处罚;(3)诉讼权利得到充分保障和行使。
惩罚犯罪与尊重和保障人权的关系是,既统一又对立。
一方面,正确惩罚犯罪与尊重和保障无辜的人不受刑事追究是统一的;另一方面,尊重和保障人权也不能脱离惩罚犯罪;一般认为惩罚犯罪与尊重和保障人权应当并重。
二、实体公正与程序公正诉讼公正包括实体公正与程序公正。
实体公正,即结果公正,指案件的结局处理所体现的公正。
刑事案件的实体公正,具体要求是:(1)据以定罪量刑的犯罪事实的认定,应当做到证据确实、充分;(2)正确适用刑法,准确认定犯罪嫌疑人、被告人是否有罪及罪名;(3)按照罪刑相适应原则,依法适度判处刑罚;(4)对于错误处理的案件,采取救济方法及时纠正、及时补偿。
刑事案件的程序公正,具体要求是:(1)严格遵守刑事诉讼法的规定;(2)认真保障当事人和其他诉讼参与人,特别是犯罪嫌疑人、被告人和被害人的权利;(3)严禁刑讯逼供和其它非法手段取证;(4)司法机关依法独立行使职权;(5)保障诉讼程序的公开性和透明度;(6)按照法定期限办案、结案。
全国服务热线:4006-1313-98我们最懂司考,我们更懂你的学习需求! 众合教育网址:w w w.zh o n gh e e d u.c o m2014年系统强化阶段讲义国际法学李曰龙新浪微博 扫描关注 官方微信 扫描关注众合教育全国服务热线:4006-1313-9812014年国际法学系统强化阶段授课讲义作者:李曰龙(新浪微博:@李曰龙)国 际 公 法国 际 公 法第一章 导 论考点一:国际法渊源考点二:国际法的基本原则空器,国家可以行使主权,采取符合国际法有关规则的任何适当手段,包括要求其终止此类侵犯立即离境或要求其在指定地点降落等,但不得危及航空器内人员的生命和航空器的安全,避免使用武器。
3.领土主权包括对领土中自然资源拥有主权。
例题:关于国际法基本原则,下列哪些选项是正确的?(2013-1-75,多)1A.国际法基本原则具有强行法性质B.不得使用威胁或武力原则是指禁止除国家对侵略行为进行的自卫行动以外的一切武力的使用C.对于一国国内的民族分离主义活动,民族自决原则没有为其提供任何国际法根据D.和平解决国际争端原则是指国家间在发生争端时,各国都必须采取和平方式予以解决第二章国家考点一:国家管辖权1ACD全国服务热线:4006-1313-982从两方面理解:①将此类特定物作为管辖的对象,那么这种管辖一般适用属人管辖权;②将特定物的空间作为管辖范围,此时的管辖一般类比属地管辖权,但性质不同。
所以,根据绝对豁免主义原则,国家从事商事行为不视为放弃主权豁免。
考点三:国际法上的承认考点四:国家的继承全国服务热线:4006-1313-983例题:甲国与乙国1992年合并为一个新国家丙国。
此时,丁国政府发现,原甲国中央政府、甲国南方省,分别从丁国政府借债3000万美元和2000万美元。
同时,乙国元首以个人名义从丁国的商业银行借款100万美元,用于乙国1991年救灾。
上述债务均未偿还。
甲乙丙丁四国没有关于甲乙两国合并之后所涉债务事项的任何双边或多边协议。
1)简述国际习惯形成的两个要素(1)有一般的实践或通例存在;(2)一般的实践或通例被各国所接受为法律,即不被各国接受为法律的实践或通例不是国际习惯。
2)简述国际法主体的概念和构成要件:答:国际法主题亦称国际法律人格者,是指能独立从事国际交往和参加国际法律关系,直接承受国际法上的权利和义务,且能进行国际求偿以保护自己合法权益的实体。
作为国家法主体须具有以下三个条件:①能独立进行国际交往和参加国际法律关系②能直接承受国际法上的权利和义务③有国际求偿能力3)简述新国家产生的情势:1、殖民地或附属国的独立2、国家合并3、国家分离4、国家解体4)简述解除国际不法行为和不法性的几种情形(1)有一般的实践或通例存在;(2)一般的实践或通例被各国所接受为法律,即不被各国接受为法律的实践或通例不是国际习惯。
