郑某诉重庆某公司劳动争议再审代理词(工资标准以及解除劳动合同的认定)-副本
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劳动关系认定代理词劳动关系⼀般是指⽤⼈单位以及劳动者两者之间的关系。
劳动者在⽤⼈单位的管理下提供有报酬的劳动⽽产⽣的权利义务关系,在⼯作中与单位的关系就是劳动关系。
这种关系基于劳动⼒⽽存在。
接下来,就跟着店铺⼩编⼀起来看看吧。
确认劳动关系代理词尊敬的仲裁员:受申请⼈Z某的委托,并经上海张太顺律师事务所的指派,代理⼈依法参加了申请⼈Z某诉被申请⼈上海***公司劳动争议⼀案的庭审,代理⼈现根据事实、法律发表代理意见,请采纳。
⼀、申请⼈与被申请⼈之间存在事实劳动关系。
⾸先,申请⼈于2011年2⽉12⽇开始在被申请⼈处从事驾驶员⼯作,并负责专职驾驶被申请⼈所有的沪*****车辆。
对于这⼀点,被申请⼈在庭审过程中也予以确认。
其次,申请⼈在2011年2⽉12⽇⼊职被申请⼈处后,被申请⼈从未与申请⼈签订书⾯劳动合同。
再次,依据《关于确⽴劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第⼆条明确规定“⽤⼈单位未与劳动者签订劳动合同,认定双⽅存在劳动关系时可参照下列凭证:(⼀)⼯资⽀付凭证或记录(职⼯⼯资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(⼆)⽤⼈单位向劳动者发放的“⼯作证”、“服务证”等能够证明⾝份的证件;(三)劳动者填写的⽤⼈单位招⼯招聘“登记表”、“报名表”等招⽤记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证⾔等。
其中,(⼀)、(三)、(四)项的有关凭证由⽤⼈单位负举证责任”。
被申请⼈并未提供相关证据予以证明,被申请⼈应当承担举证不能的法律后果。
最后,依据《关于确⽴劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第⼀条明确规定“⽤⼈单位招⽤劳动者未订⽴书⾯劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成⽴。
(⼀)⽤⼈单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(⼆)⽤⼈单位依法制定的各项劳动规章制度适⽤于劳动者,劳动者受⽤⼈单位的劳动管理,从事⽤⼈单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是⽤⼈单位业务的组成部分”。
劳动合同争议仲裁代理词范文8篇篇1尊敬的仲裁庭各位委员:根据法律的赋予,我作为申请人的代理人,有幸站在这里为我的当事人——一名遭受不公平待遇的劳动者发声。
在此,我将就本案的争议焦点,阐述我们的观点,并据此提出我们的主张。
我深知法律的神圣和公正,也明白每一位当事人所付出的信任与期待,因此我会全力以赴,以法律为准绳,为正义发声。
一、案情概述本案是关于劳动合同争议的案件。
申请人XXX公司的一名员工因劳动合同问题与公司产生争议,申请人认为公司在劳动合同的执行过程中存在违法行为,包括未按时支付工资、未提供法定福利待遇等。
在多次与公司沟通无果后,申请人向劳动仲裁委员会提出仲裁申请。
二、代理观点我方认为申请人的主张具有事实和法律依据。
首先,公司未按时支付工资的行为已经违反了《劳动合同法》的相关规定。
其次,公司未提供法定福利待遇的行为同样违法。
此外,公司在劳动合同的执行过程中还存在其他违法行为,如未经协商一致擅自变更劳动合同内容等。
