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论婚姻登记瑕疵的职权纠正——评梁某某诉徐州市云龙区民
政局离婚登记行政确认案
程皓楠
【期刊名称】《法治社会》
【年(卷),期】2024()1
【摘要】登记机关依职权纠正有形式瑕疵的婚姻登记有利于兼顾私法自治与依法行政两方面的要求。
梁某某诉徐州市云龙区民政局离婚登记行政确认案的实质争点在于婚姻登记的瑕疵能否适用职权纠正。
依职权纠正有瑕疵的行政行为是依法律行政原则的要求,可以在现有法秩序中证立。
类比撤销判决的形成力,职权废除瑕疵行政行为的同时可能需要履行重作义务,才是完整的纠正;类比情况判决制度,职权纠正权要受利益衡量的约束。
离婚登记仅是私法行为的生效要件,系私法确认性行政行为,废除存在形式瑕疵的离婚登记并不会导致已消灭的婚姻关系复活。
本案二审判决以法安定性约束被告的职权纠正权,值得商榷。
【总页数】11页(P104-114)
【作者】程皓楠
【作者单位】中国人民大学法学院
【正文语种】中文
【中图分类】D92
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浅析无效婚姻制度婚姻是一个家庭的形成的基础条件和必备条件，有了婚姻才会有一个美好家庭的建立，相应地才能建立起两个家庭以及多个家庭的微妙联系，从而使一个社会建立起来。
由此可见，婚姻不仅是家庭的基础，更是一个社会一个国家形成的基础。
作为一种社会形式，婚姻制度的建立关系到一个社会和一个国家的稳定发展，也关系到千家万户的和谐幸福。
而一次婚姻的缔结只有符合婚姻成立的实质要件和形式要件时，才是合法的婚姻，具有婚姻的法律效力，受到国家法律的承认和保护。
对于欠缺婚姻成立要件的男女两性结合，世界各国普遍采取无效婚姻制度来加以规范。
无效婚姻制度是当今世界各国婚姻法中普遍承认和规定的制度。
我国的《婚姻法》中增设无效婚姻制度，弥补了法律的空白，这对建立和健全结婚制度，加强我国婚姻法制建设具有十分重要的意义。
但我国的无效婚姻制度在实体上和程序上都存在不足之处。
任何事情都不可能一蹴而就，都要经历一个不断发展完善的过程，无效婚姻制度也是如此。
无效婚姻制度是当今世界各国婚姻法中普遍承认和规定的制度。
它作为婚姻制度的有机组成部分，与婚姻的各项要件相辅相成，是结婚制度的重要内容。
结婚条件从正面规定了结婚的要件，而无效婚姻制度从反面赋予违法婚姻应有的法律后果。
无效婚姻制度起着规范公民结婚行为、预防和减少违法婚姻、保护善意当事人及其子女的利益的功效。
一、无效婚姻的概念要弄清无效婚姻的概念就应该知道婚姻制度的概念。
有学者认为，婚姻之所以区别于友谊或其他结合的形式，就在于婚姻的结合是全面的，包括了生命、资源的分享和心灵与意志的联合以及身体方面的联合。
婚姻从一开始就被冠上了繁衍后代、养育后代以及延续家庭的责任。
1也有人认为婚姻是由两个人一起生活而组成的合法契约。
也有学者认为，婚姻,是指一男一女合意以结为夫妻关系、并以终生共同生活为目的的结合。
2关于婚姻的概念在历史上曾流行过“契约说”、“制度说”、“身份说”等多种学说，我们就不一一探讨了。
就我国现行的《婚姻法》来说，只要婚姻的缔结符合形式要件和实质要件，那么一个婚姻就是成立的。
非本人亲自登记视角下的婚姻关系之效力摘要：婚姻登记是缔结婚姻关系的法定形式，合法有效的婚姻登记行为既要符合法定的实体要件，又要符合法定的程序要件，然而在实务中由于各种原因，如结婚当事人之过失或故意隐瞒、弄虚作假或婚姻登记工作人员的疏忽，导致婚姻登记存在各种瑕疵，并进而影响到结婚当事人之间婚姻关系的效力。
本文仅从非本人亲自登记入手，探讨在此情形下的婚姻登记瑕疵的效力。
关键词：婚姻登记行为；婚姻登记瑕疵；婚姻关系的效力我国婚姻登记职能是由行政主管部门承担的，婚姻登记行为是一种行政行为，即行政机关以签发婚姻证书为表现形式并创设或者消灭当事人之间婚姻关系的法律行为。
婚姻登记行为的行政性告诉我们，合法有效的婚姻登记行为既要符合法定的实体要件，又要符合法定的程序要件。
