诉讼法学提纲
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培训大纲
三大诉讼法的内容非常多,涉及的理论和实际操作,乃至法律规定也非常宽泛,因时间有限,这次的培训,主要目的为大家建立起三大诉讼法的基本框架,基本理念,集中了解刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼各自的特点和重点。
在了解三大诉讼法的基础上,分别了解和学习法院、检察院的基本业务及工作流程,有助于大家建立司法业务的基本理念和框架结构。
当然,因此次培训的内容有限,仅以此为契机,为大家指明学习司法业务的方法和路径。
为了保证培训效果并为以后的业务奠定基础,此次培训结束后要组织考试。
培训的主要内容如下:
一、刑事诉讼法
四、法院业务及工作流程
五、检察院业务及工作流程。
诉讼法讲课提纲 Corporation standardization office #QS8QHH-HHGX8Q8-GNHHJ8诉讼法讲课提纲房保国第一部分刑事诉讼法导论 2003年司法考试刑诉部分的回顾一、考试的分值二、考试的重点三、考试的题型四、考题与法条的结合性专题一刑事诉讼法基本原则一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使1、侦查权的机关2、检察权的性质3、审判权二、人民法院、人民检察院依法独立行使职权三、分工负责,互相配合,互相制约四、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督1.立案监督。
2.侦查监督。
3.审判监督。
4.执行监督。
五、未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪六、具有法定情形不予追究刑事责任1.法定不追究刑事责任的情形2.法定情形不追究刑事责任的主要方式七、追究外国人刑事责任适用我国刑事诉讼法专题二刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人一、刑事诉讼中的专门机关二、刑事诉讼当事人1.被害人2.自诉人3.犯罪嫌疑人、被告人。
4.附带民事诉讼的原告和被告。
三、刑事诉讼中的其他诉讼参与人辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员四、刑事诉讼职能专题三管辖一、立案管辖(一)人民法院直接受理的刑事案件1.告诉才处理的案件。
2.被害人有证据证明的轻微刑事案件3.公诉转自诉的刑事案件(二)人民检察院直接受理的刑事案件1.贪污贿赂犯罪。
2.国家工作人员的渎职犯罪。
3.国家机关工作人员利用职权实施的下列侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪案件:4.国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,需要由人民检察院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定,可以由人民检察院立案侦查。
(三)公安机关直接立案侦查的案件要破案,找公安,公安部门管得宽,偷抢拐卖和诈骗,杀人放火与强奸;要是罪犯是个官,立案就找检察院,贪污贿赂和渎职,利用职权侵人权,直接立案不可以,省级以上先过关;侮辱诽谤和虐待,暴力干涉与侵占,只要不出人命案,不去法院没人管,侮辱诽谤别过分,危害国家有国安;轻伤重婚遗弃案,通信住宅知识权,伪劣商品做与卖,公安检察不立案,只要手里有证据,去找法院也给管;还有一些小机关,光看名字就好办,走私犯毒找海关,危害国家有国安,军队只管军内事,监狱只是管罪犯;虽然分工有不同,案件牵连帮着办。
民事诉讼法提纲一、民诉法的基本原则七项:平等原则、同等对等原则、辩论原则、处分原则、诉讼诚信原则、检察监督原则、支持起诉原则。
二、民诉法基本制度四项:合议制度、回避制度、两审终审制度和公开审判制度。
公开审判:公开审判为原则,不公开为例外。
合议庭评议绝对不公开、宣判一律公开。
绝对不公开案件2类,涉及国家秘密、个人隐私的案件。
依申请不公开2种,离婚案件和涉及商业秘密的案件。
不公开审理必然不公开质证。
公开审理涉及商业秘密的案件,对涉及商业秘密部分证据质证时不公开。
不公开审理不等于不开庭审理,开庭分公开开庭和不公开开庭。
裁判文书说理制度和公众的裁判文书查阅权。
书面申请查阅,但未生效的不能查、调解书不能查(公益诉讼调解书可以查)、涉密涉私不能查。
回避制度:审判员、人民陪审员、书记员、鉴定人、翻译、勘验(包括专家辅助人)都需要回避。
证人不回避。
回避申请应当在开庭审理时提出,如果之后才知道的,可以临时提出。
回避方式有自行回避、申请回避、决定回避。
近亲属、利害关系人、股份股权等内在原因自行主动回避。
请客送礼、索取财物外在积极违法行为申请回避,兜底的是决定回避。
审判人员院长决定,院长当审判长审委会决定,其他人员审判长决定。