这些行为已经严重侵害了申请人的合法权益。
三、法律分析1. 关于未按时支付工资的问题。
根据《劳动合同法》的相关规定,用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定,及时足额支付劳动者的工资。
本案中,公司未按时支付工资的行为已经构成违法。
2. 关于未提供法定福利待遇的问题。
根据《劳动法》等相关法律规定,用人单位应当为劳动者提供法定福利待遇。
本案中,公司未提供法定福利待遇的行为同样违法。
3. 关于未经协商一致擅自变更劳动合同内容的问题。
根据《劳动合同法》的规定,劳动合同的变更应当经双方协商一致,并采用书面形式。
本案中,公司未经协商一致擅自变更劳动合同内容的行为已经构成违法。
四、证据支持我们有充足的证据支持申请人的主张。
包括工资条、社保缴纳记录、劳动合同、公司内部通知等证据,这些证据足以证明公司的违法行为。
五、请求与主张基于以上观点和分析,我们请求仲裁庭支持申请人的主张,并作出以下裁决:1. 确认公司未按时支付工资的行为违法,并责令公司支付拖欠的工资及经济补偿;2. 确认公司未提供法定福利待遇的行为违法,并责令公司提供相应的福利待遇;3. 确认公司未经协商一致擅自变更劳动合同内容的行为违法,并责令公司按照原劳动合同继续履行;4. 责令公司承担本案的仲裁费用。
劳动合同争议仲裁代理词范文尊敬的仲裁委员会:我代表(您的姓名),作为申请人,在本案中提出以下代理词,希望贵委员会能够仔细审理并作出公正的裁决。
一、案件概述申请人(我方)与被申请人(对方)签订了一份劳动合同,约定双方从事于(工作单位)的岗位。
然而,在合同履行过程中,对方存在违约行为,导致劳动合同的正常履行受到严重影响,进而引发了本次争议。
二、争议焦点争议焦点主要包括以下几点:1.对方未按照劳动合同约定支付申请人的工资及相关福利待遇;2.对方未按照劳动合同约定提供申请人的工作环境和条件;3.对方存在不正当解雇申请人的行为。
三、事实和证据1.工资及福利待遇方面:申请人提供了与工资支付相关的银行转账记录、工资条和职工手册等证据,证明对方未按时足额支付申请人的工资,并且未提供应享受的福利待遇。
2.工作环境和条件方面:申请人提供了与工作环境和条件相关的合同、照片和证人证言等证据,证明对方未按合同约定提供申请人的工作环境和条件。
3.不正当解雇方面:申请人提供了与解雇相关的解雇通知、解雇原因的书面通知和证人证言等证据,证明对方存在不正当解雇申请人的行为。
四、法律依据1.根据《劳动法》第X条第X款,雇佣单位应当按照约定支付劳动者工资、福利待遇,并为劳动者提供良好的工作环境和条件。
对方的行为明显违反了该法律规定。
2.根据《劳动法》第X条第X款,雇佣单位不得未经劳动者书面申请或者不履行手续非法解除劳动合同,对方的解雇行为违反了该法律规定。
五、诉求及理由基于以上事实和证据,申请人提出以下诉求:1.对方应按照合同约定支付申请人的拖欠工资和相关福利待遇。
2.对方应按照合同约定提供申请人的工作环境和条件,并给予相应的补偿。
3.对方应认定解聘申请人的行为为不正当解雇,并赔偿申请人因此遭受的经济损失和精神损害。
六、法律依据作为代理人,我根据以上的事实和证据,以及相应的法律依据,请求贵委员会作出公正客观的裁决,维护申请人的合法权益,并保证劳动合同的正常履行。
劳动争议工资代理词代理词审判长:XXX的接受原告XXX的委托,就原告诉被告劳动争议纠纷一案,指派XXX律师担任其代理人。
通过刚才的庭审调查,对本案发表以下代理意见:一、根据原告提供的证据可以证实以下问题:1、原告于2009年10月18日进入被告单位工作,截止原告2014年1月离职,双方建立劳动合同时为3年6个月。
