先用权

专利侵权判定等同原则和禁止反悔原则浅析专利侵权行为的判定原则有：1、全面覆盖原则。

全面覆盖原则是专利侵权判定中的一个最基本原则，也是首要原则。

2、等同原则。

3、禁止反悔原则。

4、捐献原则。

5、先用权原则。

先用权原则即先用抗辩权，源自于法律的公平原则。

6、实施公知现有技术不侵权原则（现有技术抗辩原则）。

其中等同原则的适用受禁止反悔原则的限制，本文着重从制度设计的底层逻辑分析为什么等同原则受到禁止反悔原则的限制。

等同原则的渊源历史：专利法通过授予发明临时的“垄断权”来“促进科学和技术的进步”。

这种“垄断权”是一种财产权，像其他财产权一样，其边界应该是明确的。

边界的明确对促进科技进步来说是至关重要的，因为这使我们能够对发明进行有效的投资。

专利持有人应该知道什么是属于他的，而公众应该知道什么不属于他（专利持有人）。

也正是由于这个原因，专利法要求发明人“清楚、简要地限定其发明”，这是法律试图在专利持有人权利与公众利益之间寻找平衡。

发明人基于法律承诺的“垄断权”利益不断促进科技进步，而公众也应该在专利持有人独享的权利范围之外被鼓励去追求发明、创造和创新。

但问题在于：任何语言都有其局限性，书面表达更是如此，文字很难抓住专利申请中某一事物的实质。

专利申请人在为其发明申请专利并将其公开的同时，也承担着其他人不遗余力地钻专利语言空子的风险。

一项发明大多以有形的结构或者一系列图纸的形式存在。

语言描述常常是为了满足专利法的要求而在事后形成的。

这种从机器到语言的转化所带来的意思偏差，难以避免。

而且，一项新奇的发明无法用现存的语言描述，是合理现象；字典因其滞后性无法始终跟得上发明者的脚步。

从逻辑上而言，事物并不是以语言为基础才被制造出来的，事实正好相反，语言是以事物为基础才存在的。

专利权利要求中的语言可能无法抓住发明的每一个细微差别或者完全精确地描述该发明的新颖性。

如果专利仅仅以字面条款来解释的话，他们的价值则会被大打折扣。

论专利法中的先用权作者：马莹莹来源：《职工法律天地·下半月》2018年第05期摘要：在这知识化以及信息化时代之中，专利技术受到了社会各界的广泛关注，专利技术对实现国家经济的建设有着关键的作用和价值，为了真正地实现各类知识以及创造作用的有效发挥，不断提高我国国民的创造力，有效保护各类知识专利，我国必须要积极地落实专利法，作为专利法中的重要组成部分，先用权对专用法作用的有效发挥意义重大。

关键词：专利法；先用权一、引言专利法之中的先用权制度以公平原则为立足点和核心，通过对一专利一保护原则的深入分析来建立完善的专利保护制度，由此可以看出，该制度能够有效地弥补我国先用权制度存在的各类不足，更好地维护专利权人个人的合法权益，实现公共利益与专利权利益的有效平衡，为社会的稳定发展以及正常的投资营造良好的外部环境。

随着改革开放的不断深入，我国开始结合法治国家建设的实质需求，对专利法进行不断的修订，但是与先用权相关的制度以及规定却没有进行同步的更新，这一点严重影响了我国法律法规的完善，同时也难以保障专利法规的有效落实。

另外结合相关的实践调查可以看出，专利权制度上的缺失导致各类实践问题的产生同时还引发了社会各界的争议。

二、先用权的性质1.先用权是法律直接规定的权利对于专利法之中的先用权制度来说，首先需要站在法律的角度，承认先用权是由法律所时间规定的权利，根据专利权之中的相关内容分析可以看出，先用权在实践的过程之中拥有一定的权力范围以及权利边界。

尽管我国法律界人士在对该制度进行分析的过程之中站在使用行为的角度进行进一步的研究并提出，我国现有的专利法并没有明确强调先用权是一种独立的权利，但是在对法律条文进行分析时不能够只注重字面意思上的分析，而是需要立足于法律构建的实质需求，了解专用权制度的实现性质。

