农业小企业贷款中浮动抵押的法律价值及风险防范
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浮动抵押存在的风险及原因一、风险(一)主体风险。
1、主体风险主要是因为《物权法》规定的主体范围过宽,包括所有类型的企业、个体户和农业生产经营者。
个体工商户和农业生产经营者由于没有强制的最低资本限度和资本固定规定,其风险自不待言。
而就算是公司法上的企业法人,由于我国公司法的登记制度不甚健全,资本控制有待完善,虚假出资和抽逃出资的情况十分普遍。
正是由于我国目前对于个体工商户、普通农户现在的和将来拥有的动产,甚至对于个体企业、合伙企业、非公司企业现在的和将来拥有的动产,都缺乏有效的监管制度,难以避免诸如“骗贷骗保”行为的发生。
2、从操作上来讲,企业和个体工商户可以在工商管理部门登记,但农业生产经营者的登记部门现在没有明确规定,从实践中来讲也无法确定。
(二)抵押标的风险。
浮动抵押最大的特点在于其抵押标的在设定抵押之时是不确定的。
浮动抵押固定化之前,抵押人对抵押财产仍有经营自主权,即在正常经营过程中使用和处分抵押物,如将其出售、出租、设定抵押等。
抵押人的这种处分权是与浮动抵押物的浮动性一致的。
这是浮动抵押风险的根本所在。
1、在设定抵押时,抵押的标的无法确定,那么抵押物的价值以及所担保的债权的价值范围都难以确定。
在贷款的情形中,银行只能估计设定浮动抵押财产的价值,来确定发放贷款的额度,但是,没有专业的评估,差距很可能非常大。
如果过分高估,那么从一开始,债权就存在了风险。
而就算在设定浮动抵押之时,抵押财产的价值大于抵押担保的债权,但由于此时抵押财产的价值只有借鉴比较的功能,最后实行抵押权之时抵押财产的价值能否一直保持,能否不贬值是根本无法控制的。
2、浮动抵押的不确定性还在于,浮动抵押的前期登记,仅有证明抵押合同的效力,而不具有普通抵押权的固定效力。
具体来说就是,在浮动抵押登记后,抵押财产依然可以被抵押人处分,到最后实行抵押权之时,到底还有多少财产可以做为抵押财产受偿是无法预见,更是无法控制的。
3、在浮动抵押期间,抵押人合法处分抵押财产应当在合理的生产经营活动范围内,但是,所谓合理的生产经营活动应该如何界定?法律没有规定,在实践中可能只有通过法院审查后确定,但是,由法院审查也只能做到事后审查,而事后审查有不可避免的缺陷:(1)、事后审查取证困难,不可能完全无误的审查出抵押人恶意处分抵押财产的事实;(2)、事后审查即便可以确定抵押人恶意处分抵押财产,但若抵押人无力承担赔偿责任,那么抵押权人的利益必定受损且无法弥补。
“浮动抵押”制度实施利弊及应对措施编者按:《中华人民共和国物权法》将浮动抵押制度纳入其中,极大地完善了担保物权的立法缺陷,为市场主体提供了更为灵活的融资渠道。
但由于目前该制度尚不够成熟,因此银行有必要关注和应对这种担保机制潜在风险。
潍坊银监分局就银行业如何应对“浮动抵押”制度进行了探讨,现予编发,供参阅。
一、《物权法》有关浮动抵押的相关规定及特点浮动抵押概念来源于英国平衡法院在司法实践中形成的一种特殊抵押制度,指抵押人在其现在和将来所有财产或部分财产设定的担保。
行使抵押权之前,抵押人对抵押财产保留正常经营过程中的处分权。
我国《物权法》中有关浮动抵押规定具有以下特点:(一)浮动抵押主体较为广泛。
与欧美等发达国家相比,我国对浮动抵押主体的规定较宽泛,如英国、日本等国家大都将浮动抵押主体限定为公司,以确保资产恒定,降低抵押权人风险。
而我国《物权法》中规定企业、个体工商户、农业生产经营者均可成为抵押人;其中企业含义非常丰富,包括法人和非法人企业;农业生产经营者包括农村承包经营户和其他从事农业生产经营者。
当前我国浮动抵押制度还处于初步发展阶段,在个人财产申报制度及破产制度还不完善的情况下,将个体工商户和农业生产经营者纳入浮动抵押的主体范围,社会效应暂难预测。
(二)浮动抵押财产范围适当限制。
