秦皇岛律师:借款借贷合同纠纷成功代理词
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2024年借贷合同纠纷代理词依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定,本代理人接受当事人委托,担任本案当事人贾楠的诉讼代理人。
在仔细审阅案卷材料、全面调查事实的基础上,本人参加了庭审,对案件情况有了深入的了解。
现根据法律和事实,提出以下代理意见,敬请合议庭在审理过程中予以考量:本案的核心争议焦点在于被告是否已将借款____万元归还给原告。
原告提供的证据一、证据二、证据三充分证明了原告与被告之间存在合法有效的借贷关系,且原告已就借贷事实提供了充足证据。
相对而言,被告所提交的“收条”存在客观性、真实性及合法性方面的瑕疵。
一、从还款能力角度分析,被告并无还款能力,短期内还款显然与常理不符。
被告未能就还款方式、时间、地点以及还款转账单等关键信息提供证据,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,被告应承担举证不能的不利后果。
二、从“收条”的一般书写习惯来看,该“收条”存在明显不规范之处,除签名外,其余内容均为被告笔迹,且未注明具体还款日期,存在涂鸦,不符合一般收据的书写习惯。
被告与原告曾共同生活,伪造带有原告签名的“收条”条件便利。
因此,该“收条”不足以证明被告已还款,应由被告承担举证不能的不利后果。
三、被告提供的证人证言存在证明力不足的问题。
即便“收条”具有真实性,仅凭此不足以证明还款事实的存在。
证人证言因证人系被告的好友,且不能提供其他与借款事实相关的证据,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条,该证言不能单独作为认定案件事实的依据。
综合以上分析,原告提供的证据更为客观、充分、确实,证明力明显大于被告提供的证据。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条第一款,合议庭应认定原告提供的证据,并以此为依据,判决被告归还原告____万元借款。
为此,本代理人恳请合议庭充分考虑以上意见,公正判决,以维护当事人的合法权益。
诉讼代理人:王艳燕____年____月____日2024年借贷合同纠纷代理词(二)本律师事务所依据法律规定,接受当事人魏某的委托,指派我们担任其在与孙某借贷纠纷一案中的一审诉讼代理人。
借贷合同纠纷代理词案件简介本案是一起借贷合同纠纷,原告为借款人,被告为出借人。
原告和被告于XX年XX月签订了一份借款合同,约定了利率、借款期限以及还款方式等。
然而在合同履行期间,由于各种原因,原告未能按时还款,被告因此提起了诉讼,要求原告履行还款义务并支付利息和违约金。
代理词主张一、合同约定存在违反法律法规的情况根据《合同法》第十八条规定:“合同自愿原则是法律规定的基本原则,当事人的权利和义务由其自愿形成的合同确定。
”但是,根据《中华人民共和国利率法》第十条规定:“在未经中国人民银行批准的情况下,任何单位和个人不得以任何形式收取高于法定利率标准的利息。
”根据本案合同约定的利率和罚息标准,明显高于法定利率标准,因此合同中的相关条款应当被认定为违反法律法规的无效条款。
二、双方未以书面形式约定还款方式根据《合同法》第六十五条规定:“当事人没有约定还款期限的,债务人可以随时履行;债权人可以随时请求履行,但应当给予债务人适当的通知期,除非债权人已经提前支付或者债务人提前履行。
”而本案合同中没有明确约定还款方式,因此被告不能要求原告在本合同约定的还款方式下履行还款义务。
双方之间并未明确约定利息和罚息的计算方式及金额,也未约定相关的非履行损失赔偿方式及标准。
三、双方仅存在口头约定,缺乏明确的行为表现根据《中华人民共和国合同法》第八十二条规定:“当事人一方不履行合同义务,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。