2、2009年10月18日至2014年1月30日期间未签订书面劳动合同,应为申请支付未签订书面合同的双倍工资。
3、根据XXX工资、补助标准及发放办法可以佐证原告职务为副总总裁,工资标准为年薪24万元/年,月工资为元/月。
车补为2万元/年。
话补1200元/年。
工资年薪5万元以上每月按20%发放,剩余40%年底一次性结清,车补年底发放。
结合证人证言及证明和财务挂账明细可以证实被告在2011年6月调整原告工资标准为10万元/年,自2011年6月后每月工资标准为8333元/月,并按照20%的标准计发5000元/月,未发放的40%工资为3333元/月。
4、2011年1月-12月未计发明细表1份,2012年1月-12未计发表可以证实,被告为原告已发放2011年1月至12月20%的人为,未发放2011年1月至12月20%的人为合计为元。
在被告在2011年6月调整原告人为标准为10万元/年,自2011年6月后每个月人为标准为8333元/月,并按照20%的标准计发5000元/月,未发放的40%人为为3333元/月,计元。
5、2011年1月至2012年6月原告40%的工资由财务挂账未支付。
2012年7月以后公司拖欠原告工资未发。
二、关于本案举证责任本案中,原告已提交的XXX出具的被告公司的审计报告、人为标准、铂有限公司人为、补助标准及发放实,被告公司有人为拖欠、人为放标准、人为表的究竟,被告该当提供原告签字的人为表。
但被告未提供证据证明其解除与原告的劳动合同、已结清人为的人为表等相关证据,故根据《XXX关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定:“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计较劳动者工作年限等决定而产生的劳动争议,用人单位负举证责任。
劳动合同争议仲裁代理词范文5篇篇1尊敬的仲裁庭各位委员:依据《中华人民共和国劳动法》及相关法律法规,本律师代表我方当事人就本次劳动合同争议仲裁一案,向贵庭提出如下代理词。
一、案件背景本案涉及劳动合同纠纷,具体涉及劳动合同签订、履行和解除等关键内容。
当事人双方在合同签署与后期执行过程中产生理解差异和冲突,因此引发争议。
我方当事人坚持其权益受到侵害,并寻求合理解决途径。
二、主要观点1. 关于劳动合同的签订我方认为,根据《劳动合同法》相关规定,用人单位与劳动者签订劳动合同时,应遵循公平、公正原则,明确工作内容、劳动报酬、工作时间等关键条款。
若双方对合同条款存在争议,应以法律为准绳,合理界定双方权益与义务。
2. 关于劳动合同的履行关于劳动合同履行过程,我方主张应当按照合同约定全面履行。
如用人单位未按照约定提供劳动条件、支付劳动报酬或未履行其他合同义务,则构成违约行为,应承担相应的法律责任。
3. 关于劳动合同的解除针对劳动合同解除问题,我方坚持认为,解除劳动合同时必须遵循法定程序和条件。
若用人单位违法解除劳动合同,应依法承担经济赔偿责任。
同时,劳动者在解除合同过程中也应遵守相关法律规定,不得擅自违约。
三、证据支持1. 证据一:劳动合同文本。
证明双方签订的劳动合同内容及其约定。
2. 证据二:工资单、银行转账记录等。
证明用人单位未按照约定支付劳动报酬。
3. 证据三:解除劳动合同通知书及相关文件。
证明用人单位解除合同的程序及是否合法。
4. 证据四:通讯记录、电子邮件等。
证明双方就合同履行过程中的沟通情况,以及存在的争议点。