5)简述国家不法行为责任的构成要件存在一下情况之一者,可解除违背国际义务行为的不法性。
①同意②自卫③对一国际不法行为采取的反措施④不可抗力⑤危难⑥危急情况6)简述国家责任的履行是指责任国通过必要的形式履行其不法行为的法律后果,即通过停止不法行为和给予受害国赔偿等形式履行其次级国际义务。
国家责任的履行涉及援引一国的责任和反措施的问题7)简述外国人待遇原则根据国际实践确定外国人待遇的原则一般有三项①国民待遇,即外国人享有与本国人基本相同的待遇。
②最惠国待遇,即一国根据条约规定给予另一国国民不低于它现在或将来给予第三国国民的待遇。
③互惠待遇一般是根据条约规定国家间相互给予对方国民的优惠待遇。
8)简述外交保护的概念和条件外交保护是指国家通过外交机关对在外国的本国国民的合法权益进行的保护。
但国家行使外交保护权必须受一定条件的限制:①本国国民的合法权益遭到了所在国的非法侵害;⑦受害人白受害之日起到抗议或求偿结束应连续具有保护国国籍;③受害者应用尽所在国的救济办法。
9)简述引渡的程序1)提出引渡请求;2)被请求国审查;3)执行引10)简述人权的国际保护机制一、以《联合国宪章》为基础的机制:(一)人权委员会机制,主要被赋予监督人权标准实施的职能,对各国发生的持续性或系统性严重侵犯人权的一般情势进行公开的和秘密的审议和研究;(二)人权理事会机制,负责增进所有人的一切人权和对基本自由的普遍尊重;(三)其他人权机构机制,;二、以条约为基础的机制:(一)报告机制,是条约机构通过审议国际人权公约缔约国履行公约义务的报告来监督和促使缔约国履行国际人权义务的机制;(二)国家控诉机制,是国际人权公约的缔约国通过条约机构的斡旋或和解来监督和促使公约其他缔约国履行条约义务的机制;(三)个人来文机制,是个人通过向有关国际机构提出针对国家的指控来维护自身权利、促使国家(特别是本国)履行国际人权义务的机制。
第一章刑事诉讼法概述本讲结构:基本理论部分主要介绍刑事诉讼的基本理念、目的、任务、刑事诉讼的构造和历史发展。
这一部分内容以前司法资格考试基本不涉及。
但是,随着对考生法学理论水平要求的进一步提高,以后的各种考试包括司法资格考试对这一部分内容的考核将会逐步增加。
第一节刑事诉讼法的基本理念刑事诉讼法的基本理念涵盖四个方面的内容:1、既要惩罚犯罪,又要尊重和保障人权;2、程序公正与实体公正并重,程序公正的内容包括程序公开、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障;3、客观真实和法律真实相结合;4、节约司法资源,提高诉讼效率。
一、惩罚犯罪与尊重和保障人权所谓惩罚犯罪,是指通过刑事诉讼活动,在准确及时地查明案件事实真相的基础上,对构成犯罪的被告人公正适用刑法,以抑制犯罪,以及通过刑事诉讼程序本身的作用来抑制犯罪。
所谓尊重和保障人权,是指在通过刑事诉讼惩罚犯罪的过程中,保证公民合法权益不受侵犯。
具体包括:(1)无辜的人不受刑事追究;(2)有罪的人受到公正处罚;(3)诉讼权利得到充分保障和行使。
惩罚犯罪与尊重和保障人权的关系是,既统一又对立。
一方面,正确惩罚犯罪与尊重和保障无辜的人不受刑事追究是统一的;另一方面,尊重和保障人权也不能脱离惩罚犯罪;一般认为惩罚犯罪与尊重和保障人权应当并重。
二、实体公正与程序公正诉讼公正包括实体公正与程序公正。
实体公正,即结果公正,指案件的结局处理所体现的公正。
刑事案件的实体公正,具体要求是:(1)据以定罪量刑的犯罪事实的认定,应当做到证据确实、充分;(2)正确适用刑法,准确认定犯罪嫌疑人、被告人是否有罪及罪名;(3)按照罪刑相适应原则,依法适度判处刑罚;(4)对于错误处理的案件,采取救济方法及时纠正、及时补偿。