然而在婚姻登记的过程中由于各种原因，经常会出现违反婚姻法律法规中的程序性规定的行为，换句话说，婚姻登记在程序方面存在种种瑕疵，具体表现在四个方面，即非管辖地登记，非本人亲自登记，非婚姻登记管理人员登记以及瑕疵证件、声明的登记。
一、从非本人亲自登记看婚姻登记瑕疵婚姻登记瑕疵就是婚姻登记过程中存在小毛病，即指婚姻登记的过程中违反婚姻法律法规中的程序性规定的行为。
在此所应强调的是，婚姻登记瑕疵特指婚姻登记程序中不符合法律法规的规定，而不是指结婚实质条件上不符合法律规定。
根据《婚姻法》和《婚姻登记条例》规定，结婚当事人必须亲自到婚姻登记机关办理婚姻登记，不适用代理。
然而现实生活中，有些结婚登记就不是由男女双方亲自办理，而是由他人代理领取结婚证。
这其中，又可以分为两种类型：一种是男女双方有结婚合意，双方未亲自办理结婚登记；另一种是男女双方没有结婚合意，双方未亲自办理结婚登记。
之所以会出现非本人亲自办理结婚登记，究其原因，有四种情形，一是婚姻当事人与婚姻登记管理人员熟悉，婚姻登记管理人员对婚姻当事人的婚姻状况一清二楚，婚姻当事人一方到婚姻登记办理婚姻登记，婚姻登记管理人员也予以了办理；二是”枪手”代替，婚姻当事人出于某种目的，自己不便或者不能亲自到婚姻登记机关办理登记，而找他人代替，婚姻登记机关及婚姻登记管理人员审查不严，也予以了办理。
论我国事实婚姻的法律问题作者：王阳阳来源：《法制与社会》2012年第34期摘要婚姻是为了满足繁衍后代，推动社会发展的需要，贯穿于人类发展始终的。
我国现行法及司法解释均未明确的规定婚姻的定义，但从婚姻家庭法中不难看出，对于婚姻的定义一般有两种说法，一是“男女双方永久共同生活为目的的，以夫妻的全部权利义务为内容的合法结合。
”二是“男女双方以共同生活为目的而缔结的，具有公示的夫妻身份的两性结合。
”我国的婚姻家庭法中有一项重要的制度即婚姻登记制度，也就是说要形成受保护的婚姻关系就要在法律上进行登记公示，所以未经登记的婚姻不是婚姻，但是在我国这样一个地域广泛、民族众多、人员复杂的国家里，不可避免会出现事实婚姻的状况，也即在并未进行登记的情况下以夫妻名义同居并且其他人也认为他们是夫妻的状况。
事实婚姻在现实生活中是普遍存在的，并且事实婚姻制度的存在具有内部矛盾性。
关键词事实婚姻事实婚姻的特点内在矛盾性保护政策作者简介：王阳阳，河北大学政法学院民商法学硕士研究生。
中图分类号：D923.9文献标识码：A文章编号：1009-0592（2012）12-269-02一、事实婚姻存在的原因第一，中国传统婚俗习惯产生的影响。
自古代西周以来我国就有“六礼”婚俗之说，所谓的六礼即纳采、问名、纳吉、纳征、请期、迎亲这六项古代西周结婚的程序，只要当时的男女双方符合了这六项程序之要求，就可以成立合法婚姻成为夫妻，否则就是非法的。
婚姻六礼的制度对各朝各代都产生了深远的影响，以至于对近代乃至现代的一些乡村和颇为偏远的地区都产生一定的影响，例如，在我国一些农村地区一直以来流行着各种形式的婚礼，很多人都认为只要办理的婚礼，向亲朋好友公示了结为夫妻的意愿，那里的人们就会认为婚礼是结婚的必要条件而忽视的登记，或者说还有些人根本就不知道需要去民政部门办理登记手续。
第二，婚姻登记制度的有瑕疵。
自《婚姻法》颁布生效以来我国一直实行婚姻登记制度以便于政府对人口的管理，但是婚姻登记制度也存在其自身的瑕疵，我国幅员辽阔，人们生活的足迹遍布大大小小地区，有些山村甚至更偏远的地方，如果男女双方想要皆为合法夫妻可能会花费很多的精力、金钱和时间去对于他们来说比较远的乡里、镇里或者市里的民政部门办理结婚登记，因为他们自己的居住地是没有专门负责办理结婚登记的机构的，这样一来，很多人就会因为比较麻烦的原因而怠于办理登记仅仅办理婚礼就以夫妻名义共同生活。
【内容提要】婚姻效力瑕疵存在可撤销和无效两种情形，从各国立法现状考察，关涉婚姻效力的补正均有明确规定。
我国《婚姻法解释一》第八条概括规定了无效婚姻的补正制度，该规定产生的影响包括两方面：一是最大限度地尊重当事人私行为效力；二是忽视了重婚责任的考量，以致影响审判实践中的法律适用。