”但是,本案中双方并未在书面合同中明确约定相关还款期限和还款方式,而仅存在口头约定。
这样的口头约定无法体现双方真实意思,也容易导致争议和纠纷。
双方如果没有明确的行为表现证明其共同意思,则不能构成有效的借款合同关系。
四、被告应承担过错责任根据《中华人民共和国合同法》第一百五十条规定:“当事人之间的借款合同关系发生争议,一方当事人承担过错责任的,应当承担赔偿责任。
”但是,在本案中,由于双方未明确约定还款期限和还款方式,且被告未提供充分确凿的证据证明与原告存在书面合同,被告在借款之初应当就明确告知原告贷款用途而未履行告知义务,导致借贷行为存在违法情形和法律风险。
借款合同纠纷案件的代理词尊敬的法官:我作为原告代理律师,谨代表原告向贵庭提交关于借款合同纠纷案件的辩词。
本诉讼案件是围绕一份借款合同展开的,在此我将详细陈述我方的观点及证据,以期为原告争取合法权益。
首先,我将廓清本案的事实。
根据原告提供的证据及合同条款,被告借款人向原告出借数额巨大的借款,并签署了具有法律效力的借款合同,双方约定了明确的借款金额、利息、还款期限以及其他相关条款。
然而,被告至今未能按照合同约定进行还款,严重侵害了原告的合法权益和财产安全。
接下来,我将就本案应适用的法律进行阐述。
根据《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定,当事人订立的合同应当按照诚实信用原则履行,当事人不得以合同内容不明确为由抗辩。
同时,本案涉及到的借款合同属于民事合同,应适用《中华人民共和国合同法》的相关规定。
我方有力的证据显示,原告提供了借款合同正本及其复印件、借条、以及相关的转账记录,证实了借款事实的真实性和金额的准确性。
此外,根据手机通信记录以及第三方证人证言,可以证实被告曾多次承认欠款并承诺按照合同约定进行偿还。
如此丰富的证据材料,明确证明了被告存在欠款事实以及其对此事实的知晓。
基于以上的陈述,我方认为原告有充分的理由要求法庭判令被告按照合同约定进行偿还,并支付滞纳金等违约金。
同时,基于《中华人民共和国合同法》中的有关规定,原告还有权要求被告承担违约责任,并支付逾期利息,以保护原告合法权益。
以上是我方的辩解及立场陈述。
我们强烈请求法庭能公正、公平地审理此案,依法判决,还原合同的真实意愿,保护原告的合法权益。
谢谢法庭!原告代理律师附件:证据目录1. 借款合同正本及其复印件2. 借条及转账记录3. 手机通信记录4. 第三方证人证言。
欠款合同纠纷代理词5篇篇1尊敬的审判长、审判员:根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,我受XXX的委托,担任其代理人,参与处理与XXX之间的欠款合同纠纷。
首先,我要明确表达我的立场和观点。
我认为,XXX与XXX之间的欠款合同纠纷,事实清楚、证据确凿,应依法予以支持。
接下来,我将从以下几个方面进行详细阐述。
一、合同基本情况XXX与XXX于XXXX年XX月XX日签订了《欠款合同》,约定XXX向XXX提供借款,期限为XX个月,利率为XX%。
同时,双方还约定了还款方式、违约责任等相关条款。
该合同是双方自愿签订的,具有法律效力。
二、合同履行情况合同签订后,XXX按照约定向XXX提供了借款。
然而,在合同履行过程中,XXX未能按照约定的还款方式和时间进行还款,存在严重的违约行为。
XXX的违约行为给XXX造成了严重的经济损失和困难。
三、欠款金额及计算方式根据合同约定及实际履行情况,经过双方核对确认,截止目前,XXX尚欠XXX本金人民币XX元,利息人民币XX元,合计人民币XX 元。
该欠款金额已经扣除XXX已经支付的款项。
四、违约责任根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担违约责任。
本案中,XXX未能按照合同约定履行还款义务,存在违约行为,应当承担相应的违约责任。
具体违约责任包括但不限于:1. 支付利息的违约责任;2. 赔偿损失的违约责任;3. 其他因违约行为所造成的损失。