刑事案件的程序公正,具体要求是:(1)严格遵守刑事诉讼法的规定;(2)认真保障当事人和其他诉讼参与人,特别是犯罪嫌疑人、被告人和被害人的权利;(3)严禁刑讯逼供和其它非法手段取证;(4)司法机关依法独立行使职权;(5)保障诉讼程序的公开性和透明度;(6)按照法定期限办案、结案。
内容:一、国际法学的考情介绍二、国际法学的命题特点三、如何攻克司考国际法一、国际法学的考情介绍国际公法、国际私法和国际经济法卷一单选、多选和不定项40多分地位二、国际法学的命题特点三个字可以概括!“白”例题:甲国发生内战,乙国拟派民航包机将其侨民接回,飞机需要飞越丙国领空。
根据国际法相关规则,下列哪些选项是正确的?(2011-1-75,多)A .乙国飞机因接其侨民,得自行飞越丙国领空B .乙国飞机未经甲国许可,不得飞入甲国领空C .乙国飞机未经允许飞越丙国领空,丙国有权要求其在指定地点降落D .丙国军机有权在警告后将未经许可飞越丙国领空的乙国飞机击落把基础打牢!“骨”从分值来看,分为三大集团•第一集团:民法、刑法、民诉、刑诉(70-90分,共约320分)•第二集团:法理学(含社会主义法治理念)、行政法、国际法、商法、经济法(40-50分,共约240分)•第三集团:法制史、宪法、法律职业道德(10-20分,共约40分)一定要抓住重点!“精”中国国籍的丧失《国籍法》规定的三种情况:• 1. 自动丧失• 2. 申请后经批准退出• 3. 不得申请退籍的情形一定要做适当的练习!三、如何攻克司考国际法学(一)学以致用•从我国海洋权益的维护看司法考试考点一、我国海洋权益争端的现状(一)黄海争端(二)东海争端(二)南海争端二、《海洋法公约》考点透析考点一:领海基线和内海一、领海基线1.概念一国领陆或内水与领海的分隔线,也是海洋法中划分其他海域的起算线。
2.划定方法(1)正常基线以低潮线作为基线(2)直线基线选取海岸或近海岛屿最外缘的若干适当基点,用直线连接而成的折线作为基线。
二、内海制度1.划界内海是一国领海基线以内的海域,包括内陆海、内海湾、内海峡和其他位于海岸与领海基线之间的海域。
2.法律性质(1)内海是一国的内水的一部分,沿海国对其具有同领陆一样的完全的排他的主权;(2)一切外国船舶非经沿海国同意,不得进入其内海。
2014年国际公法司法考试真题解析一、单选题32. 甲国分立为"东甲"和"西甲",甲国在联合国的席位由"东甲"继承,"西甲"决定加入联合国。
"西甲"与乙国(联合国成员)交界处时有冲突发生。
根据相关国际法规则,下列哪一选项是正确的?()A. 乙国在联大投赞成票支持"西甲"入联,一般构成对"西甲"的承认B. "西甲"认为甲国与乙国的划界条约对其不产生效力C. "西甲"入联后,其所签订的国际条约必须在秘书处登记方能生效D. 经安理会9个理事国同意后,"西甲"即可成为联合国的会员国【正确答案】A【答案解析】选项A正确。
国际法上的承认一般是指既存国家对于新国家、新政府或其他事态的出现,以一定的方式表示接受或同时表明愿意与其发展正常关系的单方面行为。
国际法中并没有对承认的形式作出明确规定,国际实践中有明示和默示两种:(1)明示承认形式是指承认者以明白的语言文字直接表达承认的意思。
包括通过正式通知、函电、照会、声明等方面表述,也包括在缔结的条约或其他正式国际文件中进行明确表述。
(2)默示承认形式是指承认者不是通过明白的语言文字,而是通过与承认对象有关的行为表现出承认的意思。
主要包括:与承认对象建立正式外交关系;与承认对象缔结正式的政治性条约;正式接受领事或正式投票支持参加政府间国际组织的行为一般也被认为是一种默示承认。