四、法律适用根据《中华人民共和国劳动法》及相关法律法规,结合本案实际情况,我方主张在仲裁过程中应遵循以下法律规定:1. 《劳动合同法》关于合同签订、履行和解除的相关规定;2. 相关劳动法规关于劳动争议处理的规定;3. 相关司法解释关于劳动合同纠纷的解读。
五、结论综上所述,我方认为当事人双方在劳动合同签订、履行和解除过程中存在争议,且用人单位存在违约行为。
劳动纠纷代理词范文# 劳动纠纷代理词。
尊敬的仲裁员:您好!我是[劳动者姓名]在本次劳动纠纷案件中的代理人。
今天站在这里,就像要把一个被揉得皱巴巴的故事捋直了给大家看一样。
咱们来看看这个事儿的开头。
我的当事人[劳动者姓名]那可是怀着满腔热血进入[公司名称]工作的,就像一个即将踏上冒险之旅的勇士,满心期待着在这个公司大展拳脚,闯出一片天地。
可是呢,谁能想到,这一路是坑坑洼洼,充满了波折。
从劳动合同说起吧。
这合同啊,就像是一场游戏的规则手册。
公司在里面设了不少让人迷糊的条款,就像游戏里那些隐藏的陷阱。
比如说工作时间,合同上写得模模糊糊,导致我的当事人经常被要求加班,而且加班还没有合理的报酬。
这就好比让一个人干活,却不给足饭吃,这哪行呢?我的当事人就像一头老黄牛,任劳任怨地干着,可是公司不能把这当成理所当然啊。
再说说工资待遇这一块。
工资对于劳动者来说,那可是实实在在的生活保障,就像我们每天都要吃的米饭一样重要。
公司呢,总是以各种莫名其妙的理由克扣工资。
一会儿说这个任务没完成好,可是这个任务的标准就像个橡皮筋,可松可紧,全凭公司说了算。
这就像一个裁判在比赛的时候,一会儿改这个规则,一会儿改那个规则,让运动员怎么玩?我的当事人感觉自己就像是在迷雾中奔跑,完全不知道自己到底该怎么做才能拿到应得的报酬。
还有工作环境,那简直就是一个“战场”,但不是那种充满斗志的好战场,而是一个让人身心疲惫的“烂摊子”。
设备陈旧、空间狭小,而且安全隐患就像隐藏在草丛里的蛇,随时可能冒出来咬一口。
我的当事人每天在这样的环境里工作,提心吊胆的,就像走在钢丝上一样。
公司却对这些问题视而不见,就像一个粗心的房东,只知道收房租,却不管房子破成什么样。
咱们再聊聊辞退这件事。
公司辞退我的当事人就像扔掉一个用旧了的工具一样,随随便便,没有任何合理合法的理由。
这就好比你在路上走着走着,突然有人把你推到一边,还说你不应该在这里走,可是你明明走的是正道啊。
劳动合同争议仲裁代理词范文7篇篇1尊敬的仲裁庭各位委员:根据法律的赋予,作为劳动者的代理人,我有幸站在这里为维护劳动者的合法权益发声。
今天,我将围绕劳动合同争议的主要问题进行陈述,并对此提出相应的法律依据和观点。
在陈述之前,我要强调的是,本案的争议焦点关乎劳动者的基本权益和劳动关系的和谐稳定,其重要性不容忽视。
一、案件背景概述本案涉及劳动合同争议,主要围绕劳动合同的内容、履行以及解除等方面展开。
劳动者与用人单位之间的纠纷涉及劳动者的工作权益和利益分配问题,对于劳动者的生活和工作具有重大影响。
在此,我代表劳动者提出主张,并请求仲裁庭公正审理。
二、代理观点1. 关于劳动合同的签订与履行问题。
我们认为,用人单位应当遵守国家法律法规,严格按照劳动合同约定履行义务。
本案中,用人单位在合同签订和履行过程中存在违约行为,如未按时支付工资、未提供必要的劳动条件等。
根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定,用人单位应当诚实守信、履行劳动合同约定的义务。
因此,用人单位应当承担相应的法律责任。
2. 关于劳动合同解除问题。
我们认为,用人单位在解除劳动合同时应当遵循法定程序和条件。
本案中,用人单位在解除劳动合同时存在违法行为,如未提前通知劳动者、未支付经济补偿等。
根据《中华人民共和国劳动法》的相关规定,劳动合同的解除应当符合法定条件和程序。