五、证据材料为证明上述事实和主张,我提交了以下证据材料:1. 合同原件及复印件;2. 转账记录原件及复印件;3. 聊天记录原件及复印件;4. 其他相关证明材料。
六、诉讼请求基于以上事实和证据,我提出以下诉讼请求:1. 请求法院判令XXX向XXX支付欠款本金人民币XX元;2. 请求法院判令XXX向XXX支付利息人民币XX元;3. 请求法院判令XXX向XXX支付违约金人民币XX元;4. 请求法院判令XXX承担本案的诉讼费用。
有关借款合同纠纷代理词的参考范本引言一、案件背景介绍二、事实与理由陈述1.借款金额的确定:根据正式借款合同,原告与被告达成协议借款金额为X万元;原告在约定时间内按合同规定向被告支付了全部借款金额;然而,被告却以各种理由拒绝返还借款。
2.借款利息的约定:双方在借款合同中明确约定了利息计算方式和利率,约定了被告应按时支付利息;然而,被告未按约定时间和金额支付借款利息,严重违反合同约定。
3.违约责任的划分:根据借款合同的约定,被告应对合同约定的违约责任承担相应责任;原告多次书面催收要求被告按时履行还款义务,但被告以各种理由拒绝履行,对原告造成了经济损失。
4.法律依据和法律责任:根据《合同法》第X条规定,借款合同是一种特殊的合同关系,受合同法规定的保护;被告明知自己违约履行合同义务,不支付借款本金和利息,造成原告经济损失,应承担法律责任。
•要求法庭判令被告立即归还借款本金X万元;•要求法庭判令被告支付借款利息,利息按合同约定计算;•要求法庭判令被告支付借款合同履行过程中造成的其他损失;•要求法庭判令被告承担本案的诉讼费用。
三、证据陈述四、法律分析与裁量依据五、代理人陈述与代理意见1.代理人陈述:本代理人经过调查研究和证据搜集工作,对案件事实做了详细了解,并提供了充分的证据来支持原告的诉讼请求。
本代理人认为原告的诉讼请求有法律依据和事实依据,请求法庭予以支持。
2.代理意见:本代理人建议法庭依据借款合同的约定及相关法律法规,判决被告立即归还借款本金和利息,并承担由违约行为造成的其他损失。
六、案件后续措施本代理人建议根据法庭判决的结果,对被告进行执行,追究其违约行为的法律责任,并根据具体情况采取后续措施,以维护原告的合法权益。
结论根据上述事实、证据和法律依据,以及本代理人的陈述与代理意见,请求法庭对本案做出有利于原告的判决,维护原告的合法权益。
借款合同代理词范文尊敬的审判员:您好!今天我作为[委托人姓名]在这起借款合同纠纷案件中的代理人,站在这里想和您唠唠这个事儿。
咱先说说这个借款合同是怎么来的吧。
就像两个人搭伙做买卖,一个说手头紧,需要钱来周转一下,另一个觉得这人平时挺靠谱的,就说行,那我借你。
这就有了这个借款合同的开头。
我的当事人,也就是出借方,那可是出于好心。
在合同里明明白白地写着借款的金额、还款日期还有利息这些事儿。
这就好比两个人约定好了,你拿我的东西用,什么时候还,还的时候给我多少好处费。
这些条款就像是大家共同遵守的游戏规则。
再看看被告这边,到了还款日期,就开始各种推三阻四。
这就不地道了啊。
合同可不是写着玩的,那是有法律效力的。
就像咱们答应了别人的事儿,就得做到,不能像小孩子过家家一样,说变卦就变卦。
从证据方面来看,我们提交的借款合同那是白纸黑字,清清楚楚。
上面有双方的签字,这就相当于双方都认可了这个事儿。
而且,我们还有转账记录,这就好比是钱从一个口袋到另一个口袋的证据。
这就像是一个人给另一个人送东西,沿途都有摄像头拍着,明明白白的路径。
被告可能会找出一些莫名其妙的理由,比如说什么自己当时是被逼迫签的合同之类的。
这简直就是无稽之谈。
当时签合同的时候,那可是在正常的环境下,双方都是神志清醒的。
要是被逼迫,当时为什么不报警呢?这就好比一个人吃了饭,然后说自己是被强迫吃的,但是当时却啥也没做来反抗,这不是很可笑吗?我的当事人把钱借给被告,那是对被告的信任,现在被告这种不还钱的行为,不仅伤害了我当事人的感情,也破坏了社会的诚信体系。
咱们这个社会就像一个大的互助社区,大家都要讲信用。
