错误出生的损害赔偿责任_张红

论“不当出生”中父母之损害赔偿请求权[摘要] 医疗者未尽合理注意义务，而使得残疾儿“不当出生”，父母因此享有医疗损害赔偿权。

“不当出生”不是价值实现，而是损害事故，其请求权基础可以是违约责任或侵权责任。

损害赔偿范围包括机会利益的损失，反差利益的损失、人格利益的损失以及对“不当出生”的残疾儿的抚养费。

[关键词] 不当出生；注意义务；损害事故；侵权行为Abstract：The medical didn't fulfil a reasonable attention obligation，but make the disable and sick son “Wrongful birth”，the parents therefore possessed medical treatment indemnity power.“Wrongful birth” isn't a worth realization，but injures trouble，its claim power foundation can be break contract the responsibility or infringement responsibility. The loss of the indemnity scope include opportunity to benefits，anti-differ the loss of the loss，the personality benefits of benefits and bringing up a fee to the disable and sick son of“Wrongful birth”。

Key words：Wrongful birth；Attention Obligation；Injures Trouble；Tort Behavior近几年来，我国因“不当出生”的医疗损害赔偿纠纷愈来愈多，法院在处理此类案件时，也比较棘手。

“错误出生”损害赔偿研究一、错误出生的概念由于医疗机构的过错造成本不该出生的婴儿得以出生引起的损害赔偿诉讼，源于20 世纪中期的美国，被称为“Wrongful Birth”、“Wrongful Pregnancy”、“Wrongful Life”之诉。

[1]我国一般将“Wrongful Birth”译为“错误出生”或“缺陷出生”，“Wrongful Pregnancy”译为“错误怀孕”，“Wrongful Life”译为“错误生命”。

关于这些概念的含义比较完整的解释为：广义的“错误出生”，是指当原本不应该出生的婴儿由于医务人员的过失而出生时，由父母提起损害赔偿请求的情形。

而根据出生的婴儿是否健康，再可以将广义的“错误出生”区分为“错误怀孕”和“缺陷出生”。

前者是指父母并不希望生育子女，但由于医疗过失导致健康的婴儿出生的情形。

例如，医疗机构过失导致绝育手术、流产或引产手术失败等。

而“缺陷出生”是指父母希望生育健康的子女，但由于出生之前的医疗过失导致缺陷婴儿出生的情形。

例如，医疗机构过失提供了错误的遗传方面的信息或建议导致残疾儿出生；医疗机构因过失未能诊断或者及时告知胎儿的异常症状致使患者丧失终止妊娠的机会等。

在“缺陷出生”的情形下，如果损害赔偿请求是由缺陷儿以自己的名义提出，即称为“错误生命”。

[2]随着医疗技术的进步，人们对优生优育理念的改变以及权利意识的增强，近年来我国法院也陆续受理了错误出生损害赔偿纠纷的诉讼。

在中国裁判文书网上以“错误出生”为条件进行检索，结果显示我国自2010年以来提起的58件诉讼案件均是由于医疗机构的过错导致缺陷婴儿出生引起的损害赔偿诉讼，而并未有因“错误怀孕”和“错误生命”而提起的诉讼。

同时根据北京市高级人民法院刊发的《北京法院缺陷出生纠纷案件疑难问题研究综述》，可以确认在我国司法实践层面上“错误出生”对应的就是“缺陷出生”，本文也正是从“缺陷出生”的意义上来研究“错误出生”损害赔偿的相关问题。

错误出⽣畸形婴⼉，产科医⽣和⽗母都扛不起的伤痛错误出⽣，⼜被称为不当出⽣，（wrongful birth），起源于英美法的概念，⾄今为⽌已经有近半个世纪的时间。

错误出⽣主要指的是由于医疗机构没有检测出或错误检测了孕妇胎⼉的遗传疾病或先天性缺陷，致使未能够告知准⽗母⾜够可靠的信息，使其在未知胎⼉的真实情况⽽产下先天性缺陷的⼦⼥。

对于养育残障⼉的⽗母⽽⾔，其所付出的物质和精⼒要远远多于⼀个健康孩⼦的养育。

虽然抚养残障⼉也会为其⽗母带来欢乐，然⽽这⼀利益并不能弥补⽗母的精神损害，其⼀⽣都将被⾃⼰的孩⼦患有先天残疾这⼀阴影所笼罩。

错误出⽣的医疗纠纷案例数不胜数，同样也给医疗机构带来⽆尽的困扰与委屈。

因为⽬前检测胎⼉发育情况的⼿段及准确度有限，导致即使检测正常或因检测结论不易得出，胎⼉娩出时带有遗传疾病或先天性缺陷，出现与产前诊断不符的情况。

很多时候这些过错并⾮医⽣责任⼼不强或技术⽔平不到位，⽽是⽬前医学发展的局限性所致，但悲剧的承受者——⽗母，往往认为是医⽣的错！去年，有位年轻妈妈找我咨询⼀个关于错误出⽣的案例：当事⼈孕20周在当地妇幼保健院做过⼀次⾎清学唐⽒筛查，显⽰为低风险，化验单上明确列出低风险意义：低风险只表明胎⼉发⽣该种先天异常的机会很低，并不能完全排除该种异常或其他异常发⽣的可能性。