修改后的《物权法》允许抵押人现有的以及将来的生产设备、原材料、半成品和产品进行抵押,扩大了抵押财产范围,但同时考虑到抵押物变现能力及易损耗程度、是否易于评估及保持稳定等原因,诸如债券、知识产权等在内的其他动产、不动产不包括在内。
(三)浮动抵押采纳了登记对抗主义。
《物权法》第一百八十九条对浮动抵押登记作出规定,应在抵押人住所地的工商行政管理部门办理,表明浮动抵押采用的是登记对抗主义。
值得注意的是,《物权法》同时规定了登记对抗效力不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人,这就要求抵押权人应加强抵押物监管,可以采用在抵押合同中约定抵押人处分抵押财产的限制性条款等方式。
论浮动抵押制度的融资能力和风险防范[摘要]在我国浮动抵押制度中,抵押人可以将生产设备、原材料、半成品、产品等设定担保,浮动抵押制度扩大了可以抵押的财产范围,这大大提高了抵押人的融资能力,但正是由于浮动抵押标的物在日常经营活动中处在不断变化中,这给抵押权人带来了一定的风险。
浮动抵押制度的融资能力和风险问题是浮动抵押制度实施过程中一直存在的一对矛盾,抵押人融资能力增强,往往伴随着抵押权人的风险在增加;如果确保抵押权人的资金安全,抵押人的融资以及日常经营行为将收到一定的限制。
因此,如何很好的解决融资和风险问题是浮动抵押制度在实践中实施好坏的关键,也是实现抵押人和抵押权人“双赢”的关键。
[关键词]浮动抵押;融资;风险防范一、浮动抵押制度概述2007年3月16日,我国通过了《中华人民共和国物权法》,在该部法律中,首次引入了新的担保方式,即浮动抵押。
在我国颁布的《物权法》中有三个法律条文对浮动抵押制度做出了相关规定:第一百八十一条“经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
” 第一百八十九条“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。
抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。
” 第一百九十六条“依照本法第一百八十一条规定设定抵押的,抵押财产自下列情形之一发生时确定:(一)债务履行期届满,债权未实现;(二)抵押人被宣告破产或者被撤销;(三)当事人约定的实现抵押权的情形;(四)严重影响债权实现的其他情形。
”浮动抵押制度最早产生于英国,由于英国采取的是判例制度,因此,我国在引入浮动抵押制度后,对浮动抵押制度一直没有很好的理论基础解释[1]。
在《物权法》颁布前后,围绕浮动抵押制度的理论基础、实际运用等方面,国内学者展开了多年的分析和讨论。
浅议我国银行业浮动抵押风险防范措施摘要浮动抵押是一种追求效率的担保方式,有助于解决中小企业融资难的问题,但该制度也蕴含着风险。
在我国物权法确立这一制度以后,银行业在运用这一担保方式时如何进行风险防范就作为一个问题摆在了面前。
本文就我国银行业该如何对浮动抵押进行风险防范作了简要探讨。
关键词浮动抵押风险风险防范中图分类号:d923 文献标识码:a浮动抵押(floating charge)是指企业以其财产的一部或全部设定抵押,设押财产可自由流转经营,于特定情事发生后,设押的财产结晶为固定抵押以偿还债权的抵押。
这种制度始创于英国, 是英国判例法的产物,也是英国法官适用、解释、甚至创制法律规则的产物。
这种抵押方式灵活而有效率,是目前英美法系国家广泛采用的担保方式。
随着社会主义市场经济的进一步发展,担保物权的制度价值日趋多元化。
逐步由注重担保功能向同时注重充分发挥物的效用发展,由纯粹的债权担保功能向融通资金的功能发展,这样的客观经济现实呼唤既能增强企业偿债能力又能充分利用抵押物的使用价值的新型融资担保方式的出现。
我国《物权法》第一百八十一条规定:经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
这一条文标志着我国立法顺应了担保物权的发展趋势,正式引进了浮动抵押制度。