用人单位的行为已经侵犯了劳动者的合法权益,应当承担法律责任。
三、证据及法律依据1. 证据:我们将提供与劳动合同签订、履行和解除相关的证据,包括劳动合同文本、工资支付记录、工作记录等。
这些证据将证明用人单位的违约行为以及劳动者的合法权益受到侵害的事实。
2. 法律依据:《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动法》等相关法律法规将作为本案审理的法律依据。
我们将引用相关法条来支持我们的观点和主张。
四、结论与请求综上所述,我们认为用人单位在劳动合同签订、履行和解除过程中存在违法行为,已经侵犯了劳动者的合法权益。
劳动合同争议仲裁代理词范文5篇第1篇示例:劳动合同争议是工作中常见的问题,很多时候员工与雇主之间会因为合同内容的不明确或者解释不一致而产生分歧。
在这种情况下,双方可能会选择通过仲裁来解决争议,而争议仲裁代理人则是为双方提供法律咨询和帮助达成共识的专业人士。
在劳动合同争议仲裁中,代理人需要展示出自己的专业性和良好的谈判技巧,同时要充分了解劳动法律法规和相关政策,以便为双方提供准确的法律解释和建议。
下面是一份关于劳动合同争议仲裁代理词的范文,供参考。
在劳动合同争议仲裁中,我要强调的是要以公平、公正和诚信为原则,绝不偏袒任何一方。
我会秉持中立立场,客观地分析双方的主张和证据,并在法律框架下提供专业的意见和建议。
作为争议仲裁代理人,我会充分尊重双方的权利和利益,并通过充分的沟通和协商,尽量寻求双方的共识和解决方案。
我相信只有在双方都感到公平和满意的情况下,才能真正解决劳动合同争议。
我会在案件审理过程中保持高效和敏锐的工作态度,及时处理双方提出的问题和准备必要的文件和证据。
我也会保护双方的隐私权,绝不泄露任何个人信息或敏感信息。
我希望双方能够在争议仲裁的过程中保持理性和冷静,以达成双方都能接受的解决方案。
我相信通过双方的努力和合作,可以找到解决劳动合同争议的最佳途径。
第2篇示例:劳动合同争议仲裁代理词尊敬的仲裁委员会:我是某某公司的法律顾问代表,特此代表公司提出关于劳动合同争议的仲裁请求。
根据相关法律规定,劳动合同是劳动者与用人单位之间约定劳动关系的书面协议,是保障劳动双方合法权益的基础。
由于各种原因,劳动合同争议时有发生。
在这种情况下,劳动者与用人单位需通过协商、调解、仲裁等方式解决纠纷,保障双方的合法权益。
公司与员工之间的劳动合同纠纷起因于某某员工的加班问题。
根据劳动合同规定,员工在特殊情况下需要加班时,需提前向公司主管部门请示,公司同意后方可加班,并按规定支付加班工资。
某某员工未经公司同意擅自加班,并要求公司支付加班费用。
劳动合同争议仲裁代理词范文7篇篇1尊敬的仲裁庭各位委员:您好!作为申请方的法律顾问,本人受XXX劳动者的委托,就其与被XX公司间的劳动合同争议事宜参与本次仲裁活动,代表申请人表达立场并提供相应的法律意见。
现在我就本次劳动合同争议案的要点与疑点发表如下代理词。
一、基本情况概述本案申请人与被诉公司签署的劳动合同发生争议。
双方主要分歧在于合同解除的原因及是否存在未支付薪资等事宜上。
为查明事实,代理我方在此进行简明扼要的事实陈述和论据支撑。
二、申请人在本案中的事实与证据分析关于申请人在工作期间为公司所作的贡献、遭遇的不公平待遇以及合同解除的合法性等问题,我方已收集并整理了大量证据。
包括但不限于工资单、工作记录、邮件通讯记录等书面和电子证据。
通过详细的证据链条分析,我们明确了案件的主要争议点并证实了申请人合法权益的损害。
我方坚持认为,申请人在工作中表现良好,不存在任何违反公司规定的情形,公司的单方面解除合同行为违法。