但是,除非明确表示,下列行为一般不认为构成默示承认:共同参加多边国际会议或国际条约;建立非官方或非完全外交性质的某种机构;某些级别和范围的官员接触;对于外国的某个地区或实体给予某类司法豁免权的安排等。
本题中,联合国大会属于政府间国际组织,所以乙国在联大投赞成票支持"西甲"入联,一般构成对"西甲"的承认。
第一部分国际法的基本理论国际公法分值在12分左右(2007-2010年为12分,2011-2014年为11分)。
D.如果国际习惯法规则被编纂入国际条约则丧失其习惯法地位,对非缔约国无拘束力『正确答案』ABCD『正确答案』 ACD『正确答案』B『正确答案』B第二部分国际法上的空间4.领陆(1)边界:在协议划定边界时,如无传统习惯线,国际实践的处理:a.以山脉为界时,依“主分水岭”。
b.以可航行河流为界时,依“主航道中心线”。
c.以不可航行河流为界时,依“河流中心线”5.边界、边境(2)边界制度:a.界标维护——若一方发现,应尽速通知另一方,在双方代表在场的情况下,重建或修复。
b.边境土地的使用——不得在边境设立靶场或可能危及对方居民人身财产安全的武装试验和演习6.领水包括:内水和领海河流:(1)内河:完全主权;(2)界河:可通航的河流以主航道/不可通航的河流以河道中心线为界。
沿岸国使用界水时不得损害邻国的利益;在本国一侧捕鱼,在本国一侧或主航道上航行,航行时有国籍标志;除遇难或有特殊情况外,一方船舶未经允许不得在对方靠岸停泊;(3)多国河流:对沿岸国船舶开放,分段属沿岸国,沿岸国协议管辖利用;(4)国际河流:依条约对所有国家开放,非军用船舶有无害通过权,由条约约定管理等事项;(5)国际运河:地位和航行制度由条约确定,一般对所有国家开放[讲义编号NODE50555900020100000101:针对本讲义提问]二、★★★★★领土取得的规则案例:领土取得的规则——东海、南海岛屿之争、印度和孟加拉国的小岛之争[讲义编号NODE50555900020100000102:针对本讲义提问]三、南极、北极地区法律地位1.南极:中国在南极的考察站——长城、中山、昆仑南极条约生效前,7-9 国提出主权要求;至2008年,20多个国家建约150多个科考基地。
冻结领土、和平利用、科考自由及合作、公海制度、保护资源和环境、建立南极协商会议2.北极:2004年中国北极黄河站建成[讲义编号NODE50555900020100000103:针对本讲义提问][讲义编号NODE50555900020200000101:针对本讲义提问]海域范围非沿海国在其中通过的制度法律地位内水或内海领海基线以内的水域、内陆海、内海峡、内海湾、历史性海湾、港口经所属国批准方可进出所属国享有排他的领土主权领海自基线量起不超过12海里通过:“继续不停”和“迅速前进”;不得采取与通过无关的任何活动;潜水艇通过时必须在海面航行并展示旗帜属于领土,但受“无害通过制”的限制;有权实行分道航行制;对外国船舶行使刑事管辖权的依据:贩毒、后果及于沿海国、船长或船旗国外交领事代表请求、扰乱沿海国安宁毗连区自基线量起不超过24海里自由航行及飞越等海关、财政、移民、卫生的立法和执法权;其他方面依附于专属经济区或公海专属经济区从领海基线量起不超过200海里的水域及底土航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由勘探、开发、养护、管理海床、底土及其上覆水域的自然资源;其他经济性勘探开发;建造、使用、管理人工岛屿和设施;海洋科研、环保管辖权大陆架不足200海里扩展至200海里;超过200海里则不得超过350海里或2500公尺等深线以外100海里航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由沿海国陆地领土的自然延伸,属于自然权利、无须宣布或