我国物权法引进浮动抵押制度,不仅为市场主体提供了一条比传统担保方式更为灵活的融资手段,也为我国银行业提供了一项全新的融资担保工具。
但是浮动抵押在我国还是一项新生事物,物权法相关规定非常简略,可操作性不强。
由于在实践中没有任何先例,我国银行业对这种全新的担保方式缺乏操作经验,因此如何浮动抵押制度存在的风险进行防范就作为一个突出的问题摆在了面前。
笔者认为,我国银行业在采用浮动抵押作为担保方式时可以借助以下措施进行风险防范:一、对借款人严格审查,选择资信良好的公司作为适用对象担保方式只是债务人的信用扩展,债权能否最终得到清偿,最终依赖的还是债务人的资信状况。
谈浮动抵押在农业生产经营中的适用困境与解决途径内容摘要:动产浮动抵押制度在农业生产经营领域的适用遭遇困境。
本文分析了影响该制度顺利实施的因素并提出了相应的解决思路。
关键词:浮动抵押农业生产经营困境对策“农业生产经营者”的界定(一)“农业生产经营者”的界定现状我国《物权法》为缓解农业生产融资难题,促进“三农”问题解决,将“农业生产经营者”纳为可适用浮动抵押的主体之一,这也是该术语首次出现在《物权法》中。
能否享有农业生产经营者这一主体资格,关系到金融机构的评价标准、登记机关的所在地和专门扶持农业的行政优惠政策等一系列问题。
由于《物权法》并未对何谓“农业生产经营者”做出概念性的解释,实践中,各地方政府以地方立法的形式作为弥补,但地区性的理解偏差导致实践中该主体的概念界定不统一,且各自迥异的规定反而容易催生更多新问题。
(二)未来应对“农业生产经营者”作出合理界定“农业生产经营者”这一术语最早是在2006年8月23日国务院公布的《全国农业普查条例》中出现。
同年发布的《第二次全国农业普查方案》对其予以如下限定:“农村农业生产经营户、城镇农业生产经营户和农业生产经营单位统称为农业生产经营者,是指在农业用地和单独的设施中经营农作物种植业、林业、畜牧业、渔业以及农林牧渔服务业,并达到以下标准之一的单位和个人:年末经营耕地、园地、养殖水面面积在0.1亩及以上;年末经营林地、牧草地面积在1亩以上;年末饲养牛、马、猪、羊等大中型牲畜1头及以上;年末饲养兔等小动物以及家禽共计20只及以上;2006年全年出售和自产自用的农产品收入超过500元以上;对本户或本单位以外提供农林牧渔服务的经营性收入在500元以上,……”。
最高人民法院物权法研究小组认为,该规定可以成为《物权法》对“农业生产经营者”的标准界定。
但是,上述关于农业生产经营者的界定存在很多问题。
第一,农业生产经营单位与另一浮动抵押主体“企业”将产生范围上的重合。
要避免这种情况,必须将“农业生产经营者”限定为自然人。
作者: 万丽
作者机构: 农业银行江苏省分行
出版物刊名: 现代金融
页码: 45-46页
年卷期: 2010年 第7期
主题词: 浮动抵押 业务风险 贷款担保 抵押贷款业务 商业银行 防范 担保制度 信贷主体
摘要:�物权法》颁布后,为我国担保法律体系引入了一种新型的担保制度——浮动抵押。
这一制度的引入丰富了商业银行贷款业务的担保方式,扩大了商业银行的信贷主体和信贷业务空间。
但由于浮动抵押贷款业务具有不同于传统抵押贷款业务的复杂性和灵活性,使银行面临着更为复杂多样的风险.商业银行在业务操作中必须加强风险控制。
第1篇一、引言浮动抵押权作为一种特殊的担保方式,在我国《物权法》中得到了明确规定。
浮动抵押权是指抵押权人对于抵押人因生产、经营等原因,将抵押财产价值的不确定性因素排除,将抵押财产价值固定后,对该固定价值的财产享有抵押权。
本文将详细阐述浮动抵押权的法律规定,包括其概念、设立条件、效力、实现方式等内容。
二、浮动抵押权的概念浮动抵押权,是指抵押人因生产经营等原因,将抵押财产价值的不确定性因素排除,将抵押财产价值固定后,抵押权人对该固定价值的财产享有抵押权的权利。
与固定抵押权相比,浮动抵押权具有以下特点:1. 抵押财产价值的不确定性:在浮动抵押期间,抵押财产的价值会因生产经营等原因发生变化,抵押权人不能确定抵押财产的具体价值。