申请后审查期间相关人员暂停参与,申请被决定驳回,复议期间不停止参与。
合议制度(审判组织形式):合议制和独任制。
合议制分为单一式和陪审制。
普通程序必须用合议制,简易程序必须用独任制。
独任制不限于简易程序,还包括大量非讼程序。
只有使用一审普通程序审理的诉讼案件都是可以使用陪审制的,包括一审普通程序案件、二审发回重审案件、用一审程序再审的案件。
如果是公益诉讼应当用陪审制。
二审和非讼是绝对不能用陪审制的。
二审只能是单一式合议制。
合议庭评议少数服从多数,无法形成多数意见,报请审委会讨论决定。
两审终审制。
以两审终审为原则,一审终审为例外。
六类案件一审终审。
1.最高院裁判;2.非讼案件;3.确认婚姻效力的案件;4.调解书不能上诉;5.大部分的裁定不能上诉;6.小额诉讼的判决。
《诉讼法学》教学大纲第一讲诉讼法学概述一、诉讼的概念与特点二、诉讼的产生及其意义三、诉讼的分类及模式四、诉讼的基本原理五、三大诉讼的宏观比较六、诉讼法和诉讼法学七、刑事诉讼法的制定的基础及1996年、2012年修改的指导思想八、民事诉讼法的制定及2007年、2012年修改的背景九、行政诉讼法的制定与修改情况思考题和作业题(带△为作业题,下同):1、诉讼活动与其他活动的不同?△2、诉讼产生的原因及意义?3、诉讼的目的与结构?4、职权主义的诉讼与当事人主义的诉讼的产生与走势?△5、程序法与实体法的关系是什么?6、为什么说诉讼是解决争执的最后方式而不是唯一的或最好的方式?△7、刑事诉讼法产生和1996年、2012年修改的原因?△8、民事诉讼修改的主要问题与背景?第二讲诉讼的基本原则一、诉讼基本原则概念及功能二、刑事、民事、行政三大诉讼的共同原则三、国际上诉讼通行的基本原则四、刑事诉讼的特有原则五、民事诉讼的特有原则六、行政诉讼的特有原则二、思考题和作业题:1、法院独立行使审判权原则的含义及与西方的司法独立的不同?△2、检察院对诉讼活动进行监督的原则的具体体现及法理依据?3、适用法律一律平等原则的含义及在三个诉讼法中的体现?△4、遵守法定程序原则的含义及意义。
5、对未经法院判决对任何人不得确定有罪原则的认识。
△6、行政诉讼中司法变更权有限原则的含义及原因。
7、调解原则在三个不同的诉讼法中是如何体现的?△8、民事诉讼中诚实信用原则?第三讲诉讼主体一、诉讼主体的含义及其界定二、国家专门机关的性质、职责;设置、组织体系及存在的问题三、诉讼参与人四、各类诉讼中具体的诉讼主体及其职责五、审判组织思考题和作业题:1、人民检察院在诉讼中的地位及职责?△2、介入刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼的专门机关有何不同及其原因?3、为何将诉讼参与人分为当事人和其他诉讼参与人?4、法院设置与组织体系存在的问题及其解决?△5、审判委员会的利弊分析与完善?△6、侦查机关的性质和种类?第四讲诉讼中的基本制度(上)一、诉讼基本制度与诉讼的一般制度二、两审终审制度三、公开审判制度四、回避制度思考题和作业题:1、诉讼基本制度与诉讼基本原则的异同?2、我国两审终审的含义及存在的主要问题?△3、两审终审在不同诉讼中的例外?4、公开审判的标志、例外及难点?△5、决定回避的主体在不同诉讼中的规定?6、2012年修改后民事诉讼法对回避制度的规定?△7、如何完善我国诉讼中的回避制度?第五讲诉讼中的基本制度(下)一、陪审制度二、代理制度三、合议制度四、刑事诉讼中的辩护制度思考题和作业题:1、陪审制度在刑事诉讼和民事诉讼中的规定?2、陪审制度的理论依据、我国面临的主要问题及其解决?△3、诉讼代理的概念与特征?4、诉讼代理人与辩护人的区别?△5、民事诉讼中法定诉讼代理人的诉讼地位和权限?△6、民事法定诉讼代理与民事活动中的法定代理的区别?△7、合议、合议庭、合议制度的界定?△8、辩护人在诉讼中的地位和职责?△9、法律援助辩护的情形?第六讲证据与证明一、2012年刑事、民事诉讼法对证据概念的规定与以前的区别二、不同诉讼中证据种类的比较三、证据收集与审查四、诉讼中证明标准的理解五、不同诉讼中的举证责任六、非法证据排除的适用范围七、刑事诉讼中的刑讯逼供问题6.刑事诉讼中的沉默权、如实回答以及不得自证其罪7、我国证据立法的情况及相关问题思考题和作业题:1、对证据概念的认识?△2、如何理解刑事诉讼中的证明标准?△3、怎样看待法律真实与客观真实?4、三类诉讼中举证责任的不同规定及其原因?△5、证据合法性的证明责任及证明方式?△6、非法证据排除程序的证明标准?7、刑讯取证屡禁不止原因之误区?8、我国证据法与诉讼法中证据立法问题的认识?第七讲强制措施一、强制措施的概念和性质二、刑事诉讼中的强制措施三、民事诉讼中的强制措施四、行政强制措施思考题和作业题:1、强制措施的性质?2、逮捕的条件?△3、诉讼中不同拘留的异同?△4、妨碍民事诉讼的行为有哪些?5、三大诉讼中的强制措施的主要区别?△6、对行政强制措施的不同理解?第八讲诉讼中的管辖一、管辖的概念二、刑事诉讼中管辖的规定与适用三、民事诉讼中管辖的规定与适用四、行政诉讼中的管辖五、不同诉讼中管辖的比较六、管辖立法与实践的有关问题思考题和作业题:1、管辖的含义及意义?2、我国诉讼法解决管辖问题适用的原理?3、刑事诉讼中对立案管辖的划分与级别管辖的规定?