商事法律关系

第1篇一、案情简介原告：某房地产开发有限公司（以下简称“原告”）被告：某建筑工程有限公司（以下简称“被告”）原告与被告于2016年6月1日签订了一份《建设工程施工合同》，约定由被告承建原告开发的某住宅小区建设项目。

合同约定工期为一年，合同总价款为人民币1000万元。

合同签订后，被告按约定完成了施工任务，但双方在工程结算及付款问题上产生了争议。

被告于2017年6月1日完成施工任务，并向原告提交了竣工结算报告。

原告在收到报告后，认为被告在施工过程中存在质量问题，遂对结算报告提出异议，要求重新核算工程量及费用。

双方协商未果，被告遂向法院提起诉讼。

二、争议焦点1. 被告在施工过程中是否存在质量问题，是否影响工程的使用功能？2. 原告提出的异议是否合理，是否应重新核算工程量及费用？3. 原告应否支付被告剩余工程款？三、法院审理过程1. 质量问题认定法院经审理认为，根据《建设工程质量管理条例》的规定，工程质量应符合设计文件、施工图纸及国家有关标准的要求。

被告在施工过程中，应严格按照设计文件、施工图纸及国家有关标准进行施工。

经鉴定，被告在施工过程中存在以下质量问题：（1）部分墙体开裂；（2）部分楼板厚度不足；（3）部分门窗安装不规范。

上述质量问题虽不影响工程的使用功能，但影响工程的整体美观及使用寿命。

2. 异议合理性及重新核算法院认为，原告提出的异议部分合理，部分不合理。

对于合理部分，应重新核算工程量及费用；对于不合理部分，应驳回原告的诉讼请求。

3. 付款问题法院认为，根据《建设工程施工合同》的约定，被告在完成施工任务后，有权要求原告支付剩余工程款。

原告在收到被告提交的竣工结算报告后，未在约定的时间内支付工程款，已构成违约。

根据《中华人民共和国合同法》的规定，原告应向被告支付剩余工程款及违约金。

四、判决结果1. 被告在施工过程中存在质量问题，但不影响工程的使用功能；2. 原告提出的部分异议合理，应重新核算工程量及费用；3. 原告应向被告支付剩余工程款及违约金。

商法：指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。

商法原则：指集中体现商法的性质和宗旨，调整商事法律关系必须遵守的基本准则。

包括商主体法定原则，公平交易原则，交易简便、迅捷原则等。

商主体类型法定：指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格；当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。

商法的渊源：指商法规范借以表现和存在的形式，是对商事行为具有约束力的法律规范效力的重要来源，是商事经营活动的重要法律依据。

商法的调整对象：指商法作为特殊的法律规范体系对现实生活发生作用的范围。

商主体:又称商事法律关系的主体，是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织商法人:指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。

商辅助人:又称商使用人，它是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。

代办人的代理权在与第三人交往中被商人限定于一个有效范围，这种代理权称为代办权。

被商人授予代办权的人称为代办人。

商合伙:指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。

商事交互计算:指一种活期账户结算方法，它通过双方的约定，以计算结果和结算后所产生的余额的确定来实现债务了结。

信托:指委托人将其财产转移到受托人，受托人以自己的名义依照委托人的指定，为受托人的利益或特定目的，管理或者处理财产的行为。

商事信托作为信托的一种，是以获取商业利益为目的的商事法律行为。

商事货运:指以特定的标的物为运输对象的特殊运输商行为，是运输交易中的基本行为方式。

一般商行为:指在商事交易中具有共性的，并受商法规则所调整的行为。

商事登记:指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以及其他特别法规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营业所所在地登记机关提出，经登记机关审查核准，将登记事项记载于登记簿的法律行为。