2. 抵押财产价值的固定:抵押权人可以通过设定条件,将抵押财产价值固定,以便在实现抵押权时确定抵押财产的价值。
3. 抵押财产的流动性:浮动抵押期间,抵押财产可以自由流转,抵押权人不能对抵押财产进行限制。
三、浮动抵押权的设立条件根据《物权法》第一百八十三条规定,设立浮动抵押权应当具备以下条件:1. 抵押人具有合法的抵押财产:抵押人应当对其抵押财产享有合法的所有权、使用权或者其他合法权益。
2. 抵押权人与抵押人达成书面协议:抵押权人与抵押人应当就浮动抵押权的设立达成书面协议,明确浮动抵押权的范围、期限、实现方式等内容。
3. 抵押财产的价值固定:抵押权人应当设定条件,将抵押财产价值固定,以便在实现抵押权时确定抵押财产的价值。
4. 抵押财产的流动性:抵押财产应当具有流动性,便于抵押权人在实现抵押权时变现。
四、浮动抵押权的效力1. 抵押权设立效力:抵押权设立后,抵押权人享有对抵押财产的抵押权,抵押财产的价值在抵押期间不得被抵押人无偿转让或者损害。
2. 抵押权优先效力:在抵押权实现时,抵押权人对抵押财产的优先受偿权优于其他债权。
3. 抵押权限制效力:抵押权人不得对抵押财产进行处分,不得设定新的抵押权。
小额贷款公司法律风险防范之——抵押法律风险(一)根据《担保法》规定,经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权的实现,可以设定担保。
而抵押属担保的一种常见方式,是指债务人或者第三人不转移对财产占有,将该财产作为债权的担保。
债务人不履行债务时,债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖财产的价款优先偿还。
一、抵押和抵押权概述(一)抵押和抵押权的概念关于抵押,《担保法》第三十三条有明确规定:“本法所称抵押,是指债务人或第三人不转移对本法所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。
债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产的价款优先受偿。
”因此,抵押可以定义为:抵押是指债务人或第三人不转移对抵押财产的占有而将该财产做为担保的一种法律形式。
其中提供财产担保的债务人或第三人为抵押人,抵押权人即债权人所享有的权利就是抵押权。
据此可以将抵押权定义为:抵押权是指为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿的权利。
由此可以看出抵押权是一种优先受偿权,是抵押权人直接对物享有的权利,可以对抗物的所有人或第三人。
(二)抵押权的法律特征1.抵押权具有从属性。
抵押权是为担保债权的受偿而设立的物权,是以担保债权为目的,因面抵押权与其担保的债权形成主从关系,被担保的债权为主权利,抵押权为从权利,从权利从属于主权利,是对主权利的效力的补充和说明。
因此,从抵押权与其担保的主债权的关系上看,抵押权具有从属性。
2.抵押权具有不可分性。
抵押权的不可分性,是指抵押物的全部担保债权的各部,抵押物的各部担保债权的全部。
即享有抵押权的债权人有权就抵押物的全部行使抵押权。
在抵押物的一部分经分割或让与第三人时,抵押权不受影响,抵押权人仍就全部抵押物行使抵押权。
抵押物部分灭失时,未灭失部分仍担保债权的全部。
主债权部分受清偿时,抵押权不受影响,抵押权人仍得就其未受偿的债权部分对抵押物的全部行使抵押权。
农业担保的法律风险与约束力农业是国民经济的重要支柱,而农业担保作为农业发展的重要手段,对于农民、农业企业和金融机构都具有重要意义。
然而,农业担保面临着一系列的法律风险,为此,相关法律法规制定了一系列的约束力措施,以保障各方的利益和权益。
一、农业担保的法律风险农业担保的法律风险主要包括以下几个方面:1.不完全抵押物的价值评估。
农村土地、农作物等抵押物的价值评估存在着一定的难度,评估不准确可能导致债务人无法履行债务,从而增加了担保债权人的损失风险。