△4、民事诉讼中的主管的概念和功能?5、不同诉讼中的审判管辖是怎样确定的?△6、民事诉讼和刑事诉讼中地域管辖的规定有何不同?△7、恒定管辖与管辖异议的区别?8、管辖中的主要问题及解决?△第九讲刑事诉讼中的立案与侦查一、立案的概念二、立案的材料来源三、立案的条件四、对不立案决定的申请复议与检察监督五、侦查的概念六、侦查组织体系七、侦查行为八、特殊侦查措施的概念九、特殊侦查措施的方式十、补充侦查十一、侦查监督思考题和作业题:1、立案的材料来源有哪些?2、立案的条件是什么?△3、侦查中的“专门调查工作”和“有关的强制性措施”具体是指什么?△4、侦查行为有哪些?5、对特殊侦查措施怎样看待?6、技术侦查、控制下交付各自的含义?△7、秘密侦查的形式?8、补充侦查的情形与方式?△第十讲起诉及其审查、不起诉一、起诉的概念和性质二、民事、行政诉讼中的起诉三、刑事诉讼中的提起公诉四、刑事自诉的提起五、刑事诉讼中的不起诉思考题和作业题:1、提起民事诉讼的条件?△2、提起公诉与不起诉的性质?△3、提起公诉的条件?△4、自诉案件的范围有哪些?5、提起自诉的条件?△6、如何理解刑事诉讼中被不起诉人对不起诉决定不服的申诉?7、怎样认识被害人对不起诉决定的起诉?8、简述各种不起诉的由来、特点和性质?△9、如何认识自诉案件范围的法律规定及实践中存在的问题?第十一讲普通审判程序一、审判程序概述二、刑事公诉案件的第一审程序三、刑事自诉案件的第一审程序四、反诉的条件五、简易程序六、第二审程序思考题和作业题:1、普通程序与特殊程序在三大诉讼中的界定?2、为什么说第一审程序是基本程序?3、我国立法对法院审查公诉案件的变化?△4、不同诉讼中法庭审理的主要环节有哪些?△5、延期审理和中止审理的区别?6、自诉人撤诉或法院裁定驳回起诉的情形有哪些?7、反诉的条件?8、适用简易程序的案件必须同时具备下列条件?△9、简易程序的审理特点?10、被害人请求抗诉的认识?△11、二审程序的提起方式及其比较?12、二审开庭审理的范围?△13、“上诉不加刑”原则中存在的问题及其解决?△第十二讲死刑复核程序与刑事赔偿制度一、学习要点一、死刑复核程序的概念与特点二、死刑核准权限法律规定的演变与反思三、死刑复核的程序四、死刑复核程序中需进一步研究的若干问题五、我国刑事赔偿程序的概念和创建六、刑事赔偿的条件和范围七、刑事赔偿的程序思考题和作业题:1、死刑核准权的法律规定及意义?△2、为什么说死刑复核程序不等于三审终审程序?3、如何认识我国死刑立即执行案件核准权的变化?△4、对死刑复核程序的完善?5、刑事赔偿的条件?△6、刑事赔偿的主体?7、刑事赔偿的计算?第十三讲刑事特别程序一、学习要点一、确立刑事特别程序的背景及意义二、未成年人刑事案件诉讼程序三、当事人和解的公诉案件诉讼程序四、犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序五、依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序思考题和作业题:1、未成年人刑事案件诉讼程序的方针、原则?△2、附条件不起诉的含义及意义?3、当事人和解与调解的区别?4、公诉案件当事人和解的条件和方式?△5、违法所得案件没收程序的适用条件?△6、强制医疗程序的适用对象和条件△7、强制医疗的决定主体和启动第十四讲再审程序(审判监督程序)与执行程序一、学习要点一、再审程序概述二、再审程序的提起条件三、提起再审程序的方式四、依再审程序对案件的重新审理五、刑事、民事、行政诉讼中再审程序之比较六、再审程序的横向比较及其主要问题七、刑事判决的执行程序八、民事判决的执行程序九、行政判决的执行程序十、执行难的问题思考题和作业题:1、再审程序在诉讼中的地位及作用?2、各类诉讼中再审程序提起的方式及相互比较之反思?△3、申诉、申请再审的界定及法律定位?4、再审的方式及审理中存在问题的解决?△5、不同诉讼中再审程序抗诉审级的确定?6、执行主体审执合一与审执分离?7、执行难问题的思考?△。
《行政诉讼法学》第二章行政诉讼的范围一、确定行政诉讼范围的因素和方式行政诉讼范围,又称行政诉讼受案范围,是行政相对人提起行政诉讼的范围和人民法院受理行政案件、裁判行政争议范围的统一。
决定行政诉讼范围的因素主要有目的因素、技术因素和现实因素。
我国《行政诉讼法》采用概括式和列举式相结合的方式规定行政诉讼的受案范围。
它既有正面的统一规定,又有单行法的个别补充;既有概括式的一般规定,又有列举式的具体规定;既有肯定式的正面列举,又有否定式的反面排除。
二、行政诉讼的肯定范围三、行政诉讼的否定范围法律上明确不属于行政诉讼受案范围的行为,统称为行政诉讼的否定范围,具体可归纳第三章行政诉讼管辖一、内涵与划分因素行政诉讼管辖是指人民法院之间受理第一审行政案件的分工。