商法总论讲义第一节商法概述瑞士、俄罗斯、中国、土耳其、泰国主张商法是民法的特殊法，只使用这个概念于商事法。

中国自民国开始就是民商合一。

胡汉民当年主张民商合一的理由：“我国自汉初实商沽之律……虽清时新律有此划分，但中国并无商人这一特定阶层，因为不存在对之特殊规定的理由。

”法国、德国、日本等大陆法系国家则认为商法调整商事法律关系，商法典独立。

英美法系所称“commercial/business law”，虽然使用“商法”概念，当并非大陆法系所指的“商法”。

民事法律关系 vs 商事法律关系民事法律关系：在民事主体之间产生的财产关系和人身关系。

商事法律关系：商人之间或商人和其他人之间在商业上所实施法律行为而产生的权利义务关系。

1.主体不同民事关系主体为一般意义的自然人或法人，商事关系主体至少一方为商人。

德国规定严格的商人身份登记制度，未登记主体不得参与营利性目的的行为（主观主义、法律属人原则）合伙制度：各国视之为行为，置于合同法。

合伙中只有商事合伙才具有主体资格；民事合伙，如“互助会”，没有主体资格。

某些特别人也纳入商法，如股民。

2.行为不同以商行为产生的法律关系为商事关系。

商行为：以营利为目的而进行的商业营业的行为。

法国采用商行为主义，但是界定商行为不甚明确。

因为没有完备的商事登记制度，另法国没有没有物权，就没有物权公示制度（客观主义）德国规定以公司名义从事公司章程之外的活动，如购买房子时具名“XX公司董事长XX”，到期不付款，不以商法调整。

所以，德国法律规定不动产不是商法调整范围。

日本、韩国规定商人以营利为目的而为的行为为商行为，但限定范围太窄，又规定了绝对商行为和相对商行为。

3.内容不同商法调整财产关系，而不调整人身关系；民法调整的财产关系范围较广，人身关系一律纳入民法的调整范围。

联合国国际货物交易公约为商法，认为英美法中“货物”约为大陆法系中“动产”。

证券作为一种权利凭证，是扩大了的商法调整范围。

商事关系——就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系，它主要包括两个部分：商事组织关系和商事交易关系。

商法——又称商事法，指以商事关系为调整对象的法律规范的总称。

商人——是以自己的名义实施商行为并以此为常业的人。

商行为——就是适用商事法律规范的营利行为。

营业商行为——以营利为目的并具有营业性质的行为。

附属商行为——为了从事某种营业而附带行为的行为。

形式的商法——最典型的就是独立于民法典之外的商法典，这种立法体例称为民商分立制，法国、德国、日本等国采用了这种体例。

实质的商法——英美法系没有民法与商法的严格区别，因而不存在民商分立与民商合一的问题。

英美的商法概念，实际上涵盖了许多被大陆法学者看来是民法的内容，如财产、合同、侵权行为、代理等等。

公示原则——在涉及公众或多数当事人的场合，商法实行公示原则，要求将有关事实公诸于世，公示的方式，一是登记，二是公告。

外观法则——对于商事法律行为的效力，各国商法大都采用客观主义的认定方法，即有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人也不得推翻。

公司——是以营利为目的而一发设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人。

有限责任公司——是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司的债务承担责任的公司。

股份有限公司——是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。

国有独资公司——是指根据我国《公司法》第64条的规定，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。

无限责任公司——是指两人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。

股份的发行——股份有限公司或设立中的股份有限公司为了筹集公司资本，出售和分配股份的法律行为。

上市公司——发行的股票经国家有权机关批准在证券交易所挂牌上市交易的股份有限公司。

两合公司——指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织，前者对公司债务负连带无限责任，后者仅负有限责任的公司。