本文重点围绕无效婚姻的四种情形，并结合德、日婚姻制度对该补正的适用进行了阐述。
【关键词】民事行为的效力，婚姻效力瑕疵，重婚
一、民事行为的效力
民事行为须具备三个条件方可成立、生效：（1）适格的行为能力；（2）真实的意思表示；（3）非禁止性的行为。
我国《民法通则》对不符合上述条件的各行为效力规定了三种类型。
婚姻行为原则上应符合民事行为成立的条件，但基于特别法，允许例外。
比如《婚姻法》将不符合真实的意思表示的行为效力认定为可撤销。
将适格的行为能力具体为符合法定婚姻和不存在法定医学疾病，这与外国立法有所不同①。
二、婚姻效力瑕疵的类型
我国《婚姻法》规定的两种婚姻效力瑕疵与德、日亲属法上的婚姻制度稍有差别，主要表现在：（1）德国对被撤销的婚姻和无效婚姻（原文节名为：AufhebungderEhe）均采不溯及既往原则；婚姻效力的认定采宣告判决方式。
②（2）日本对无效婚姻仅规定了两种情形③，且对适婚年龄的规定早于成年年龄，但至少需经父母一方同意。
④（3）我国对可撤销婚姻的事由仅限一种，而着重规范无效婚姻。
⑤
根据我国《婚姻法》第10条的规定，无效婚姻包括：（1）重婚；（2）有禁止结婚的亲属关系；（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病；（4）未达到法定婚龄。
三、婚姻效力瑕疵的补正
婚姻效力瑕疵并非必然导致婚姻会被撤销或无效，换言之，在符合一定条件下可弥补该瑕疵从而使婚姻生效。
我国《婚姻法》第11条规定了可撤销婚姻的补正制度；《婚姻法解
释一》第8条规定了无效婚姻的补正制度，这正是身份行为的特殊性所决定的。
根据规定，因胁迫结婚的，受胁迫一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。
当事人依据婚姻法第10条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。
但是，由于《婚姻法》第10条规定的因重婚而引起的无效婚姻有别于其他三种情形，故不应笼统地适用补正制度。
（1）因重婚而无效的。
笔者认为，此处的无效应为绝对无效，不得补正。
首先，申请宣告无效前，重婚者所涉的婚姻均应有效。
⑥第一，我国《刑法》对重婚罪的主客观认定也把握了这一点，即对一方因自然灾害而长期下落不明的，另一方与他人结婚的，不构成重婚罪。
第二，重婚涉及到不特定的第三方，在其不明知的情形下，应予保证其婚姻的有效性。
据此，重婚者在被宣告无效前可能存在两个或两个以上的婚姻关系，但为保证第三人的婚姻利益，应当肯定该婚姻的有效性。
其次，申请宣告无效时，仅保留最初缔结的婚姻的有效性。
重婚是严重违反一夫一妻原则的行为，不存在阻却事由，情节严重的，还应予刑法制裁。
最后，婚姻无效只能依司法判决作出并自始无效。
违反婚姻作为一种既存的社会关系，总是以婚姻的形式向社会辐射、扩散，并依此为基础形成各种社会关系，产生多种社会影响。
为此，宣告无效婚姻，必须通过一定机关的操作，明确什么样的男女结合才是违法的、无效的，从而使违法婚姻纳入社会实际控制与监督中，给社会以明确的指向。
《德国民法典》第1306条规定：“在愿意相互缔结婚姻的二人中之一人和第三人之间，存在婚姻或同居生活伴侣关系的，不得缔结婚姻。
”第1314条第1款规定：“婚姻违反...1306条的规定而缔结的，可以废止之。
”第1319条规定：“配偶一方在另一方宣告死亡后缔结新婚姻，且被宣告死亡的配偶仍生存的，仅在新配偶双方在结婚时知道被宣告死亡的配偶在死亡宣告时仍生存的情况下，新婚姻才能因违反第1306条而被废止。
”第1315条规定的废止的排除（即婚姻效力瑕疵的补正）也未设置重婚的补正。
第1313条规定：“婚姻只能根据申请，以法院的判决废止之。
”
（2）因近亲间结婚而无效的。
基于优生政策和伦理上的考虑，德、日婚姻制度均采绝
对无效主义⑦，而我国婚姻法解释规定可以补正，但有观点表示宜采德日的做法⑧，笔者对此不予赞同。