2.抵押物保管问题。
农业担保中,抵押物的保管是一个重要环节,但农村地区的基础设施相对薄弱,无法很好地保障抵押物的安全性,导致抵押物被损坏或无法追回的情况时有发生。
3.农业经营风险。
农业生产存在诸多的自然、市场和政策等不确定因素,一旦农业经营出现风险,农民或农业企业可能无法偿还债务,进而影响到担保债券人的利益。
二、农业担保的约束力为了应对农业担保的法律风险,我国法律体系中相关法律法规赋予了农业担保一定的约束力。
以下是其中的一些具体约束力措施:1.农业担保法律责任。
根据《中华人民共和国担保法》,各方应当按照约定履行担保责任,一旦出现违约行为,需要承担相应的法律责任。
2.抵押权的保护。
根据《中华人民共和国物权法》,债权人可以依法获得抵押物所有权或者优先受偿权,同时法律规定了抵押物权利的注册、转让和变更等程序,以保障债权人的权益。
3.农业担保合同的规范。
农业担保合同应当具备合同订立、履行和解除的法定要件,任何一方在合同履行过程中都必须按照约定履行义务,一旦违约,将面临法律责任。
4.农业保险的推广。
为了降低农业担保的风险,我国积极推行农业保险制度,为农民提供农业生产的风险保障,减轻了农业担保的不确定性。
三、完善农业担保的法律风险管理为了进一步完善农业担保的法律风险管理,可以从以下几个方面入手:1.加强抵押物的评估制度。
建立统一的抵押物评估标准和机构,提高评估的准确性和可靠性,避免因抵押物价值评估不准确而产生纠纷。
2010年第9期目前很多农业小企业的主要资产为存货和应收账款,无固定资产抵押,使得这些成长中的小企业难以获得各银行信贷资金的支持,也抑制了历年中央一号文件金融支农的力度。
浮动抵押制度在我国已确立三年有余,该制度的产生实际上是为了扩建中小企业的融资平台,因此解构制度价值并规避相关风险可有效解决农业小企业在银行融资的可行性和安全性问题。
一、相关概念的界定(一)浮动抵押的涵义浮动抵押是十九世纪五十年代后期英国衡平法创制的担保制度,是指抵押人以其现在和将来的全部或部分财产设定担保,在抵押权行使之前,抵押人对抵押财产享有正常经营中的处分权,但于特定事件发生时,设押财产立即转化为固定抵押以偿还债权。
我国相关法律借鉴了此制度,《担保法》第三十四条、第四十二条第五款规定:企业所有的机器设备、交通运输工具和其他动产可以用于抵押;《物权法》第一百八十一条也规定:经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
可以说,浮动抵押是我国担保制度的一次大变革,有利于改善当前抵押业务品种单一,企业贷款规模受现有财产限制的现状。
浮动抵押业务具有以下特征:首先是抵押主体的特殊性。
《物权法》明确规定了浮动抵押的主体为企业、个体工商户和农业生产经营者,排除了个人作为浮动抵押的主体资格。
其次是抵押物具有流动性。
可用于抵押的财产既包括现有的也包括将来取得的财产,且在抵押期内不断发生变化。
再次是日常经营中抵押人对抵押财产有自由处分的权利。
最后是只有发生抵押权实现的情形,浮动抵押标的才得以特定化。
(二)农业小企业的界定标准不同国家、不同经济发展的阶段、不同行业对小企业的界定标准不尽相同,且随着经济的发展而动态变化。
各国一般从质和量两个方面对小企业进行定义,质的指标主要包括企业的组织形式、融资方式及所处行业地位等,量的指标则主要包括雇员人数、实收资本、资产总值等。
量的指标较质的指标更为直观,数据选取容易,故包括我国在内的大部分国家都以量的标准进行划分。
根据《中小企业标准暂行规定》(国经贸中小企〔2003〕143号),《统计上大中小企型企业划分办法(暂行)》(国统字〔2003〕17号)和《部分非公企业大中小型划分补充规定(草案)》(国资厅评价函〔2003〕327号)的规定,参照以上规定:从业人数500人以下,年销售额1000万元以下的从事与农林牧渔相关的种植、养殖、加工、批发零农业小企业贷款中浮动抵押的法律价值及风险防范周学陈晓秋卢贤智摘要:在我国,浮动抵押业务的开展和农业小企业的成长都同样面临着严峻考验,农业小企业是三农发展的主力军,而浮动抵押制度为解决其资金困难提供了新的视角,如何规避和减少农业小企业贷款中浮动抵押业务的风险也就成为了银行日益关注的问题。