第1篇一、引言民商事法律关系是指民事主体在民事活动中，基于一定的民事法律规范，所形成的权利义务关系。

民商事法律关系是市场经济的基本法律形式，对于维护市场秩序、保障交易安全、促进经济发展具有重要意义。

本文将从民商事法律关系的概念、特征、种类以及法律调整等方面进行阐述。

二、民商事法律关系的概念民商事法律关系是指民事主体在民事活动中，依据一定的民事法律规范，所形成的权利义务关系。

这种关系涉及民事主体之间的财产关系和人身关系，包括合同、侵权、物权、知识产权、婚姻家庭等法律关系。

三、民商事法律关系的特征1. 平等性：民商事法律关系中的民事主体地位平等，不存在权力和服从的关系。

2. 自愿性：民事主体在民事活动中，基于自愿原则，进行民事法律行为。

3. 意思自治：民事主体在民商事法律关系中，有权自主决定自己的权利和义务。

4. 主体多样性：民商事法律关系中的主体包括自然人、法人、非法人组织等。

5. 权利义务一致性：民商事法律关系中的权利义务相互对应，主体在享有权利的同时，必须承担相应的义务。

四、民商事法律关系的种类1. 合同法律关系：合同是民商事法律关系中最常见的法律形式，包括买卖、租赁、承揽、技术合同等。

2. 侵权法律关系：侵权法律关系是指因侵权行为而形成的权利义务关系，如人身损害赔偿、财产损害赔偿等。

3. 物权法律关系：物权法律关系是指因物的所有权、用益物权、担保物权等而产生的权利义务关系。

4. 知识产权法律关系：知识产权法律关系是指因知识产权而产生的权利义务关系，如著作权、专利权、商标权等。

5. 婚姻家庭法律关系：婚姻家庭法律关系是指因婚姻、家庭关系而产生的权利义务关系，如夫妻财产关系、抚养关系等。

五、民商事法律关系的法律调整1. 民法调整：民法是调整民商事法律关系的基本法律，包括《中华人民共和国民法典》等。

2. 商法调整：商法是调整商事法律关系的专门法律，如《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等。

名词解释：1.商事主体：也称商事法律关系主体，商主体，是指依照商法的规定具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义独立的从事商事行为，在商事法律关系中享有权利和承担义务的个人和组织。

2.普通合伙企业：是依照商法规定，由两个以上具备完全民事行为能力的自然人或者符合法律规定的企业或其他组织，以书面合伙协议方式设立的，有合伙人认缴或实际缴付的出资、由企业名称和生产经营场所，每个合伙人都承担无限连带责任的合伙企业。

3.特殊普通合伙企业：是具有无限连带责任和有限责任相结合的特殊责任形式的普通合伙企业。

在特殊普通合伙企业中，一个或者数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。

对于合伙人在执业活动中因非故意或重大过失造成的企业债务，全体合伙人承担无限连带责任。

4.有限合伙企业：是由2个以上50个以下合伙人设立，合伙人中至少有一人为普通合伙人，一人为有限合伙人，由普通合伙人负责公司执业并对合伙企业负无限连带责任，有限合伙人不参与合伙的业务执行，并对合伙债务以其出资额为限负有限责任的合伙企业。

5.隐名合伙：隐名合伙是部分合伙人只出资而由其他合伙人经营的合伙，隐名合伙人在合伙内部关系中所承担的责任与其他合伙人一样，只是他并不为外人知晓，不直接对外承担责任。

6.公司资产：也称为公司的实有财产，是公司实际拥有的全部财产，包括有形财产和无形财产。

主要来源于股东出资即公司资本、公司对外负债、公司的财产收益和经营收益。

7.公司资本：又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。

是一个不变的数额，是全体股东的永久投资。

8.公司债券：是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限还付本息的有价证券。

9.上市公司：是指所发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司。

10.无限公司：是无限责任公司的简称，它是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。

一、国际私法的调整对象国际私法的调整对象仅限于具有涉外因素的民商事法律关系。

何为国际民商事法律关系？国际民商事法律关系是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是一种跨越一国范围的民商事法律关系。

即（1）在主体涉外因素上，作为民商事法律关系主体的一方或双方当事人是外国自然人或法人，或无国籍人，或者是住所、惯常居所或营业所在国外的自然人或法人；（2）在客体为涉外因素时，作为民商事法律关系的标的物位于国外；（3）在内容为涉外因素时，产生、变更或消灭民商事权利和义务关系的法律事实发生在国外。