其中先用权制度的设立对实现国家的稳定发展有着关键的作用，在设置该制度时首先需要保障经济投资不受损失，其次还需要实现社会资源的合理配置以及利用，保障最低的投资利益。

知识产权法简答题、论述题复习及答案一、简答题1、什么是作品？符合哪些条件的作品可以受到我国著作权法的保护？2、我国著作权法的主要原则是什么3、简述著作权中的人身权及其含义。

4、如何理解专利申请日。

5、如何理解先用权。

6、应怎样区分职务发明创造与非职务发明创造？7、.我国授予发明专利权的实质条件是什么？8、根据我国商标法的规定，认定驰名商标应当考虑哪些因素？9、简述我国法律对未注册商标的管理。

10、为什么我国新商标法要规定反向假冒为商标侵权行为？11、著作权与所有权的区别12、著作权与专利权的区别13、著作权与商标权的区别14、授予植物新品种权的法定条件是什么？二、论述题1、试述知识产权的主要法律特征。

2、论专利权无效宣告。

3、论专利权无效宣告。

4、论述集成电路布图设计专有权的权利限制。

参考答案：一、简答题1、答：我国著作权法所称的作品，是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

保护条件有：属于文学、艺术和科学领域；必须具备法律所要求的独创性；具有可感知性和可复制性；内容不得违反法律和社会公共利益。

2、答：我国著作权法的主要原则是：（1）保护作者权益原则。

保护作者权益，既指著作财产权，又指著作人身权。

（2）鼓励优秀作品传播的原则。

（3）作者利益与公众利益协调一致的原则。

我国《著作权法》重视作者权益与公众利益的协调一致，在尊重和保护作者权益的前提下，又对其规定了一些必要的限制。

（4）与国际著作权法律制度发展趋势保持一致原则。

3、(1)著作权中的人身权(又称精神权利)是指作者对其作品所享有的各种与人身相联系而又无直接财产内容的权利。

(2)人身权包括：①发表权，即决定是否将作品公之于众的权利；②署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；③修改权，即修改或授权他人修改作品的权利；④保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。

4、答：专利申请日是指国家专利主管机关及其指定专利申请受理代办处收到完整专利申请文件的日期。

论先用权的构成条件和范围在我国实行的先申请原则下，授予在先申请人垄断性的专利权对于在先使用人显失公平，因此法律规定了先用权制度，授予在先使用人在原有范围内继续实施该发明创造的权利。

目前先用权已经被德国、英国、瑞典、日本、瑞士等国家的相关法律所确立。

我国专利法第63条第1款第2项也规定，在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。

行为人享有的这一权利一般称为“先用权”，该行为人一般称为先用人。

关于先用权制度，有两大问题值得研究，一是先用权的构成条件，二是先用权的范围。

一先用权的构成条件在专利侵权诉讼中正确适用先用权的关键在于把握先用权成立的条件。

根据我国专利法的规定，行使先用权要满足以下四大条件：（1）独立性条件，即先用权人使用的技术必须是自己独立完成或者通过其他合法途径取得的，换言之，先使用人所使用的发明创造必须是独立完成或者合法获得的且应与专利权人无关，以非法途径得到的发明创造不能产生优先权。

（2）时间条件，在我国是以申请日为标准，也就是说在先使用行为必须是在该项专利的申请日或优先权日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好了制造、使用的必要准备。

（3）使用性条件：先使用人必须在他人专利申请日前已经制造了相同的产品或者使用相同的方法，至少已经做好了制造或者使用的必要准备。

（4）使用范围条件：先用权的制造或使用行为，只限于原有的范围之内，不得扩大使用范围。

关于何为“原有范围”学术界观点还不统一，立法上也没有明确。

2003 年10月《最高人民法院关于审理专利侵权纠纷案件若干问题的规定(会议讨论稿)》的第四十七条对这个问题作出了规定。

对于这个问题，下文会有更详细的探讨，再次不予赘述。

在先用权成立的时间条件方面，德国法还在先用权主体上做了个限定，即申请日前从专利权人处获知发明的人不能成为先用权人，不过，从这条规定来看，该限制似乎还存在一个时间上的限定，即这些人仅仅不能以披露后6个月内的行为作为主张先用权的基础，但如果是以披露后6个月之后的行为呢？例如，甲在2005年1月向乙披露了发明，并在2006年1月份申请专利，而乙等到2005年7月份才动手实施，乙能否据此主张先用权呢？如果严格按照该条的字面意思来理解，我们认为应该可以。