如果都像被告这样,那以后谁还敢借钱给别人呢?所以,尊敬的审判员,根据事实和证据,根据借款合同的约定,被告必须要承担起还款的责任,包括本金、利息以及因为逾期还款给我当事人造成的其他损失。
这就像欠债还钱,天经地义一样简单。
希望您能明察秋毫,给我的当事人一个公正的判决。
欠款合同纠纷代理词8篇篇1尊敬的审判长、审判员:根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,我受本案原告XXX的委托,担任其代理人,参与本案的诉讼活动。
在庭审前,我已经仔细研究了本案的相关证据和材料,对案件的事实和法律依据有了清晰的认识。
现在,我将代表原告,就欠款合同纠纷一事,发表如下代理词:一、案件基本情况本案原告XXX,与被告XXX之间存在一笔未结的欠款。
经过多次催讨,被告始终未能履行还款义务,导致原告遭受了一定的经济损失。
为此,原告向我寻求法律帮助,要求通过法律途径解决欠款纠纷。
二、欠款事实及法律依据经过调查,我们确认被告XXX确实存在欠款行为。
根据原告提供的证据,被告在XXX时间向原借款,并承诺在XXXX年XX月XX日前还清。
然而,截至起诉之日,被告仍未履行还款义务。
根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,被告的行为已经构成了违约行为,应当承担相应的法律责任。
三、诉讼请求及依据基于以上事实和法律依据,我们向原告提出以下诉讼请求:1. 请求法院判令被告XXX立即偿还欠款本金及相应利息;2. 请求法院判令被告承担本案的诉讼费用。
四、证据及质证意见在庭审中,我们将提供以下证据以支持我们的主张:1. 借款协议:证明原、被告之间的借贷关系及还款期限;2. 转账记录:证明原告已经向被告提供了借款;3. 催讨记录:证明原告曾多次向被告催讨欠款;4. 利息计算表:证明被告未按时还款给原告造成的利息损失。
同时,我们将对对方提供的证据进行认真质证,并发表如下质证意见:五、辩论意见及法律依据针对本案的争议焦点,我们发表如下辩论意见:首先,我们认为被告的行为已经构成了违约行为。
根据《中华人民共和国民法典》第XXX条的规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
”因此,被告应当承担相应的法律责任。
其次,关于欠款本金和利息的计算问题,我们认为应当依据双方签订的借款协议及相关法律法规进行计算。
借款合同纠纷代理词范文尊敬的审判长、审判员:我是[原告/被告]方的代理人,今天非常荣幸能够站在这里,为我的当事人在这个借款合同纠纷案件中发表代理意见。
咱们先来说说这个案子的基本情况吧。
就像两个人搭伙做生意,一个人出了钱,另一个人答应啥时候还,结果到了日子,钱没回来,这就闹起了别扭,这就是咱们这个借款合同纠纷的简单版故事。
首先呢,我要讲讲借款合同的成立。
这合同可不是随随便便就能成立的,就好比盖房子,得有地基有砖头。
在这个案子里,我的当事人和对方之间是明明白白地达成了借款的意向的。
我们有借条,借条上清楚地写着借款的金额、借款的日期,还有还款的日期。
这借条啊,就像是双方之间的一个小约定书,它可不是一张废纸,那可是借款合同成立的关键证据呢。
对方要是想说这个借款合同不成立,那可就像想把煮熟的鸭子说飞了一样难。
比如说,[如果有具体事实补充,例如对方声称是开玩笑写的借条等情况,进行反驳],这种借口就像是小孩子不想上学编的理由一样不靠谱。
这借款合同是双方真实意思的表示,没有任何欺诈、胁迫的情况,就像两个人公平地做买卖一样,所以这合同的成立是板上钉钉的事儿。
再来说说借款的交付。
钱这个东西啊,它不是凭空就能产生借款关系的,得真的从一个人的口袋到了另一个人的口袋才行。
在咱们这个案子里,我的当事人可是有充分的证据证明钱已经交付给对方了。
[详细说明交付方式,如银行转账,提供转账记录,说明转账时间、金额与借条相符;如果是现金交付,有无证人等]这就好比你去商店买东西,你付了钱,老板才会把东西给你,这是一个道理。
对方要是想抵赖说没收到钱,那就是睁着眼睛说瞎话。