它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。

二、国际私法的调整方法------主要通过冲突规范的方式来调整的。

国际私法调整国际民商事法律关系的方法有两种：间接调整方法和直接调整方法。

1、间接调整方法，就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不是直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。

间接调整方法是国际私法调整国际民商事法律关系的特有方法，其借助冲突规范来实现，而冲突规范是国际私法的特有规范。

2、直接调整方法，用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间权利义务关系的方法，国内法、国际条约和国际惯例中均有。

间接调整和直接调整方法都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。

这是因为，一方面，国际民商事法律关系含有涉外因素，相关国家制度难以统一，需要冲突规范来缓和矛盾，调和冲突，从而间接调整；另一方面，冲突规范没有实体规范的预见性与明确性，难以满足实际需要。

三、国际私法的范围。

国际私法的范围是指国际私法包含哪些规范。

主要包含：1、外国人的民事法律地位规范。

确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民事领域的权利与义务。

其之所以成为国际私法的规范，是因为其是国际私法产生的前提，因为只有承认外国人在内国取得了民商事主体的资格，能够享有受到保护的民事权利，并能承担相应的义务，国际私法的其他规范才能得到适用。

法学《商法》名词解释1、商法：是以商事关系为调整对象的法律规范的总称。

2、商事关系：是指由商法所调整的商人从事市场经营活动所形成的社会关系，包括商事组织关系和商事交易关系。

3、营业自由是指在不违反法律的强制性规定和不违背公序良俗的前提下，任何人都享有组织营业的自由和从事营业活动的自由。

4、商主体：俗称为商人，是指依法取得商事主体资格，以自己的名义实施经营行为并能够独立享有和承担商事权利和义务的个人和组织。

5、商事能力包括商事权利能力和商事行为能力。

6、商事权利能力：是指据以充当商事主体，享有商事权利和承担商事义务的法律地位和法律资格，又称商事主体资格。

7、商事行为能力：是指商事主体据以独立参加商事法律关系、以自己的商事法律行为取得商事权利或承担商事义务的法律资格。

8、商业名称：又称商号，是商主体用以在营业商表示自己与其他商主体相区别的名称。

9、商事账簿：是指商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的用来记载其营业活动和资本运动状况的书面簿册。

10、商行为：又称商事行为，是指商主体所从事的以营利为目的的营业行为。

11、个人独资企业：指依法在中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

12、合伙：是由合伙人共同约定出资，为了共同的目的，实行共同经营的联合体。

13、合伙企业：是两个以上的合伙人的集合，经过商事登记程序设立的经营性主体，具有团体的属性。

14、普通合伙企业：指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。

15、合伙协议：是指两个以上合伙人为了设立合伙企业，实现共同的经济目的而达成的协议16、入伙：指合伙企业成立后，合伙人之外的第三人加入合伙企业并取得合伙人资格或地位的法律关系。