关键词:浮动抵押农业小企业法律价值风险防范中图分类号:F832文献标识码:A 文章编号:1009-1246(2010)09-0067-04金融实务672010年第9期售、交通运输、仓储类的小企业可认定为农业小企业,其中:销售额按“产品销售收入”和“主营业务收入”等科目发生额计算。
二、浮动抵押在农业小企业贷款中的法律价值(一)避免因抵押权实现而导致农业小企业的破产在传统的抵押担保模式中,一旦贷款无法偿还,实现抵押权的方式往往是拍卖、变卖或协议取得抵押财产。
由于设押财产之于农业小企业一般价值较大,对企业生产经营往往会产生极其严重的影响,最终可能导致企业因丧失生产经营能力而宣告破产,继而产生涉农人口就业率下降、银行信誉受损等一系列问题。
而采用浮动抵押方式可以使企业免于进入破产程序,银行通过指定接管人接管企业的营业,为自己的利益经营企业,在动态的经营中使贷款得以逐步偿还,即使最终依法取得企业的全部财产后将企业整体拍卖或转让,也不损害企业的整体价值,员工也不必解散,因而避免了一系列社会问题的产生,这无疑切合各银行肩负的社会责任。
(二)有利于保障银行信贷资金的安全在银行的贷款过程中,抵押物的价值主要是由评估机构依据抵押设定时的市场环境来确定,未充分考虑市场风险和抵押物本身的性质,难免带有第三者的主观因素,同时也无法防范抵押物的自身风险。
浮动抵押方式克服了抵押物价值过早确定的风险,在农业小企业出现违约、发生停业清算等一系列事件而引起浮动抵押标的特定化之前,银行可以收取企业应收账款,出售企业购置的新设备、原材料和存货等。
所有这些被处分的权利和财产都是已设定的浮动抵押的标的,而企业新取得的一切财产也将自动成为银行浮动抵押的标的。
基于这样的机制,浮动抵押制度用一系列浮动的未来财产来确保交易的安全,克服了市场对物的价值所带来的贬值风险。
此外,长期以来,银行的抵押担保过分依赖不动产,如土地使用权和房屋,无法避免房地产单一品种担保所隐含的市场风险。
从2007年中国人民银行广州分行组织开展的珠江三角洲四市浮动抵押融资调查结果来看,浮动抵押已经成为经济发达地区信贷业务新的增长点,且风险相对较小。
在58家被调查的金融机构中,已开办浮动抵押的机构占比94.8%,浮动抵押不良贷款比全部贷款不良比例低2.2%。
(三)便于提高贷款效率和完善贷后管理工作目前,银行对农业小企业发放的固定抵押担保贷款,手续较为繁琐,成本较高,效率较低,具体表现在:首先是担保的成本费用偏高。
企业在抵押贷款过程中需要交纳工商登记、评估以及公证等费用,这对农业小企业而言是一笔不菲的融资成本;其次是登记部门分散,耗时较长。
与银行贷款有关的抵押登记分散在多个部门进行,且由于登记内容的过于详尽,各登记机构工作人员对登记申请本身、贷款合同和担保合同都要进行实质性审查,导致了设备、土地和房产登记等一般至少需要花费半个月时间,而农业小企业的经营具有季节性,对融资的时间成本要求很高;再次是抵押物置换手续复杂。
由于农业小企业经营模式的特殊性,贷款发放后往往会向银行申请置换抵押物,这时就需要重新调查后审核上报发放,重新履行登记手续,这不仅加重了农业小企业的负担,也增加了各银行的工作量;最后由于抵押评估具有时效性,超过重评周期的抵押物,需要对其价值进行重评,农业小企业一般难以做到。
而设定浮动抵押手续十分简便,双方只需就担保范围等有关事项达成书面协议,并将之登记于登记簿即可,无须制作财产目录清单,也不必就各项财产进行公示,仅须以书面形式订立浮动抵押合同,并根据《物权法》第一百八十九条的规定,在工商行政管理机关进行登记即可。
浮动抵押设立后,企业对财产的处分权不受限制,企业仍可自由转让财产。
担保标的范围内新增财产无需任何手续即当然成为浮动抵押的标的物。