这就好比一个人吃了饭,却不想付账,还说自己没吃一样,这种事情怎么能说得过去呢?接下来,咱们谈谈还款的问题。
按照借款合同的约定,对方早就应该还钱了。
可是到现在,钱还没到账。
我的当事人一直在耐心等待,就像等待一颗种子发芽一样,可是等了这么久,啥都没等到。
对方却像个没事儿人一样,这可不行啊。
千里之行,始于足下。
借款合同纠纷代理词尊敬的法官:我作为被告的代理律师,就本案借款合同纠纷一案向贵庭提出如下代理词。
首先,我们认为原告在起诉之前,未经合理催告,未尽到举证责任。
根据借款合同的约定,原告在放贷之前并未进行合理的催告,要求被告在规定时间内归还借款。
根据《借款合同法》的规定,借款人在借款合同到期之前有义务催告借款人归还借款。
但原告在本案中并未提供任何相关的证据证明他已经发出了催告通知。
因此,原告未尽到举证责任,导致我们无法判断借款合同是否已经到期。
其次,被告在借款合同到期前已经进行了部分归还。
根据合同的约定,被告在借款合同到期前已经归还了部分借款。
根据法律规定,借款人在借款合同到期前已经归还了部分借款,应当视为履行了借款合同的约定,不应被追究违约责任。
在本案中,被告已经归还了一部分借款,因此我们认为被告已经履行了借款合同的约定。
最后,我们认为原告的索赔金额过高,不符合实际情况。
根据合同的约定,借款合同到期后,借款人应当按照约定的利率支付利息。
原告在本案中要求被告支付高额的利息和违约金,但这些要求并未合理且不符合市场实际。
根据市场利率和合同约定的利率,我们认为原告的索赔金额过高,并不符合实际情况。
因此,我们认为原告未经合理催告,未尽到举证责任;被告已经归还了部分借款;原告的索赔金额过高。
基于以上理由,我们请求贵庭判决驳回原告的诉讼请求。
第1页/共2页锲而不舍,金石可镂。
特此申请。
代理人:XX律师日期:XXXX年XX月XX日。
借款合同纠纷代理词3篇篇1借款合同纠纷代理词并不属于合同协议类别,而是在法庭上律师代表当事人进行陈述的一种法律文书。
这类文件通常在案件审理过程中由律师根据案情撰写,用以阐明己方的观点、理由和请求。
下面我将提供一个较为详细的借款合同纠纷代理词示例。
尊敬的审判长、审判员:根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定,作为本案原告(甲方)的代理人,现就与被告(乙方)之间的借款合同纠纷一案,发表如下代理意见:一、案件基本情况1. 合同签订情况:双方于XXXX年XX月XX日签订了《借款合同》,约定由原告向被告出借人民币XXXX元,借款期限为X个月,自XXXX 年XX月XX日至XXXX年XX月XX日止,利息按年利率X%计算。
2. 履行情况:原告已于合同签订当日通过银行转账方式向被告支付了全部借款本金。
然而,被告未按照合同约定按时归还本金及利息,至今仍欠款XXXX元未还。
3. 催收情况:原告多次通过电话、短信、邮件等方式向被告催收欠款,但被告均未给予明确答复或拒绝还款。
二、代理意见1. 合法性分析:- 原告与被告之间签订的《借款合同》是双方真实意思表示,内容合法有效,应受法律保护。
- 根据《中华人民共和国合同法》的规定,借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。
被告逾期未还款的行为已经构成违约。
2. 事实认定:- 有证据表明,原告已按照合同约定履行了出借义务,提供了银行转账记录等证据证明。
- 被告未能提供任何证据证明其已经偿还了借款或存在免除还款责任的情形。
3. 法律适用:- 依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条:“借款人应当按照约定的期限返还借款。
对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
”- 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等相关法律法规,被告应当承担偿还本金及利息的责任,并赔偿因逾期还款给原告造成的损失。