一方面，从现代意义上来讲，对因近亲（包括姻亲）而缔结婚姻的行为进行禁止性立法更多地是避免将双方精神上和肉体上的弱点和缺点集中遗传给下一代，有损下一代的健康，给国家和民族的兴旺和社会的发展带来不利后果，而伦理因素居其次。
另一方面，人工授精技术的发展也不能完全避免近亲间结婚的偶然性，行为人并未违反伦理，却影响了胎儿的健康。
（3）因患医学疾病而无效的。
该规定在我国和德、日间有很大差别。
我国《婚姻法》第10条明确只有在婚后尚未治愈时才是绝对的无效，换言之，对当事人婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病的婚姻，应当在当事人疾病治愈前确认其婚姻无效。
《母婴保健法》也具体明列了禁止结婚、暂缓结婚、可以结婚但不能或限制生育三种情形。
在德国法上，仅在第1314条第2款第1项作了规定，即对配偶一方在结婚时处于丧失知觉或暂时的精神错乱状况的婚姻，可以废止。
第1315条第1款第3项规定：“配偶在丧失知觉或精神错乱状况消失后让人觉得其欲将婚姻继续下去（认可）的，有第1314条第2款第1项的情形时，不得废止婚姻。
”日本法未作规定，相反给以了更大的自由，即第738条规定：“成年被监护人结婚时无需成年监护人同意。
”从立法精神上观之，日本的婚姻制度更趋向于当事人自愿。
（4）因未达法定婚龄而无效的。
行为人缔结婚姻时未满法定婚龄，婚后一方申请宣告无效时，男女双方均达到法定婚龄的，不予支持，各国普遍采取该补正方式。
《德国民法典》第1303条规定：“婚姻不应该在达到成年年龄之前缔结。
”“申请人满16周岁，且其未来的配偶已成年的，家庭法院可以根据申请，对前款规定给予免除。
”立法的语言技术就已然表明：对适婚年龄的规定并非绝对。
相对而言，《日本民法典》的规定更有意思！第4条规定：“以年龄满二十岁为成年。
”第731条规定：“男未满十八岁，女未满十六岁，不能结婚。
”第737条第1项规定：“未成年子女结婚，须经父母同意。
”第753条规定：“未成年人因其已经结婚而视已达成年。
”第745条规定：“违反第731条规定的婚姻，在不适龄的人已达到适龄时，不得请求撤销（笔者注：日本法对未达法定婚龄的婚姻效力认定为可撤销）。
”我国《婚姻法解释一》作了原则性补正规定。
综观中、德、日关于婚姻效力瑕疵的补正制度，可以得出以下结论：
（1）因行为人主观过错而引起的且造成了第三人利益损害的婚姻行为，在被宣告婚姻无效时，不予补正其效力。
例如：重婚。
（2）因行为人主观过错而引起的但未造成或不可能造成第三人利益损害的婚姻行为，在被宣告婚姻无效时，可予补正其效力。
例如：近亲间的婚姻，其与重婚的有联系也有区别。
两者均因行为人主观上存有一定的过错，但重婚引起的后果是社会秩序的破坏，影响到了第三人的利益，而近亲之婚至多影响的是下一代的健康，在双方婚后共同生活或已生健康子女或双方采取了必要的避孕措施下，可以认定其婚姻有效。
（3）因行为人客观原因而引起的婚姻行为，符合条件的，应予补正其效力。
例如：法定婚龄和法定疾病。
相比于德、日婚姻制度，我国婚姻立法较为严格，盖因受少生优生，计划生育一些政策的影响。
但是无论如何，这些客观原因所形成婚姻关系，在不具有其他禁止性情形时，应予肯定其效力，以保障行为人婚姻自由。
【作者介绍】浙江财经学院。
注释与参考文献
①德、日婚姻制度将无行为能力和适格婚龄作为婚姻效力的判断标准之一，而我国婚姻法将其区分为法定疾病和适格婚龄。
②参见：《德国民法典》第1313条。
③参见：《日本民法典》第737条。
④参见：《日本民法典》第742条。
⑤参见：《中华人民共和国婚姻法》第5、6、7、10条。
⑥参见：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释一》第13
条。
⑦陈卫佐?译注：《德国民法典》(第2版)，法律出版社，2006年版，第425页-第426页。
渠涛?编译：《最新日本民法》，法律出版社，2006年版，第157页。
⑧黄松有：《婚姻法司法解释的理解与适用》，中国法制出版社，2002年版，第37页-第38页。