17、退伙：指合伙人退出合伙企业，从而丧失其合伙人资格的法律行为。

18、法定退伙：指非依合伙人本人的意思，而依法律规定的条件进行的退伙。

一、商事法律关系商法的调整对象一、商法的调整对象1、关于商法调整对象的学说1以商行为为商法调整对象;2以德国商法典为代表,以商主体观念为基础的“商人法主义”,即根据商主体的资格确定商事关系的范围;3商法调整对象是商事法律关系;二商法的调整对象——商事法律关系商事法律关系即指商主体及其他民事主体在实施商行为过程中所形成的权利义务关系;特点：首先,商事关系是发生在平等商事主体之间的社会经济关系；其次,商事关系是商事主体基于营利动机而建立的；第三,商事关系是独立的社会关系与民事法律关系的区别：1民事法律关系是平等主体的自然人之间、法人之间、非法人组织之间及其相互之间基于法律行为而形成权利义务关系；商事法律关系则仅仅是因商主体及其他主体所从事的商行为而发生的权利义务关系; 2民事法律关系不仅包括财产关系,而且包括人身关系；商事法律关系则只涉及财产关系,不涉及与自然人相关的人身关系;3民事法律关系中的财产关系主要反映的是商品交换关系,重点是财产支配关系；而商事交易中的财产关系则不仅包含商品交换,而且包含商品的生产和经营关系；不仅包括财产支配关系,更多的是财产的经营管理关系;4民事法律关系重点强调的是主体的平等权利,即私法上的权利；商事法律关系不仅仅强调这种私法上的权利,同时强调公法上的国家主体对商主体的管理权,强调因国家管理所形成的各种关系;内容：1、商事法律关系的主体商事法律关系既包括商主体之间直接发生的法律关系,又包括商主体与非商主体之间直接发生的法律关系,还包括商主体之间,商主体与非商主体之间,以及非商主体之间基于商行为而发生的法律关系,商事法律关系主体的范畴也要大于商主体的范围；其次,商法调整的是商主体的商行为,不调整商主体的商行为以外的不具有营利目的的其他行为；最后,商法所调整的商主体主要是各种企业组织2、商事法律关系的客体商事法律关系的客体既包括物、行为、智力成果、特定的人格权等民事法律关系的客体,也包括物以外的其他财产亦可以成为商事法律关系的客体;3、商事法律关系的内容商事法律关系的内容包括商事权利与商事义务二、商法与民法之区别商法与民法、经济法的关系一商法与民法的关系联系：商法与民法之间存在紧密联系,商法依赖于民法,构成民法的特别法,二者之间的联系主要表现在：首先,应该肯定商法在总的方面体现着民法的基本原则精神;表现为：1平等自愿原则在商法中的体现 2诚实信用原则在商法中的体现; 3公平等价有偿原则在商法中的体现 4维护公共利益原则在商法中的体现;其次,主体制度上,商法依赖于民法中有关主体制度的一般性规定;商法上的主体制度即商主体制度实际上只不过是民事主体制度的具体化而已,或者乃民事主体特殊类型的特殊制度设计;再次,民法物权制度和债权制度是具体商事交易制度的前提性基础区别：首先,立法价值取向不同;民法的基本价值取向是公平,当公平与其他民法原则发生冲突时,民法的首要任务是维护公平,即公平优先兼顾效率；而商法最基本的价值是效率,其基本要求是效率优先而兼顾公平与其他;其次,调整对象不同;民法调整的是平等主体之间的财产关系与人身关系,其所关注的是民事主体之间的法律地位的平等和效率的平衡,公平是其首要原则;商法调整的则是营利性主体即商主体在市场交易过程中所发生的商事法律关系,其所关注的商主体的营利追求,效率或营利是其首要原则;再次,合同制度上的区别;传统民法规定一项有效的要约,应当包括合同的主要条款,如品质、数量、包装、单价、交货时问、支付方式等主要条款;但是,按照商法则强调交易双方的自治性,放宽对主要交易条件要求的严格限制,要约人没有必要在要约中详细地载明合同的全部内容,而只要达到足以确定合同内容的程度即可;第四,买卖制度的不同；第五,债法制度的不同；第六,有价证券制度的区别；第七,代理制度的区别；第八,商品运输制度的不同.