考虑因素:(1)便于当事人诉讼和当事人的地位(2)案件本身的性质(3)保障案件审理的公正、准确(4)法院之间工作量的合理分配二、级别管辖——向哪一级法院告共四级原则:向基层法院告,第13条例外:第14、15、16条特别规则:第23条三、地域管辖——向同一级中的哪一个法院告原则:被告所在地?第17条例外:第18、19条避免冲突规则:第20条(选择管辖)第21条(移转管辖)第22条(第1款,指定管辖)(第2 款,裁定管辖)第四章行政诉讼中的主体一、主体概述行政诉讼中的主体是指在行政诉讼活动中具有独立权利和义务的个人或组织。
诉讼是一种三角构造关系:法院及其法官;原告一方;被告一方;其他人物P51,75裁判者行政诉讼当事人(广义;狭义)一审:原告,被告和第三人二审:上诉人,被上诉人再审:分别以一、二审称位执行程序:申请人,被申请人行政诉讼参加人(当事人和诉讼代理人)行政诉讼参与人(在整个诉讼中,因法律上的原因参加到行政诉讼活动中的人)二、行政审判组织行政审判组织是指在行政诉讼中享有行政审判权,对行政案件进行审理并作出裁判的国家司法机关。
包括:(1)行政审判机关:人民法院(2)行政审判机构:(3)行政审判法官:三、原告定义:行政诉讼中的原告是指认为行政主体及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,并以自己的名义向法院提起诉讼从而引起行政诉讼程序发生的行政相对人。
诉讼法讲课提纲房保国第一部分刑事诉讼法导论 2003年司法考试刑诉部分的回顾一、考试的分值二、考试的重点三、考试的题型四、考题与法条的结合性专题一刑事诉讼法基本原则一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使1、侦查权的机关2、检察权的性质3、审判权二、人民法院、人民检察院依法独立行使职权三、分工负责,互相配合,互相制约四、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督1.立案监督。
2.侦查监督。
3.审判监督。
4.执行监督。
五、未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪六、具有法定情形不予追究刑事责任1.法定不追究刑事责任的情形2.法定情形不追究刑事责任的主要方式七、追究外国人刑事责任适用我国刑事诉讼法专题二刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人一、刑事诉讼中的专门机关二、刑事诉讼当事人1.被害人2.自诉人3.犯罪嫌疑人、被告人。
4.附带民事诉讼的原告和被告。
三、刑事诉讼中的其他诉讼参与人辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员四、刑事诉讼职能专题三管辖一、立案管辖(一)人民法院直接受理的刑事案件1.告诉才处理的案件。
2.被害人有证据证明的轻微刑事案件3.公诉转自诉的刑事案件(二)人民检察院直接受理的刑事案件1.贪污贿赂犯罪。
2.国家工作人员的渎职犯罪。
3.国家机关工作人员利用职权实施的下列侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪案件:4.国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,需要由人民检察院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定,可以由人民检察院立案侦查。
(三)公安机关直接立案侦查的案件要破案,找公安,公安部门管得宽,偷抢拐卖和诈骗,杀人放火与强奸;要是罪犯是个官,立案就找检察院,贪污贿赂和渎职,利用职权侵人权,直接立案不可以,省级以上先过关;侮辱诽谤和虐待,暴力干涉与侵占,只要不出人命案,不去法院没人管,侮辱诽谤别过分,危害国家有国安;轻伤重婚遗弃案,通信住宅知识权,伪劣商品做与卖,公安检察不立案,只要手里有证据,去找法院也给管;还有一些小机关,光看名字就好办,走私犯毒找海关,危害国家有国安,军队只管军内事,监狱只是管罪犯;虽然分工有不同,案件牵连帮着办。
刑事诉讼法学习提纲(戴鹏版)1、刑事诉讼法的任务(打击犯罪、保障人权);2、刑事诉讼的基本原则包括法院、检察院依法独立行使职权原则、无罪推定原则、审判公开原则;法定情形不追究刑事责任原则;刑事诉讼的职能、结构和各方当事人;3、回避的适用对象、情形、决定权;合议制度4、管辖(包括立案管辖和审判管辖,审判管辖包括级别管辖和地域管辖)概念、判断,指定管辖的适用情形和具体程序;5、辩护。
辩护人的诉讼地位,辩护人的权利与义务(非常重要);指派辩护的适用情形;6、证据:八种证据的概念、区分、特点、判断,证人出庭的规定;调查取证权的主体以及行政机关调查收集证据在刑事诉讼中的效力;理论的证据规则(如关联证据法则,自白任意性规则、传闻证据法则等);非法证据排除的范围、程序、法庭调查、举证责任和法律监督(重要);不得强迫自证其罪的规定。