浅析我国专利权限制制度的完善的论文（合集20篇）-规章制度篇1：浅析我国专利权限制制度的完善的论文浅析我国专利权限制制度的完善的论文一、我国专利权限制制度存在的问题（一）先用权制度定位不明确所谓先用权，是指在专利申请日之前，独立研究出与申请专利发明同样的发明或者通过合法途径获知该发明创造内容的人，在国内已经实施或者为实施该发明做好了必要的准备，在他人申请专利以及获得专利授权之后仍可在一定范围内继续实施该发明的权利。

先用权制度是为弥补先申请原则的不足而设立的一种重要的专利权限制制度。

而我国专利法中关于先用权的规定，存在如下缺失。

1、对先用权实施行为的类型的规定过于单一我国《专利法》第63条第1款（二）将先用权实施行为类型仅仅限定在“制造”和“使用”两种方式上。

而根据世界知识产权组织的《实体专利法条约》草案的规定，能够产生先用权的行为，对于产品专利来说，不仅包括制造专利产品，还应当包括销售、许诺销售、使用进口相同的产品；对于方法专利来说，不仅包括使用该方法专利，还包括销售、许诺销售、使用进口依照该方法所直接获得的产品。

从先用权设立的本意来考虑，先用权的规定旨在克服先申请原则的不足，豁免先用者的侵权责任。

如果只允许先用者继续其制造、使用行为，而不允许其通过其他方式处置其产品，那么生产出来得产品只能堆放在仓库，而先用权制度也就只是一纸空文。

2、对先用权实施行为的范围的规定不明确我国《专利法》规定，先用权人有权在制度“原有范围”内继续制造、使用。

这里的“原有范围”具体指什么，没有相关司法解释。

在理论界，对此也颇有争议。

有学者认为，原有范围是“指其产量一般不高于专利申请提出时的产量”“包括专利申请提出时原有设备可以达到的生产能力，或者根据原先的准备可以达到的生产力”[2]。

也有学者认为，先使用权的“原有范围”是指：（1）实施人的数量，先用权只有先用权人本人才能享有，先用权人不得颁发许可证；让其他企业生产、销售享有先用权的产品，也不得将属于他本人的使用方式，通过合同关系分配给第三人。

专利法简答题专利侵权判定的基本条件10分没有合法依据实施了侵犯专利的行为、未经专利权人许可、以生产经营为目的、专利是合法有效且在保护期内的、落入专利权保护范围以生产经营为目的合法有效的专利非经专利权人许可实施行为没有合法依据落入专利权保护范围①依照权利要求书确认专利保护范围②准确界定被控侵权产品或方法的技术特征③将保护范围和技术特征进行对比，以判断被控侵权产品或方法的技术特征是否落入了专利权的保护范围。

全面覆盖原则（相同侵权：被控侵权产品的技术方案包含与权利要求书记载的全部技术相同等同原则：以基本相同的手段、实现基本相同的功能、达到基本相同的效果（本领域普通技术人员能联想到禁止反悔原则：在审查、申请、无效过程中，权利人已放弃的内容，不得在诉讼中重新纳入专利保护范围捐献原则：对于仅在说明书或附图中记载而没有在权利要求书中记载的技术内容，权利人在侵权纠纷案件中将其纳入专利保护范围的，法院不予支持多余指定严格限制原则自由公知技术抗辩原则论述专利权的限制制度20分专利法允许第三人在特定条件下未经专利权人许可实施其专利，不构成侵犯专利权的一种制度。

答：（1）保护期与续展（2）范围限制（3）合理使用（4）权利用尽答：一、法律规定不视为侵犯专利权的行为：（一）权利用尽：专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的人不构成侵权（二）在先使用权：在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。

条件：（1）两个以上主体合法拥有的发明创造相同，且其一取得了专利权。

（2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备。

（3）先使用人只能在原有范围内继续制造、使用。

（三）临时过境权：临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。