占领即享有;勘探、开发底土自然资源;钻探;建造、使用、管理人工岛屿和设施[讲义编号NODE50555900020200000102:针对本讲义提问][讲义编号NODE50555900020200000103:针对本讲义提问]海域范围非沿海国在其中通过的制度法律地位国际海底区域国家管辖范围以外的海床和底土平行开发制公海国家管辖范围以外的海域航行、飞越自由6大自由;登临权、紧追权群岛水域群岛基线所确定的区域无害通过制;群岛海道通过制群岛国的主权及于群岛水域及其上空,海床和底土,但受到一定的限制用于国际航行的海峡两端连接公海或专属经济区的海峡一般实行过境通行制注意过境通行制的例外[讲义编号NODE50555900020200000104:针对本讲义提问]补充1.群岛水域:范围、法律地位、航行制度———2014年新增考点(1)群岛水域的范围a.基线应包括主要岛屿和一个区域;b.基线范围内包括环礁在内的陆地面积与水域面积之比应在1:1到1:9 之间,基线超过100海里的线段最多不能超过基线总数的3%;c.基线不能明显偏离群岛轮廓,不能将其他国家的领海与公海或专属经济区隔断。
国际公法国际公法知识体系框架第一章 国际法导论第二章 国家要素之一——主权和领土一、国家的主权 (一)管辖权(二)国家主权豁免:国家的行为及其财产不受他国法院管辖。
1、内容:不经过外国的同意(1)一国法院不能受理以其他国家为被告的案件;国际法导论(2)一国法院不能对外国的国家财产采取执行措施。
2、绝对主权豁免和相对主权豁免(主张国家的商业行为不能享有豁免)3、管辖豁免的放弃 (1)明示(2)默示:国家起诉、介入诉讼或提起反诉(3)不应视为放弃的情形:①一国同意适用另一国的法律;②仅为援引豁免或对诉讼中有待裁决的财产主张一项权利;③一国代表在另一国法院出庭作证;④一国代表没有出庭。
4、执行豁免:放弃管辖豁免不等于放弃执行豁免,放弃执行豁免包括 (1)国家明示同意;(2)国家默示同意:国家专门拨出或指定某项财产用于清偿。
二、国家领土(二)领土主权的内容和限制 1、完全排他的主权 2、限制(1)一般性限制:不得损害他国合法权益(2)领海中的特殊限制:①外国商船的无害通过权②沿海国一般不进行刑事管辖。
(3)条约限制(三)领土的取得方式(四)河流制度1、内河和内海:需经同意;2、多国河流:沿岸主权,沿岸开放;3、国际河流:沿岸主权,对所有国开放;4、界河:不得损害对方国家的利益。
三、非领土部分国际空间 (一)海洋1、和平利用2、所有国家的科考自由3、冻结领土要求4、水域是公海(三)外层空间 1、登记制度 2、营救制度:(1)通知(2)救援 (3)交还 (4)消除危险 3、责任制度 四、国际环境保护(一)大气环境保护:《联合国气候变化公约》及京都议定书 1、三类国家,不同义务(1)工业化国家:承担以1990年的排放量为基础进行削减温室气体排放义务; (2)发达国家:不承担削减义务,但有义务为发展中国家进行资金和技术援助; (3)发展中国家:不承担削减义务,有权接受发达国家的资助,但不能卖排放指标。
国际公法基础强化讲义(2014年)
《维也纳条约法公约》的主要内容:
1、条约的构成要件:国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法
特别提示:联合国会员国缔结的条约应当在联合国秘书处登记,否则联合国机构不得援引
2、条约的保留:签署、批准或加入条约时作出的,排除或改变条约中部分条款对其适用效力的单方声明
注意:条约的保留只能在有关条约尚未对本国发生效力时作出,但是,条约本身可以是一个已生效条约。
条约明确允许的保留——无须接受自然生效