证据的理论分类及其判断,证明责任的概念和分配;7、强制措施:强制措施的概念、特点,拘传、传唤、取保候审、监视居住、拘留和逮捕的概念、适用条件,具体程序、规定等;检察院对羁押必要性的审查;8、附带民事诉讼的当事人和赔偿范围,以及审理程序9、立案的条件,立案监督;10、侦查:各种侦查行为,重点在于讯问犯罪嫌疑人、询问证人的程序和具体规定,搜查、检查的具体规定;查询、冻结犯罪嫌疑人存款、汇款、债权、股票、基金份额等财产,技术侦查措施;补充侦查的三种情形,侦查终结的条件;刑诉复习重点(民丽姐姐)1.案例题:证据的种类和分类;附带民事诉讼。
2.名词解释:审判管辖、管辖、立案管辖、物证、鉴定意见、死刑复核程序、强制措施、取保候审、立案、监视居住、起诉、回避、简单题:立案的条件;侦查终结的条件;法定不起诉及其适用情形;自诉案件及其适用范围;简易程序及其适用条件;逮捕的条件(一般和特殊);上诉不加刑及使用注意问题;证明标准;比较审判监督程序和二审程序的异同;比较上诉和抗诉的异同;。
《民事诉讼法》说课提纲一、民事诉讼法的地位民事诉讼法学是研究民事诉讼法律规范和民事诉讼运行规律的科学。
他的的主要研究对象是中国的民事诉讼法和民事诉讼实践。
民事诉讼法学课程,是教育部高等学校法学学科教学指导委员会确定的法学专业16门核心课程之一。
是法学专业的一门必修课程,是法学专业基础课。
该课程所依托的民事诉讼法是国家为数不多的重要基本法,在整个民事程序法律体系中处于核心和基础性地位。
通过本门课程的教学,有助于增强学生的公正理念和程序意识,塑造合格的法律职业者,促进公正司法和公正执法,而且基于本课程所具有的操作性和应用性强的突出特点,还对培养学生的综合素质、创新精神和实践能力有着特殊作用。
民事诉讼法学也是我院基层法律服务、司法助理、书记官等专业的核心课程,在整个法律课程体系中占有十分重要的地位。
本课程是学生从事法律事务、司法助理、书记官等法律职业不可或缺的专业基础课。
二、教材选用及特色民事诉讼法课程所使用的教材是贾国凯教授主编的《民事诉讼法新编》。
该书于2008年4月由中国人民大学出版社出版。
该书是普通高等教育“十一五”国家规划教材、教育部高职高专规划教材。
本教材以《中华人民共和国民事诉讼法》为依据,系统、全面地介绍、阐释了民事诉讼法的基本原理、基本制度和基本程序。
本教材的特色是:第一,理论联系实际。
该教材每章都设置了引例,通过引例,培养学生的问题意识,进入角色,使学生产生学习兴趣;每章之后,又以案例分析等方式提出思考题,使学生能够对民事诉讼法的基本理论和知识有直观的了解,加深其对民事诉讼法的理解。
第二,针对性强。
该教材充分考虑到了高职高专学生的特点和应当具有的知识结构,既阐述了民事诉讼法的一般原理,也介绍了民事诉讼法的基本程序,注意对学生基本知识、基本观点、基本技能的训练,使学生对我国民事诉讼法能有正确的认识,为以后的工作打下坚实的基础。
教材深入浅出,通俗易懂,篇幅适当,适合高职学生使用。
三、课程内容及重难点本课程共二十章。
当事人当事人的具体认定:1,法人非依法设立的分支机构或者虽依法设立但没有领取营业执照,以该法人或者其他组织为当事人 2,法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为引发的诉讼,该法人或者其他组织为当事人 3,个体工商户、个体合伙或者私营企业挂靠集体企业并且以集体企业的名义进行生产经营活动的,在诉讼中挂靠方和被挂靠方为共同诉讼人 4,个体工商户、农村承包经营户或者合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的,其雇主是当事人 5,法人或者其他组织应登记而未登记就以法人或者其他组织的名义进行活动,或者冒用法人或者其他组织的名义进行民事活动,以直接责任人为当事人 6,企业法人未经清算即被撤销,有清算组织的以该清算组织为当事人,没有清算组织的以作出撤销决定的机关为当事人 7,因新闻报道或者其他作品引发的名誉权纠纷,根据原告的起诉确定被告。
只诉作者的以作者为被告,只诉新闻单位的以新闻单位为被告,如果作者与新闻单位有隶属关系且作品系履行职务所谓则只列单位为被告诉讼担当:基于身份关系而引发的诉讼担当,基于财产管理权而引发的诉讼担当诉讼代理人必要共同诉讼的特征:当事人一方或者双方为两人以上;诉讼的标的具有同一性;共同诉讼人必须一起起诉和应诉;一个人的诉讼行为只有经全体承认后才发生效力;法院必须合并审理、合一判决必要共同诉讼的具体情形:1,挂靠 2,营业执照业主与实际业主不一致 3,个人合伙涉讼 4,企业法人分立 5,信用业务介绍信 6,遗产继承诉讼 7,代理关系的连带责任 8,共同财产涉讼 9,连带责任保证普通共同诉讼:诉讼标的是同一种类;各共同诉讼人与对方当事人之间存在两个以上的诉讼请求;属于同一法院管辖,适用同一诉讼程序;是一种可分之诉;符合合并审理的目的,法院认为可以合并审理且当事人同意合并审理普通共同诉讼当事人之间具有较强的独立性:1,各共同诉讼人刻意分别委托代理人 2,各共同诉讼人是否具有资格法院应当分别审查 3,任何一个共同诉讼人的诉讼行为均只对自己产生效力 4,共同诉讼人的对方当事人可以对共同诉讼人采取不同的甚至相反的诉讼行为 5,共同诉讼人中的一人有诉讼中止或终结的事由不影响其他共同诉讼人普通共同诉讼人的牵连性:1,主张共通原则 