民间借贷纠纷诉讼代理词
尊敬的审判长、审判员:
******律师事务所依法接受魏某XX的委托,指派我们担任其与孙某XX借贷纠纷一案的一审诉讼代理人。
现在法庭调查的基础上结合相关法律,就争议焦点问题,提出如下代理意见,供法庭参考:
一、本案两笔借款不属于夫妻共同债务,被告魏某XX无须承担连带清偿责任。
1、第一次庭审中,被告吴某XX承认其与原告已明确约定本案债务由被告吴某XX个人偿还,只是现在苦于缺乏还债能力。
结合20**年被告吴某XX、魏某XX签订的《离婚协议书》内未提及本案借款,也没有约定双方有共同债务,可见,被告魏某XX对涉案借款不知情,依法也无需对本案债务承担连带清偿责任。
2、假设被告吴某XX与原告没有约定本案债务为其个人债务,被告魏某XX也无需承担本案债务的连带清偿责任。
原告代理人援引最高院的婚姻法解释二第24条规定直接认定在婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负的一切债务,均应按夫妻共同债务处理,我们认为这是错误的。
适用上述司法解释的规定不应仅停留在简单机械的字面解释上,否则任意扩大夫妻共同债务的范围,加重非举债夫妻一方的义务,违背了权利与义务相一致的原则,无法体现公平正义,也明显不符合立法精神,且极易诱发社会道德风险,引诱当事人与第三人恶意串通,伪造债务,侵占或损害另一方当事人的
财产或权益。
因此对该司法解释理解时,应回归立法,忠于立法,采用体系解释和目的解释。
我国婚姻法第41条规定:“离婚时,原为夫妻共同生活所负的债务,应当共同偿还”。
可见,“为夫妻共同生活”,是夫妻共同债务的本质特征,“为夫妻共同生活”应考虑主、客观两个标准判断:第一,夫妻有无共同举债的合意;第二,夫妻是否分享了债务所带来的利益。
若不符合此两个判断标准即不属于“为夫妻共同生活”所负债务。
婚姻法解释二是对婚姻法第41条的解释与细化,不能脱离婚姻法第41条的基础,也就是说,婚姻法解释二第24条的适用,应当以符合夫妻共同债务的本质为前提,即只有债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义“为夫妻共同生活”所负债务主张权利的,在没有两种例外情形时,才能按夫妻共同债务处理,而不是任何性质的债务都可以作为夫妻共同债务处理。
最高院吴****法官分别在《人民司法》2008年第7期、2010年第1期发表《有关婚姻家庭案件的问题探讨》、《当前婚姻家庭案件中的疑难问题探析》以及在其负责具体起草的婚姻法解释三中,都采用不能直接适用婚姻法解释二第24条的观点。
浙江省高院《关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》第19条也规定“……日常生活需要是指夫妻双方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事项,包括日用品购买、医疗服务、子女教育、日常文化消费等。
夫妻一方超出日常生活需要范围负债的,应认定为个人债务……”。
可见,属于夫妻共同债务的前提是该债务是否用于夫妻共同生活,已是当前主流观点。
庭审中被告吴某XX与原告均已确认借条上的内容包括“魏某XX”签名均系为被告吴某XX个人所为,被告魏某XX对本案借款是毫不知情,事后也没有追认,不存在共同借款的合意。
最高院婚
姻法解释一第17条规定:“夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。
他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人”。
据此,夫妻之间只能就“日常生活需要”具有代理权,非因日常生活需要所作出的有关财产方面的重要决定,应当经另一方同意;否则,对另一方无约束力。