在签订浮动抵押合同之后,对某一特定的时期来说,完全可以了解并评定该时期用于抵押的财产价值,在此基础上,根据相应的抵押率,可确定可发生债务的最高额。
在该额度内,贷款人可以根据需要与银行连续发生贷款业务关系,而无需另行提供新的抵押。
三、农业小企业浮动抵押贷款的风险及防范措施(一)开展浮动抵押业务的主要风险金融实务682010年第9期由于浮动抵押制度基本属性的固有缺陷以及我国现有担保法律制度的不完善,这种融资方式也存在着一定的风险,主要表现在以下几点:1.法律制度缺失,监管约束力差。
农业小企业所有人的个人和企业财产一般不易区分,考虑到我国尚未建立个人财产申报制度、个人破产制度以及各类财产监管体系,银行很难掌控企业所有人的个人财产状况,将处于非常被动不利的地位;财产浮动性导致标的物价值在抵押期间减少或流失的风险增大,银行利益难以维护;《物权法》关于浮动抵押制度的条款只有一百八十一条、一百八十九条和一百九十六条,对于浮动抵押整个制度的运行以及如何实现、债权人的权利义务都没有作出明确规定,可操作性不够。
2.抵押物评估缺乏规范标准。
浮动抵押的标的为生产设备、原材料、半成品、成品等,抵押物品种广泛。
银行在办理浮动抵押时,很难对每一种抵押物规定一个较为准确的价值评估标准,评估价格与市场脱节,容易造成估价随意性和不准确性,给银行竞争和业务扩展带来很大的负面影响,经营风险进一步加大。
3.抵押物评估缺乏规范程序。
由于各银行没有建立一个统一的、科学的浮动抵押贷款抵押物评估程序,没有建立完整的浮动抵押物评估数据库,特别是对原材料、半成品、产品等需要综合考虑市场信息、市场供求关系、抵押物本身价值和变现能力的评估,缺乏相应的技术规范,容易导致抵押物价值的高估,影响动产抵押业务的开展。
(二)浮动抵押的风险防范及措施1.从源头把关,选择最合适的抵押主体和抵押物。
首先,严格限制抵押主体。
现阶段,由于制度、措施等方面尚不成熟,可以选择与银行合作良好,具备一定的经济规模、营运业绩优良、资产负债比例合理的农业小企业作为开展浮动抵押业务的试点企业,特别是已建立过信贷关系且信誉良好的老客户,更是比较理想的合作对象;其次,选择合适的抵押物。
浮动抵押物的范围包括生产设备、原材料、半成品、产品这四种。
根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十二条的规定,包括粮食作物、油料作物、蔬菜、果树和棉花等集体土地上种植的农作物也可以作为农业小企业贷款的浮动抵押物,而非集体土地上的农作物到底属于动产还是不动产,目前尚无定论。
选择通用性、变现能力强的抵押物能够在一定程度上减少风险;最后,规范评估、及时登记。
进一步加强对参与抵押物价值评估的中介机构的资质、审查依据及评估程序进行规范和管理。
浮动抵押设定后,银行应当及时到农业小企业住所地工商行政管理部门办理抵押登记,以集体土地上种植的林木抵押的,县级以上林木主管部门为抵押登记部门,以其他农作物抵押的,应当由公证部门办理抵押登记,否则不产生对抗第三人的法律效力。
2.完善相关抵押合同,保障第一债权人的地位。
首先,制定完备统一的浮动抵押合同。
根据《物权法》第一百八十一条的规定,设立浮动抵押要有书面协议,法律不承认口头等其他形式订立的浮动抵押协议,因此,针对浮动抵押担保的特点,进一步研究和制定专门的浮动抵押合同范本就成了各银行规避风险的当务之急;其次,设定抵押限制条款。
在浮动抵押合同中规定“借款方未经贷款方同意,不得再以抵押物进行同等于或优先于本贷款的担保”,不允许抵押人再设立新的浮动抵押或其他固定担保,将此抵押合同和抵押物一并登记后,就可以使银行浮动抵押权产生了优先和排他效力;最后,充分约定抵押权实现的条件。
在浮动抵押合同条款约定上,要灵活运用《物权法》第一百九十六条第三款和第四款的兜底性规定,重点在于限制有害银行债权实现以及企业滥用财产自由处分权的情形。
3.管控配套措施,形成风险预警和控制体系。
首先,制定具体的管理制度和操作流程。