2,证据共通原则 3,共同诉讼人中的一人所作的抗辩如果足以否认对方主张的权利,那么法院对其他共同诉讼人于对方当事人的关系应仔细斟酌诉讼代表人的基本条件:1,是本案的当事人 2,具有诉讼行为能力,能善意履行诉讼代表人的职责诉讼代表人的人数:2-5人,每位代表人可以委托1-2名代理人诉讼代表人作出涉及被代表人实体权利的决定时需要经过同意诉讼代表人可以更换,原诉讼代表人的行为对新诉讼代表人有拘束力人数不确定的代表人诉讼,人数确定的代表人诉讼(只有普通的共同诉讼才能够适用)有独立请求权的第三人参加诉讼的条件:1,本诉正在进行 2,以提出诉讼的方式参加进来3,对原被告争议的诉讼标的认为有全部或部分请求权无独立请求权的第三人的特征:1,对他人争议的标的没有独立的请求权 2,案件处理的结果与其有法律上的利害关系 3,无独立请求权的第三人具有独立的诉讼地位但不是完整意义上的当事人无独立请求权的第三人参加诉讼是为了避免参加的一方败诉而是自己承担不利后果,无独立请求权的第三人并非必须参加诉讼不得将下列人员列为无独立请求权的第三人:1,与原被告双方争议的标的无直接的牵连和不负有返还赔偿义务的人 2,与原告或者被告有约定仲裁或者约定管辖的案外人、或者专属管辖案件的一方当事人 3,已经履行了义务或者取得原被告一方的财产且支付了对价的原被告法律关系以外的人调解:调解必须遵循自愿、合法、是非分明原则。
诉讼法讲课提纲房保国第一部分刑事诉讼法导论 2019年司法考试刑诉部分的回顾一、考试的分值二、考试的重点三、考试的题型四、考题与法条的结合性专题一刑事诉讼法基本原则一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使1、侦查权的机关2、检察权的性质3、审判权二、人民法院、人民检察院依法独立行使职权三、分工负责,互相配合,互相制约四、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督1.立案监督。
2.侦查监督。
3.审判监督。
4.执行监督。
五、未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪六、具有法定情形不予追究刑事责任1.法定不追究刑事责任的情形2.法定情形不追究刑事责任的主要方式七、追究外国人刑事责任适用我国刑事诉讼法专题二刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人一、刑事诉讼中的专门机关二、刑事诉讼当事人1.被害人2.自诉人3.犯罪嫌疑人、被告人。
4.附带民事诉讼的原告和被告。
三、刑事诉讼中的其他诉讼参与人辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员四、刑事诉讼职能专题三管辖一、立案管辖(一)人民法院直接受理的刑事案件1.告诉才处理的案件。
2.被害人有证据证明的轻微刑事案件3.公诉转自诉的刑事案件(二)人民检察院直接受理的刑事案件1.贪污贿赂犯罪。
2.国家工作人员的渎职犯罪。
3.国家机关工作人员利用职权实施的下列侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪案件:4.国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,需要由人民检察院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定,可以由人民检察院立案侦查。
(三)公安机关直接立案侦查的案件要破案,找公安,公安部门管得宽,偷抢拐卖和诈骗,杀人放火与强奸;要是罪犯是个官,立案就找检察院,贪污贿赂和渎职,利用职权侵人权,直接立案不可以,省级以上先过关;侮辱诽谤和虐待,暴力干涉与侵占,只要不出人命案,不去法院没人管,侮辱诽谤别过分,危害国家有国安;轻伤重婚遗弃案,通信住宅知识权,伪劣商品做与卖,公安检察不立案,只要手里有证据,去找法院也给管;还有一些小机关,光看名字就好办,走私犯毒找海关,危害国家有国安,军队只管军内事,监狱只是管罪犯;虽然分工有不同,案件牵连帮着办。
第一讲诉讼法学导论阅读教材:刑诉:1-2章;民诉:1章;行诉:1-2章。
导语:诉讼的产生:社会冲突与纠纷解决*有人类就有冲突,社会冲突始终不可避免;*纠纷解决机制可分为公力救济、私力救济、社会救济(后两者合称ADR);*诉讼产生之前,即在国家和法院出现之前,人类主要依靠私力救济解决纠纷;*诉讼不是从来就有的,它是人类社会发展到一定阶段的产物,国家和法律的产生和存在,是诉讼起源的前提和基础。
*公力救济与ADR的关系:互为补充。
诉讼意义:秩序、人权*诉讼避免了同态复仇、以暴制暴的野蛮和再次复仇所产生的社会无序与动荡,有利于保障社会的稳定有序。
*诉讼把冲突的解决纳入程序化,程序化途径避免了同态复仇、强者为王等社会游戏规则带来的无效率与不公平。
诉讼是随着国家及法律的产生而产生的,是民主和法制的产物,是人类文明进步的一大标志,保证了冲突解决的公正性,有利于更好地维护人权。