当事⼈看到这个结果后很放⼼，没有继续进⾏其他⽅式唐⽒筛查，直到产前35周的时候，到当地玛丽亚妇产科医院做了⼀次4维超声检查，检查报告指出未见胎⼉发育异常。

于是当事⼈安安⼼⼼地等待分娩。

然⽽，令⼈意想不到的是，孕39周时，当事⼈⾃然分娩了⼀个21-三体综合征，⼜称先天愚型或Down综合征的患⼉！年轻妈妈从此天堂陷⼊了精神崩溃的地狱，悲伤之余，每天四处奔⾛维权。

妇幼保健院给出的答复是医院没有过错，当时的⾎样标本检测没有出现差错，并保存有当时的标本可以让家属重新检测，并在纠纷发⽣的过程中请了第三⽅机构对⾎样重新检测，仍显⽰为：低风险！⽽且强调已在化验单报告上明确指出低风险不代表排除了三体综合征。

不当出生损害赔偿责任研究不当出生损害是指由于医护人员的疏忽、错误或违法行为，对胎儿或新生儿造成的身体或精神方面的永久性损伤。

这种损害对孩子和家庭的影响都是深远的，因而不当出生损害赔偿责任也成为了热门的法律问题之一。

首先，我们来看看三个不当出生损害案例：1. 刘惠君的案例：刘惠君在孕期陷入生死状况，而医生却没有采取必要的救援措施，导致刘惠君胎儿窒息死亡。

刘惠君向医院提起诉讼，最终获赔100万。

2. 张玉婷的案例：由于医生操作失误，张玉婷在顺产过程中出现了分娩难产，导致新生儿缺氧性脑病，永久性产生了智力障碍，张玉婷起诉医院并获赔300万。

3. 李庆华的案例：李庆华的妻子在生孩子的过程中遭遇了医生的错误诊断，导致新生儿窒息缺氧，患上了严重的脑瘫，李庆华一家因此诉医院索赔，最终获赔了500万。

以上三个案例中，家庭都因为医生的疏忽而遭受了严重的经济和精神压力。

不当出生损害赔偿责任的判定主要由三部分组成：是否存在过错，责任的承担方式，赔偿的金额。

首先，是否存在过错是最基本的提出问题，也是最需要考虑的部分。

一般来说，要求诊断过程的专业性、准确性以及快速性是必须考虑的。

其次，责任的承担方式通常以医疗机构承担主要的责任为主，同时要求相关医生也对此负责。

最后，赔偿的金额通常由相关医疗机构根据案情的情况做出适当的决策。

不当出生损害仍然是一个需要重视的问题，非常需要社会和法律的关注。

医护人员应该尽可能以最好的方式为母婴服务，而发生不当出生损害的情况都要在法律程序下解决。

针对不当出生损害的案件，法律机构需要严格执行相关法规，发现和处理不当出生损害案件。

同时，社会需要提高对不当出生损害的认知，鼓励家庭选择合适的医院和医生，以尽可能避免此类情况的发生。

此外，为了提高医护人员对不当出生损害的认识和响应能力，需要进一步强化相关专业知识和技能的培训。

医护人员应当严格遵循医疗规范和程序，为母婴提供最好的服务。

如果医护人员发现自身无法完成某个婴儿的诊断或治疗，应及时引导家长寻求更专业的医疗机构或医生的帮助。

“不当出生”损害赔偿责任研究摘要：随着产前诊断技术的推广及应用，“不当出生”问题日益成为人们关注的焦点。

从上个世纪60年代，“不当出生”在美国首次发生，学界就“不当出生”问题进行了大量讨论，但至今仍无定论。

本文选以一起“不当出生”案件，归纳案件争议点，在对“不当出生”进行简单界定及辨析的基础上，论证“不当出生”之诉存在的正当性，并对各争议点分别从理论之争、比较法上的司法实践之视角进行深入探讨，认为在认可“不当出生”之诉的前提下，应赋予原告提起侵权抑或违约之诉的选择自由；在损害赔偿责任范围的认定上，法院应对精神损害赔偿、抚养费赔偿请求予以支持，而对残疾赔偿金请求不以支持。

另外，“不当出生”问题涉及法学、医学、伦理学及科技发展等多个学科，因而在司法判决中公共政策之考量甚属必要。

[关键词]：“不当出生”请求权基础损害赔偿范围一、争议案件1、事实概要：原告邵艳艳怀孕37周时，于2005年5月4日到芝田卫生院作B超检查诊断，芝田卫生院工作人员出具了“脊柱连续好、胎儿发育未见异常”的错误报告单，使邵艳艳失去了采取诊治措施和堕胎的机会，生育残疾儿任世阳。