三、商法的功能商法的功能一、商法是市场经济的基本法在当代中国,商法是商品经济的基础,商法凸显出一种商法精神,有利于促进商人社会的形成,有利于观念层面上的商法精神的形成;二、商法是市场主体法定化的标准“凡属以营利为目的,从事媒介交易之行为,皆称之为商”;从一定意义而言,商法是关于企业的法;商人即“企业”主体,商行为即“企业”活动;因此,将企业列为商人的下位概念,可以避免民事主体的二元结构给商法所带来的局限;三、商法是市场行为规范化的尺度交易的迅捷是建立在交易安全的基础上的;商法为满足交易安全提供必要的手段,与促进交易迅捷在功能上相得益彰四、商法是市场交易便捷安全的保障第一,定型化契约的承认;第二,权利证券化;第三,创设短期时效制度;四、保障商事交易安全原则保障商事交易安全原则是指商法通过众多的法律手段维持商人之间的交易,确保商事交易不被宣告无效或不被轻易撤销;1、强制主义;强制主义是指国家通过商法公法化手段对于商事关系施以强行法规制;具体表现为：首先,现代各国商法多通过公法性规范直接调控商事管理关系；其次,现代各国的商法日益偏重于使用强行法规则对商事活动加以控制；再次,在法律责任体系上,出现了多种法律责任交叉,共同维护商事交易安全的特点;2、公示主义：公示主义是指交易当事人对于涉及利害关系人利益的营业上的事实,负有公示告知义务的法律要求;3、外观主义：外观主义就是指交易行为的效果以交易当事人的外观为准;4、禁止欺诈和不正当行为主义：是指交易行为当事人相互之间的意思表示应当坦诚相见,不容许有欺诈或不正当行为,凡因欺诈或胁迫为意思表示的行为均得以撤销五、商主体的概念和特征一、商事主体的概述一商事主体的概念商主体是指依照法律的规定参与商事法律关系,具有商事权利能力和商事行为能力,能够以自己的名义从事商行为的人,包括个人和组织;二商事主体的法律特征和认定标准第一、从本质上来说,商主体是一种法律拟制的主体,它享有的权利能力和行为能力具有特殊性；第二,商主体是从事经营性行为的主体,必须以营利为目的从事经营行为；第三,商主体是商事法律关系的当事人,即在商法上享有权利并承担义务的人;商事主体的认定标准：二标准制、三标准制、四标准制六、商主体法定与维持原则一、商事主体法定及维持原则1、商主体类型法定：商主体类型法定是指商法对于商主体的类型作出明文规定,商主体的创设或变更只能严格依照法律预定的主体类型和标准进行,法律禁止在法定类型之外任意创设其它的商事组织形式;2、商主体内容法定：商主体内容法定是指可以进行经营活动的商主体的财产关系与组织关系由法律予以明确规定,当事人不得创设或经变更形成具有非规范性财产关系与组织关系;3、商主体公示法定：商主体公示法定是指商主体之所以成立必须按照法定程序予以公示,以便交易第三人及时知晓；未经法定公示者,不得以其对抗善意第三人;4、商主体维持原则：商主体维持原则是指现代商法通过各种法律手段确保企业组织的稳定、发展,维持企业的主体资格持续完整;七、商行为的概念与特征一、商行为的概念一界定商行为的标准1、主观主义原则采取这种立法原则的国家商法以商人概念为出发点,在此基础上推导出商行为的具体形态,仅认为只有商人参加的法律行为是商行为,并以列举的方式解释商行为的范围;2、客观主义原则采取这种立法原则的国家商法主张以法律行为的客观内容作为出发点来确定其行为是否属于商业性质3、折中主义原则该原则是在主观主义和客观主义原则的基础上,对二者进行修正以确定商行为的立法理念;根据折中主义原则,商行为依据两个标准进行确定：一是行为的客观性；二是一些商事行为,仅在营业场合,根据商人的经营方法加以确定;无论是法国商法、德国商法,还是日本等其他国家的商法,均重视商行为在商法中的地位,商行为的界定标准已经不在固守单一,而是走向了兼容,即从行为本身的内容、行为人的身份等方面结合起来确定商行为的成立与否;可见,结合了主观主义和客观主义优点的折中主义原则的出现无疑是现代商事活动和商事立法发展的必然结果;二我国商法对商行为的概念界定商行为是以营利性营业为目的和内容的行为,包括商主体从事的营业活动,也包括非商主体从事的以营利性营业为目的的经营行为二、商行为的特征一商行为是由具有商行为能力的主