本讲主要内容:一、诉讼概述;二、诉讼与诉讼法学;三、诉讼的历史沿革;四、诉讼的基本原理。
一、诉讼概述1.诉讼的概念诉讼是在国家司法机关的主持下,在当事人和其他诉讼参与人的参加下,依照法律规定的程序,解决讼争的活动。
2.诉讼的特点(1)诉讼是社会冲突的产物;(2)诉讼作为一种特定的解决社会争执的机制,是由追诉者、被追诉者以及主持诉讼活动的国家司法机关三方组成的;(3)诉讼是个法定的运作过程,诉讼活动必须严格依照诉讼法律规范所确立的诉讼程序和规则进行,违反诉讼程序的诉讼活动应认为无效。
(4)诉讼具有强制性。
正因为诉讼活动是一种依法进行的司法活动,所以司法机关在诉讼活动中做出的裁判及其他处理决定,当事人必须严格履行,否则,司法机关有权强制执行。
(5)诉讼是一种公力救济,是国家专门机关代表国家行使公权力的过程。
3.诉讼的分类(1)按国家的有历史类型不同:奴隶制国家的诉讼封建制国家的诉讼资本主义国家的诉讼社会主义国家的诉讼(2)按诉讼程序的形式特征不同:弹劾式诉讼(又称控告式)纠问式诉讼;(又称审问式)混合式诉讼(又称审问辩论式),在混合式诉讼中,又有两种取向:*职权主义——保留了法官依职权进行调查证据的权力,注重发挥法官在调查案件事实方面的能动性;*当事人主义——大力借鉴对抗式诉讼的因素,在诉讼中注重发挥控辩双方的积极性,注重控诉辩护双方的平等对抗。
(3)按诉讼所解决的问题的不同:*刑事诉讼(以公诉私,俗称“官告民”)*民事诉讼(以私诉私,俗称“民告民”)*行政诉讼(以私诉公,俗称“民告官”)上述三种诉讼的区别:(1)诉讼主体不同;(2)诉讼原则不同;(3)证据制度不同;(4)强制措施不同;(5)诉讼程序不同;二、诉讼与诉讼法学1.诉讼法学的含义诉讼法是关于诉讼程序,即诉讼活动的进行、诉讼的方式、内容及其效力的法律规范的总称。
2.程序法和实体法观点一:程序法只是实体法的助法或或辅法,主张“程序工具”论。
*观点二:程序法不只助法,而且优先于实体法,实体法是从程序法中派生出来的,主张“程序法是实体法之母”。
观点三:程序法与实体法没有主次之分,主张“并重论”。
实体法与程序法关系:(1)程序法对实体法的实施具有保障作用,这是程序法对于实体法的工具性价值。
(2)程序法相对于实体法而言,也具有某种独立性。
可以优先于实体法。
3.诉讼法的分类刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法4.诉讼法学诉讼法是一个法律部门,诉讼法学是一门法学学科,是以研究诉讼法律规范、诉讼实践和诉讼理论为对象的学科。
三、诉讼的历史沿革1.奴隶社会的诉讼制度——弹劾式诉讼制度与神示证据制度控——私诉,个人控告;辩——有权辩论;审——审判权相对较小,较中立;审判权从属于行政权,二者合一。
2.封建社会的诉讼制度——纠问式诉讼制度与法定证据制度控——国家垄断,个人无权控告;辩——只有招供义务,而无权辩论;审——双重性:审判权很大(控审不分);审判权很小,从属于行政权,二者合一。
3、近现代社会的诉讼制度——混合式诉讼制度与自由心证证据制度混合式诉讼制度可分为三类:当事人主义、职权主义、折衷主义,但其共同特点为:控——由国家行使控诉权;由专门的检察机关具体行使,但其地位属于当事人一方,不具有优势地位;公诉为主,自诉为辅;辩——通过各种方式强化辩护的权利;审——控审分离,只行使审判权;不告不理;与行政权分离。
自由心证在刑诉中表现为“排除合理怀疑”;在民诉中表现为“采用优势证据”。
四、诉讼的基本原理1.诉讼目的指国家建立诉讼制度,进行诉讼活动所期望达到的结果。
(惩罚犯罪/保障人权?)2.诉讼结构是指诉讼的各诉讼主体在诉讼中的地位及相互间的法律关系。
职权主义与当事人主义是现代国家所主要采用的两种主要模式。
(1)诉讼的三角结构(当事人主义)裁判原告被告(2)诉讼的线形结构(职权主义)(以刑诉为例)国家侦察机关公诉机关审判机关判决书执罪犯行公民犯疑人被告人罪犯(3)诉讼的功能纠纷解决功能和其他社会功能(4)诉讼的价值主要体现为秩序与人权、效益与公正两组价值。
(5)诉讼法律关系* 控审关系* 辩审关系* 控辩关系第二讲诉讼主体阅读教材:刑诉:3—4章;民诉:5—6章;行诉:6章本讲主要内容:一、诉讼主体及其在不同诉讼中的界定;二、刑事诉讼中的专门机关及诉讼参与人;三、民事诉讼中的诉讼主体;四、行政诉讼中的诉讼主体。
一、诉讼主体及其在不同诉讼中的界定诉讼主体:是指参加具体的诉讼活动,并在诉讼中享有一定的诉讼权利、承担一定的诉讼义务的国家专门机关和诉讼参与(加)人。
(1)关于国家专门机关:在刑事诉讼中包括人民法院、检察院和公安机关;而在民事诉讼中、行政诉讼中包括人民法院、检察院。
为何不同?刑事案件是公诉案件,检察机关代表国家提起公诉,原告即国家承担举证责任,国家如何承担?公安机关、检察机关、国家安全机关、军队保卫部门、监狱还有海关侦察部门代表国家对案件进行侦察,搜集证据,承担举证责任。
而民事、行政案件属于自诉案件,民事案件实行“谁主张,谁举证”,即原告承担举证责任;行政案件实行举证案件倒置,即被告行政机关负举证责任,无需其他机关介入,提供证据。