第三人“有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的”,应由第三人举证证明,只有第三人能够证明“他有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的”,另一方才不能对抗善意第三人。
本案借贷数额较大,就被告魏某XX、吴某XX当时家庭生活困难的状况而言,显然超出了家事代理的范畴,同时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定“对代理权发生争议的,由主张有代理权一方当事人承担举证责任”,而被告吴某XX没有证据证明其有代理权,因而,本案债务对被告魏某XX不具有约束力。
另外,假若本案确是被告吴某XX与魏某XX夫妻共同向原告借款,那原告本应该要求被告魏某XX在借条上签字或盖手印或有魏某XX的授权书,而不是让他人在借条上冒签,原告在明知共同举债人应在借条上共同签字,明知冒签他人名字是违反法律且没有法律效力的情况下而故意为之,显然,原告不属于善意第三人,本案两张借条是在原告不在场,甚至是原告与被告吴某XX恶意串通下的举债,被告魏某XX不应承担连带清偿责任。
此其一。
其二,本案中被告吴某XX以个人名义对外举债,被告魏某XX 对此承担连带清偿责任的前提是本案借款用于被告魏某XX、被告吴某XX夫妻共同生活,被告魏某XX分享了该借款带来的利益,否则,本案债务应为被告吴某XX的个人债务。
另外,认定本案债务
是否属于夫妻共同债务,应由举债夫妻一方吴某XX承担首要的证明责任,在被告吴某XX不能举证的情况下,由债权人孙某XX举证,是比较切合实际、具有可操作性的。
因为在夫妻一方以个人名义举债中,举债事实和用途只有举债夫妻一方最清楚,并且举债事实和用途属于积极事实,根据经验法则,当事人只能对积极事实进行举证证明,无法对消极事实进行举证证明,因此,在本案中应由主张举债事实存在或举债用于夫妻共同生活(积极事实)的举债夫妻一方被告吴某XX承担举证责任。
此外,在举债夫妻一方吴某XX 举证不能的情况下,应由债权人孙某XX在合理范围内承担替补举证责任。
因为从风险防范来看,在本案借款之初,原告孙某XX拥有交易上的自由选择权,其完全可以通过让夫妻另一方对所借债务进行确认来规避交易上的风险,即便本案债务真实存在,原告在有条件控制风险的情况下能作为而不作为,也是存在一定过错的,被告魏某XX不应对原告的此种过错承担责任,并且原告作为交易一方的债权人,相对于非举债方被告魏某XX来讲,其掌握信息的程度更多更大,控制风险的能力也强得多,更具有举证的条件,而作为非举债夫妻一方的魏某XX,对于被告吴某XX是否借款、何时借款、向谁借款、借款做什么、以及借多少,是无从知晓和控制的,在这种情况下,要其承担举证责任,显然缺乏科学性,也是明显不公平的。
因此,根据民诉“谁主张谁举证”的原则及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条“在法律没有具体规定,依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时,人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”之规定,无论是从举证的难易程度、风险预防、成本大小,还是从正义、公平的角度来考察,均应当由被告吴某XX 或孙某XX承担本案借款是否用于夫妻共同生活的举证责任。
而本
案中被告吴某XX与原告均未提供借款系用于夫妻共同生活的任何证据,因此不能认定本案债务系夫妻共同债务,被告魏某XX不应承担连带清偿责任。
二、假设被告魏某XX对涉案借款需承担连带偿还责任,逾期还款利息也只能参照银行同类贷款的利率计息。
根据《最高人民法院<关于人民法院审理借贷案件的若干意见>》第九条也规定“公民之间的定期无息借贷,出借人要求借款人偿付逾期利息,或者不定期无息贷款经催告不还,出借人要求偿付催告后利息的,可参照银行同类贷款的利率计息”。
据此,本案逾期还款利息只可以参照银行同类贷款的利率计算。
以上代理意见,期待法庭合理采纳,谢谢!
代理人:
秦皇岛陈立峰律师事务所整理
二零一二年十一月日。