同时,对于拖欠工资的问题,我方也提供了充分的证据支持。
三、法律适用与责任分析根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规的规定,用人单位不得无故解除劳动合同,若存在违反法律的情况需承担相应的法律责任。
被诉公司在未依法告知的前提下擅自解除劳动合同已违反法律精神,构成对申请人合法权益的侵害。
结合申请人在工作岗位上所担任的职务及其绩效成果分析来看,解除行为的依据不充分,在现行法律规定下并不具备合法性。
同时,关于未支付的薪资问题,我方认为公司应依法支付所有应得的劳动报酬。
四、具体诉求的法律支持理由与依据代理人:(签名)日期:XXXX年XX月XX日篇2尊敬的仲裁庭各位委员:依据《中华人民共和国劳动法》及相关法律法规,本律师代表我方当事人,就此次劳动合同争议仲裁一案,向贵庭提出如下代理词。
一、案件背景概述本案涉及劳动合同纠纷,具体涉及劳动合同签订、履行及解除过程中的相关问题。
我方当事人(劳动者)与原用人单位在劳动合同签订、工资待遇、工作时间、工作条件等方面存在争议。
劳动合同争议仲裁代理词范文尊敬的仲裁庭各位委员:根据法律的授权,我代表我方当事人,就本次劳动合同争议仲裁,向您阐述我方观点并提交相关证据。
我方代理词内容如下:一、案件背景概述本次劳动合同争议涉及的主要事项为劳动合同解除、工资支付、经济补偿等问题。
我方当事人与雇主之间的劳动合同纠纷,经过多次协商未能达成一致意见,故申请仲裁解决。
二、主要观点及理由1. 关于劳动合同解除的问题:我方认为,雇主在未给予合理理由和程序的情况下,单方面解除劳动合同,违反了劳动合同法的规定。
我方当事人已尽职责完成工作任务,并无违反公司规章制度或劳动合同的约定。
因此,雇主应依法承担违约责任。
2. 关于工资支付的问题:我方当事人自入职以来,一直为公司尽职尽责工作。
然而,雇主未能按时足额支付工资,违反了劳动法关于工资支付的规定。
我方要求雇主立即支付拖欠的工资及相应的经济补偿。
3. 关于经济补偿的问题:根据劳动合同法及相关法律法规的规定,雇主在解除劳动合同的情况下,应给予劳动者相应的经济补偿。
然而,雇主并未按照法律规定给予我方当事人应有的经济补偿。
因此,我方要求雇主依法支付经济补偿。
三、证据支持1. 劳动合同及相关文件:证明双方之间的劳动关系及约定的权利义务。
2. 工资支付记录:证明雇主未按时足额支付工资的事实。
3. 解除劳动合同通知:证明雇主单方面解除劳动合同的事实。
4. 劳动仲裁申请书及证据清单:证明我方已向劳动仲裁机构提出仲裁申请及相关证据。
四、法律适用本案应依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规的规定进行裁决。
根据法律规定,雇主在劳动合同解除、工资支付、经济补偿等方面存在违法行为,应依法承担相应责任。
五、结论综上所述,我方认为雇主的行为违反了劳动合同法的规定,给我方当事人造成了经济损失。
因此,我方请求仲裁庭依法裁决:1. 确认雇主单方面解除劳动合同违法,继续履行劳动合同或支付相应经济补偿;2. 立即支付拖欠的工资及相应的经济补偿;3. 承担本案的仲裁费用。
郑某诉重庆某(集团)有限公司
劳动争议纠纷案再审代理词
尊敬的审判长、审判员:
作为再审申请人郑某的代理人, 现针对二审维持一审判决,依据相关事实及法律,发表如下代理意见。
一、二审未能合理确定申请人工资,导致停工留薪期计算有误
二审查明申请人在被申请人处上班19 天,共获工资1450 元。
二审认为,不足一个月工资,按标准工作时制度计算,据此推算1450/19
*21.75=1659.87 元。