缔约国数目有限且保留涉及条约宗旨——全体接受方有效条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效其他情形——条约国自行决定是否接受
保留因接受与否效力不同
保留的接受和效力
保留国
按保留范围改变相应条约条款
保留所涉规定在两国之间视为不存在
包括
国际条约:原则上只约束缔约国
一般法律原则(从司法判例、学说和国际组织决议中抽象)
国际法和国内法的关系:中国实践
国际法的基本原则:国家主权平等原则、不干涉内政原则、不使用武力和武力威胁原则、和平解决国际争端原则、民族自决原则、善意履行国际义务原则
国际习惯:反复实践的产物;一旦形成,约束所有的国际法主体一、国际公法渊源
缔约权(国内法)
全权证书(国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表无须出具全权证书)
排除错误、诈欺、贿赂、强迫
3、条约冲突的解决:
4、条约对第三国的效力
5、条约的解释
6、多边条约的修正:
(1)修正条约的协定对于是条约当事国而非该协定的当事国无拘束力
(2)对于修正条约的协定生效后成为当事国的国家,如无相反意思表示,视为修正后条约的当事国
(3)在该新加入国家与不受条约修正协定拘束的国家之间,适用未修正的条约
7、条约在中国的适用(宪法无统一规定)
条约无有效规定
当事国完全相同:后约取代先约
当事国不完全相同:个案处理
先约
甲、乙、丙乙、丙、丁
后约
乙丙之间:后约
甲乙、甲丙之间:先约;乙丁、丙丁之间:后约甲丁之间:没有条约关系
条约本身有有效规定(如:会员国间缔结的条约若与《联合国宪章》冲突,《宪章》优先)
设定义务——书面、明示接受方有效
设定权利——不反对即有效
权利义务取消——原则上须经第三国同意
一般规则:上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释
两种以上文字文本的解释:以作准文本解释,有分歧适用上述规则
直接适用并优先适用:民商事条约(知识产权条约除外)其他条约:如何适用尚无统一规定
须经国内法转化才能适用:
WTO 协议、知识产权条约
有效性解释;
第三方解释,中立;缔约方解释,应做有利于对方或不利于己方的解释
1、国家主权豁免
国家的行为和财产不受他国法院管辖
★注意:绝对豁免和限制豁免的差异体现在管辖豁免上,两种理论都坚持国家享有绝对的执行豁免
2、国际法上的继承:包括国家继承和政府继承
3、国际法上的承认制度
(1)承认对象:新国家、新政府和其他事态
(2)承认方式:明示、默示(建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织)(3)承认的性质:单方行为
(4)承认的后果:对国家的承认原则上不能逆转;但对新政府的承认则意味着对旧政府承认的撤销。
国家继承
条约继承:约定
无约定
与领土有关:继承
与被继承国家的国际法主体人格有关的:不继承
非条约继承
财产继承
不动产:随领土一并继承档案继承:协议
无协议,领土实际生存原则
债务继承
合并:全部转属继承
分离、分立:协议
无协议,公平地按比例继承
独立:不予继承,除非另有协议
国家非恶债:一国中央政府依平等条约向其他国际法主体的借债
二、国际法
律责任
国家:四要素、基本权利、管辖权和
国家主权豁免、国家承认和继承
政府间国际组织:法律人格、成员、联合国的组织机构
国际法律责任
例外:主权豁免的放弃(自愿、特定、
明确)——管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃
限制豁免主义理论(2004年《联合国国家及其财产管辖豁免公约》采用):主张国家的商业行为没有豁免权