原告于2007年9月10日委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对任世阳进行伤残评定，经该所检验审核，任世阳脊柱裂并脊膜脊髓膨出系先天性发育异常，目前下肢瘫痪、二便失禁渐趋加重等神经损害症状与体征明显，且随着病儿的生长发育神经损害症状将日益加重，手术治疗最佳时限将过，应抓紧手术治疗，否则损失不可弥补，依据相关规定，任世阳构成2级伤残。

任世阳系农村户口，参照上一年度农村居民人均纯收入3261.03元计算，任世阳的残疾赔偿金为58698.54元。

因鉴定支出检查费250元，法医鉴定费600元，鉴定文书费20元。

支出拍照费105元，因任世阳已构成2级伤残，需终生护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌定每天的护理费为10元，根据任世阳的年龄、健康状况等因素，参照相关法律规定，最长不超过20年的规定，按20年计算，护理费为73000元，上述费用共计132423.54元。

论错误出生医疗损害赔偿的范围作者：董丽娜来源：《法制与社会》2019年第21期摘要错误出生医疗侵权案件的根本问题在于损害赔偿范围的确定，这需要进行复杂的利益衡量和综合判断，对损害的认定是重要的影响因素。

一般侵权行为之损害，应当以对“自由”和“保护”的利益衡量为基础，对《侵权责任法》第6条第1款进行限缩解释和体系解释。

在错误出生医疗损害赔偿案件中，医生的诊疗过失侵犯了父母的“生育利益”，导致残疾儿童的出生，造成原告的财产损失和精神损害。

其中，怀孕费用、患儿的医疗费用和特殊抚养费等财产损害在一定范围内应当赔偿，一般抚养费和精神损失费不属于赔偿范围。

关键词错误出生损害民事权益利益衡量作者简介：董丽娜，南开大学。

中图分类号：D923.7 ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;文献标识码：A ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;DOI：10.19387/ki.1009-0592.2019.07.265随着医学技术的不断进步，医务人员在诊疗行为中所负的注意义务也相应增加，“错误出生”之诉是医生在进行孕前检查和产检等诊疗活动中，没有诊断出胎儿存在的生理缺陷或者已经诊断出胎儿存在缺陷但没有履行合理告知义务，导致父母错过了考虑是否生育孩子的机会。

并且医生在上述医疗行为中存在过失，最终父母生育的孩子存在缺陷，因此对医疗机构提起赔偿诉讼。

以陈某某等诉云南某医院等医疗损害赔偿案为例，原告陈某某到被告云南某医院、昆明某医院就诊，医院进行了产前检查，但是检查报告都没有显示发现胎儿存在肢体异常。

后来，原告生产下左手臂缺失的婴儿，陈某某和丈夫认为被告的过失行为侵犯了她的生育权，遂诉成讼，要求两被告云南某医院、昆明某医院负连带赔偿责任。

本案经两级人民法院审理，诉讼中，进行了司法鉴定，鉴定结论显示云南某医院在产前的B超中没有检查出胎儿存在残疾，存在医疗过失。

“不当出生”案件的法律评析卢扬逊【摘要】在“不当出生”之诉中,不同国家或者地区法院的判决结果不同.借鉴德国和中国台湾地区相关案例的判决,昆明中院的典型“不当出生”案件中,原告宜主张侵权责任,其请求权基础应为《侵权责任法》第六条(第一款).在损害赔偿范围方面,法院除支持原告提出的精神损害赔偿请求外,还应对抚养费的诉讼请求进行区分处理.【期刊名称】《河南教育学院学报（哲学社会科学版）》【年(卷),期】2013(032)005【总页数】6页(P72-77)【关键词】"错误出生";判决比较;请求权基础;侵权责任;赔偿范围【作者】卢扬逊【作者单位】中国政法大学比较法学研究院,北京100088【正文语种】中文从20世纪70年代起，由于医师产前检查的失误，未发现胎儿的缺陷导致不健全婴儿出生的案例不断发生，目前已经成为比较法的热门研究课题。

［1］137此类出生被称为不当出生(wrongful birth)。

这类案例在我国也时有发生。

但由于对该类案件的司法实务经验相对缺乏，加之法学理论研究的薄弱，导致在司法实务中出现相同案件依据法律不同，阐述理由不同，判决结果相异等有违法之普遍性原则的现象。

孕妇基于何种权利选择孩子是否出生，孕妇请求赔偿的请求权基础如何，有缺陷的孩子是否为“损害”，这些法律问题成为我们关注的重点。

本文拟以“云南平安中西医结合医院与陈武凤医疗损害赔偿纠纷上诉案”为对象，通过与相关案例的比较分析，探寻其请求权基础，以期为我国所面临的上述问题提供答案及解决范式。

一、昆明中院的案例案例一:云南平安中西医结合医院(以下简称“平安医院”)与陈武凤医疗损害赔偿纠纷上诉案①(2007)昆民三终字第854号民事判决。

案件事实:原告陈武凤于被告平安医院产科超声检查未发现胎儿上肢畸形，后却产下左前臂及左手缺失的胎儿。

云南鼎丰司法鉴定中心认定被告在医疗行为中存有过错。

原告遂以被告在B超检查过程中的过失行为侵害了其生育权为由，请求法院判令被告平安医院承担赔偿责任。