又据《工伤保险条例》第64 条之规定,受伤者工资低于统筹地区职工平均工资的60% 的,工伤保险待遇计算中受伤者工资应按统筹地区职工平均工资的60% 计算,因此最终确定2002 元/ 月。
如此确定明显有违基本事实,且适用法律错误。
首先,推算未考虑到申请人最初未能熟练掌握技能方面的因素,同时又仅仅依据19 天进行估算以偏概全。
其次,按照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发(2008 )3 号规定,根据每月实发工资再按照月计薪天数21.75 天折算日工资、小时工资。
表明月计薪天数的作用在于根据实际工资折算日工资以及小时工资,而非用于估
算每月工资。
否则,就会出现约定每天200 元工资,上班三十天,工资按200*21.75 元计算的荒谬。
第三,二审依据《工伤保险条例》第64 条,也系适用法律错误,因为适用此条文的前提是受伤者实际所获工资,而非估算工资。
按照重庆市劳动和社会保障局《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》(社办发[2007 : 273号)第一条规定:“•… 双方在计算工伤待遇时就该自然人的本人工资标准发生争议的,仲裁委员会首先应当根据证据来确认其工资标准,无充分有效证据予以证明的,可以按照该自然人受伤时我市上一年度职工平均工资标准来确认其本人工资。
”虽然该条款针对建筑行业而言,但是代理人认为,其他行业工伤职工在计算自己的工伤保险待遇时,就工资标准与用人单位发生争议,可以参照适用该规定,以体现公平原则和对劳动者的保护。
二审虽按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》之规定,确定申请人停工留薪期应为6 个月,但未按照前述确定的月工资数额计算,因此二审判决停工留薪期工资数额有误。
二、二审未能依照事实认定违法解除劳动合同,导致对于违法解除劳动合同的经济赔偿金和失业保险待遇损失不予支持二审认为申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金,没有举示相应的证据予以证实,只有被申请人口头提
出解除劳动关系。
代理人认为,一是不能认为只有书面解除通知才能证明解除事实。
申请人索要书面通知未果不能成为被申请人企图通过口头解雇来规避法律责
任的借口。
二是举证责任的分配应当公平合理,本案由解除劳动合同必生争议,应由用人单位承担举证责任。
《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条都规定,在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等发生争议的,应当由用人单位承担举证责任。
本案中,既然被申请人不能提供没有解除劳动关系的证据,如继续给申请人支付工资、缴纳社会保险,也没有提供其要求来单位限期上班的证据,也没有的解除劳动关系的通知,则不能认定是申请人主动离职,而应当认定是单位口头违法解聘,由此,被申请人应当承担相应的法律责任。
三是退一万步说,即使应由申请人承担举证责任,申请人也已举示了相关证据证实。
申请人在二审庭审中不仅作了充分的陈述,同时提交了录音光盘证据,证实申请人多次要求返回工作岗位继续工作,但均被分厂厂长勒令严禁进入厂区。
由于分厂厂长的特殊身份,其行为应视为代表公司履行职务,结合其后进行工资结算的事实,单位也未能为申请人依法全额缴纳社会保险,申
请人未能到公司上班,应认定公司已解除劳动合同。
由于双方劳动合同未到期,被申请人提前解除劳动合同的行为构成违法解除。