2004年公约生效前,主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力
动产:领土实际生存原则
包括明示和默示(主动起诉、出庭应诉、作为利害关系人介入诉讼等行为)
4、政府间国际组织和非政府间国际组织
(1)二者的区别:前者成立和活动的依据是政府间协议,后者成立和活动的依据是相关国家的国内法
(2)只有政府间国际组织才是国际法主体5、联合国的组织机构
联合国大会(非立法机构,平权加多数同意)
★安理会(15个理事国,其中中、法、俄、英、美为常任理事国)的表决制度:
(1)程序性事项:9个同意票即可通过
(2)实质性事项:9个同意票+“大国一致原则”
特别提示:凡须采取行动的决议,推荐秘书长的决议、吸纳新会员、中止会员国义务或开除会员国的决议为当然的实质性决议;其他决议的性质由安理会先行确定
(1)行为归因于国家:
下列行为,包括作为和不作为,被国际法认为是可以归因于国家的行为:
A 、国家机关的行为;
安理会
(维护国际和平与安全;唯一有权采取行动的机构;表决制度)
经社理事会(54,每3年一任,可以连任,简多)
托管理事会(成立时11块托管领土,先都已经独立或自治,名存实亡)
国际法院
(15,大会和安理会分别选举,均特别多数获任,任期9年,可连选连任)
秘书处(秘书长由安理会推荐,大会简多通过,任期5年,可连
选连任)
任何一个常任理事国都没有投出否决票(弃权或缺席不被视为否决)
6、国际法律责任
传统国际责任的构成
行为归因于国家
违背国际义务
分类
违背一般义务——国际不法行为
违背根本义务——国际罪行
排除行为不当性
国际责任的形式
国际责任的发展
客体范围:绝对赔偿责任(
外空行为致地面损害
、核污染)
主体:战争罪下的“双罚原则”将主体扩大至个人
国家对外承担全部责任
国家承担(对营运人的)补充责任
B 、经授权行使政府权利的其他实体的行为;
C 、实际上代表国家行事的人的行为;
D 、别国或国际组织交给一国支配的机关的行为,在行使该支配权范围内的行为,视为该支配国的国家行为。
E 、叛乱运动机关的行为。
在一国领土上的被承认为叛乱运动的机关自身的行为,根据国际法不视为该国的国家行为。
已经和正在组成新国家叛乱运动的行为,被视为已经或正在形成的新国家的行为。
F 、非代表国家行事的个人的行为不是国家行为。
但对于某些特定人员,如国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节,由于其在对外交往中的特殊地位,对于他们在国外以私人身份从事的不法行为,国家一般也承担相关的责任。
(2)排除行为不当性:
A 、同意:义务国经权利国同意违反义务
B 、对抗措施与自卫:针对其他主体所作国际不当行为而采取的相应措施。
根据是否采用武力分为对抗措施和自卫。
条件:适度
C 、不可抗力和偶然事故
D 、危难或紧急状态
(一)领土
领陆:边界制度(便利、相邻权、界标出现任何问题均须双方代表在场方能恢复原状的维护)
领水
河流内河
界河:船舶可以在对方航道航行但不得靠泊;修建设施须经对方许可多国河流:仅对沿岸国船舶开放,主权归属流经国,但不得改道或堵塞河流
国际河流(国际运河):依条约对所有国家开放,非军用船舶有无害通过权,主权归属流经国,条约约定管理等事项
湖泊内海领海
海洋法详述
领空:
民用航空法
《芝加哥公约》,领空主权原则
安全制度:三个反劫机公约(东京、海牙和蒙特利尔)——劫机为可引渡罪行,但各国无强制引渡的义务,但不引渡需要在国内按严重的刑事案件起诉并惩处
底土:完全主权
领土构成
海洋法(水域和底土):构成、各部分界限和基本法律制度
上覆空间的法律制度:内层空间和外层空间
国际环保法
三、国际法上
的空间
领土:构成、各部分的基本制度、领土的主权的取得和限制。