(2)关于诉讼参(加)与人:在刑事诉讼中分为当事人和其他诉讼参与人,在民事和行政诉讼中称为诉讼参加人,分为当事人和其他诉讼参加人,为何有此区分?因为,他们与案件结果的利害关系不同,当事人是与案件结果有直接利害关系的人,而其他诉讼参与(加)人则与案件利害关系不大,故有此区分。
二、刑事诉讼中的专门机关及诉讼参与人专门机关又称公权主体、国家主体,指公、检、法三机关;诉讼参与人又称私权主体、私人主体。
(一)专门机关(国家主体)1.人民法院(1)性质:国家审判机关;(2)任务:4项,见教材;(3)职责:5项,见教材;(4)组织体系:见教材。
上下级之间是监督关系。
(5)审判组织第一:独任庭第二:合议庭,有专业庭(专职法官)和陪审庭两种表现形式,均为单数,具体数字见见教材。
第三:审判委员会以集体领导、会议处理、审判分离为特点,主流观点认为这种审判组织弊大于利,应该进行改革。
2.人民检察院(1)性质:法律监督机关;(2)任务:见教材(3)职责:见教材(4)组织体系:见教材。
上下级之间是领导关系。
(5)检察委员会:见教材。
3.公安机关(1)性质:治安保卫机关(2)任务:见教材(3)职责:即地位,见教材(4)组织体系:见教材,按行政区划设立,上下级之间是领导关系。
4.其他专门机关(1)国家安全机关:负责侦查危害国家安全的案件;(2)军队保卫部门:负责侦查军队内部的刑事案件;(3)监狱:负责侦查监狱内的刑事案件;(4)海关侦查部门:负责侦查走私犯罪案件。
(二)诉讼参与人(私人主体)1.当事人*实体条件:与案件最终结局有直接利害关系;*程序条件:在诉讼中拥有广泛的权利,对诉讼过程与结果能发挥更大的影响。
两类人六个称呼:控辩双方两类人;被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告附带民事诉讼的原告人和被告人六个称呼。
(1)犯罪嫌疑人和被告人提起公诉前称犯罪嫌疑人;提起公诉后称被告人。
诉讼地位(见教材);诉讼权利包括防御性权利、救济性权利及程序保障。
(见教材)(2)被害人、自诉人被害人:是指其合法财产、人身权利、民主权利和其他权利遭受犯罪行为直接侵害的人。
自诉人:是指以个人名义直接向法院提起诉讼,请求法院依法追究被告人刑事责任的一方当事人。
(仅在自诉案件中适用)被害人具有独立当事人地位,但其权利义务与普通当事人有所不同,如其不具有上诉权,而只有请求检察机关抗诉权,从此意义上说,其是准当事人。
(3)附带民事诉讼的原告人与被告人附带民事诉讼的原告人,指在刑事诉讼中,因被告人的犯罪行为遭受物质损失,并在刑事诉讼过程中提出赔偿请求的人,包括被害人、自诉人及其他因犯罪行为遭受物质损失的人。
附带民事诉讼的被告人,指对犯罪行造成成的物质损失依法负有赔偿责任,并被公安司法机关传唤应诉的人,包括被告人及应负赔偿责任的其他人。
2.其他诉讼参与人(1)法定代理人和诉讼代理人法定代理人:指依据法律规定对被代理人负有监护责任的人;诉讼代理人:是指公诉案件的被害人及其法定代理人或近亲属、自诉案件的自诉人及其代理人委托代为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。
刑事诉讼中的指定代理人包括在法定代理人中,属于法定代理人。
(2)辩护人是指受犯罪嫌疑人或被告人委托或法院指定,帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权,依法维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼参与人。
辩护人与诉讼代理人的区别:1.对象不同:前者是针对刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人及自诉案件中的被告而设立的,后者针对自诉人、被害人及附带民事诉讼的当事人设立的。
2.进入诉讼的方式不同:前者除了因为委托进入诉讼,还可以通过法院的指定进入诉讼;后者只能受被代理人的委托进入诉讼。
3.范围不同:前者不受犯罪嫌疑人的意志左右,也不受法院、检察院及其他社会团体的干涉;后者必须在委托人依法授权的范围内活动,因为代理人不仅同被代理人在行为上有共同的效力,而且产生的法律效果由委托人全部承担。
(3)证人(4)鉴定人(不同于专家证人)(5)翻译人三、民事诉讼中的诉讼主体1.人民法院和人民检察院人民检察院在民事诉讼中职权:民事检察监督权。
法定监督方式为通过提起抗诉实行监督。
能否提起民事公益诉讼?目前有些地方正在尝试,案件类型集中于国有资产流失,但在知识产权及环境污染方面较少,需在立法方面进行规范。
2.当事人和其他诉讼参加人(1)当事人:根据民事诉讼法规定,包括公民、法人和其他组织。
*共同诉讼人:指当事人一方或双方为两人以上,诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类,人民法院认为可以合并审理并经当事人同意,一同地人民法院进行诉讼的人。
分为必要共同诉讼人和普通共同诉讼人。