根据《劳动合同法》第87 条之规定,用人单位违法解除或终止劳动合同的,应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
因此,申
请人主张违法解除劳动合同的经济赔偿金,有理有据。
二审同时以双方之间的劳动关系未解除为由,判令不予支持失业保险待遇损失,明显有误,理由前已阐述,不再重复。
综上所述,二审判决未能合理确定申请人工资,导致停工留薪期计算有误,同时未能依照事实认定违法解除劳动合同,导致对于违法解除劳动合同的经济赔偿金和失业保险待遇损失不予支持,恳请二审依法改判,充分维护申请人合法权益。
重庆市法律援助中心律师盛红斌
二◦一八年十二月十八日
九歌•湘君屈原朗诵:路英
君不行兮夷犹,蹇谁留兮中洲。
美要眇兮宜修,沛吾乘兮桂舟。
令沅湘兮无波,使江水兮安流。
望夫君兮未来,吹参差兮谁思。
驾飞龙兮北征,邅吾道兮洞庭。
薜荔柏兮蕙绸,荪桡兮兰旌。
望涔阳兮极浦,横大江兮扬灵。
扬灵兮未极,女婵媛兮为余太息。
横流涕兮潺湲,隐思君兮陫侧。
桂棹兮兰枻,斫冰兮积雪。
采薜荔兮水中,搴芙蓉兮木末。
心不同兮媒劳,恩不甚兮轻绝。
她含着笑,用手掏着猪吃的麦糟,
为了他,走到她的身边叫一声"妈",大堰河,把他画的大红大绿的关云长贴在灶边的墙上,
大堰河,会对她的邻居夸口赞美她的乳儿;大堰河曾做了一个不能对人说的梦:在梦里,她吃着她的乳儿的婚酒,坐在辉煌的结彩的堂上,
而她的娇美的媳妇亲切的叫她“婆婆”
大堰河,已死了,
她死时,乳儿不在她的旁侧。
大堰河,含泪的去了!
同着四十几年的人世生活的凌侮,
冋着数不尽的奴隶的凄苦,
冋着四块钱的棺材和几束稻草,
同着几尺长方的埋棺材的土地,
冋着一手把的纸钱的灰,
大堰河,她含泪的去了。
这是大堰河所不知道的:
她的醉酒的丈夫已死去,
大儿做了土匪,J
第二个死在炮火的烟里,
第三,第四,第五
而我,我是在写着给予这不公道的世界的咒语。
当我经了长长的飘泊回到故土时,
在山腰里,田野上,
兄弟们碰见时,是比六七年
鸟次兮屋上,水周兮堂下。
捐余玦兮江中,遗余佩兮澧浦。
采芳洲兮杜若,将以遗兮下女。
时不可兮再得,聊逍遥兮容与。
注释
①湘君:湘水之神,男性。
一说即巡视南方时死于苍梧的舜。
②君:指湘君。
夷犹:迟疑不决。
③蹇(jian3简):发语词。
洲:水中陆地。
④要眇(miao3秒):美好的样子。
宜修:恰到好处的修饰。
⑤沛:水大而急。
桂舟:桂木制成的船。
⑥沅湘:沅水和湘水,都在湖南。
无波:不起波浪。
⑦夫:语助词。
⑧参差:高低错落不齐,此指排箫,相传为舜所造。
⑨飞龙:雕有龙形的船只。
北征:北行。
⑩邅(zhan1沾):转变。
洞庭:洞庭湖。
(11)薜荔:蔓生香草。
柏(bo2伯):通“箔”,帘子。
蕙:香草名。
绸:帷帐。
(12)荪:香草,即石菖蒲。
桡(rao2饶):短桨。
兰:兰草:旌:旗杆顶上的饰物。
(13)涔(cen2岑)阳:在涔水北岸,洞庭湖西北。
极浦:遥远的水边。
(25) 翩翩:轻盈快疾的样子。
(26) 交:交往。
(27) 期:相约。
不闲:没有空闲。
(28) 鼂(zhaol招):同“朝”,早晨。
骋骛(wu4务):急行。
皋:水旁高地。
(29) 弭(mi3米):停止。
节:策,马鞭。
渚:水边。
(30) 次:止息。
(31)周:周流。
(32) 捐:抛弃。
玦(jue1决):环形玉佩。
(33) 遗(yi2仪):留下。
佩:佩饰。
醴(li3里):澧水,在湖南,流入洞庭湖。
(34) 芳洲:水中的芳草地。
杜若:香草名。
(35) 遗(wei4味):赠予。
下女:指身边侍女。
(36) 聊:暂且。
容与:舒缓放松的样子。