体从事的行为二商行为是以营利为目的的法律行为三商行为是具有营业性的行为四商行为是体现交易特点的行为其一、行为的技术性;其二、行为的风险性;其三、行为的高效性;其四、行为的公开性与保密性并存;八、商行为的功能性认识与分析一、商行为的地位一历史性视角商法法典化是私法在内容上统一、在形式上分裂的特殊过程;私法在内容上的统一,即立法者将平等主体之间的人身关系和财产关系一并纳入私法框架中,使民法成为私法普通法,统辖各种私法关系;同时,商法作为私法特别法,主要是补充、修改或者排除民法规范,从而逐渐形成了内容统一的私法体系;然而,商法规范毕竟获得了法典化的表现形式,成为与民法典对应的私法现象,进而形成了私法体系的二元制结构,实现了私法在形式上的分裂二、商行为与法律行为商法作为私法的特别法,也要遵循私法自治的原则,因而不可避免地要论及意思表示;意思表示的优越地位,植根于私法自治和所有权神圣观念;商事交易没有废弃私法自治原则的统治地位,但却更关注交易效率的提升,这就改变了对私法自治的单一观察路径;与此同时,在商事交易中,商法不拘泥于各种“有形财产”,甚至不很关心有形财产的使用价值,而是更关注各种财产的价值和价格补偿机能;这样,私法自治和意思表示的商法地位有所降低;具体表现为：一各国学者研究商行为概念时,不约而同地强调商行为的营业性、持续性、公开性和职业性,已不再拘泥于意思表示之主观性,基本回避了商行为与意思表示之间的联系;可以说,意思表示是营业行为的通常要素,但却不是必备要素;二商法关注商行为的特定法律效果,极少重复关于意思表示的民法规定;换言之,只要商人实施了商行为,无论其主观意图或者意思表示如何,即当然产生某种特定的法律效果;“当然产生某种结果”与“推定产生某种结果”是不同的法律调整机制;三商事裁判法官经常援用推定规则;法官的推定,系依照案件的客观或者基础事实,推定当事人意思的裁判活动;在许多场合下,经法官推定而“产生”的意思,已几乎不再是当事人意思,而是法官意思,法官意思成为在当事人意思中加入的“独立第三方”意思;四在有些情况下,商事特别法排除了意思表示规则的适用;坚守形式主义、摒弃意思主义,是商事活动快捷性的内在要求;三、商行为的功能性一对于私法关系,究竟应从法律关系角度还是从整体交易的功能性角度加以观察,是划分民法与商法的核心标准;民法作为理性主义的法律,它慢待了交易的整体性,但间接地发挥了规范商事交易的作用;商法作为经验主义的功能性法律,远离了法律关系学说的支配,偏重于实证地规范社会现象;这既是私法二元制结构的成因,也是民商分立的重要分界点;进一步说,按照法律关系学说区分公法与私法,有益于构造完善的法律体系;而在私法内部,却无需再按法律关系学说划分具体的法律领域;在此方面,商法却以功能性法律的独特属性,占据了私法体系中的独特地位;二从功能性角度对于商行为的分类：商行为区分为三种基本模式：一是诸如买卖、租赁、运输等性质单纯的商行为,性质与法律行为相似,但却侧重于行为的外部性或者客观性；二是诸如企业自主行为以及决议行为等商行为,它们几乎全无意思表示适用的可能；三是诸如融资租赁、无名合同以及附属商行为等复合型的商行为,它们可能同时包含了表意和非表意行为、法律行为和非法律行为,从而呈现出综合性的特征;三无论遵循主观主义还是客观主义,商法规范均强调商行为产生的特定法律效果,即凡是实施某种商行为,就应依法产生某种确定的法律效果,当事人无法约定改变法律规定的效果;商法还可规定,当事人不能借由意思自治而排斥法律规定的效果,或者唯经当事人履行特别程序后,才可变动法律规定的特别效果;可见,商行为的实施可能产生客观归责的实际效果,这不仅为适用法定主义调整方式打开了空间,还有助于解释商法包含较多强制性规范的原因;九、商事登记的效力一、创设效力登记注册是商事主体取得经营资格的前提条件;即商事主体资格的取得,只有通过登记注册;登记注册就被作为一种法律事实而加以认定,如果某人实施这一法律事实行为,就认定该人具有商事主体的法律地位,不实施这一法律行为就不能取得商事主体资格,那么这种登记注册的行为就具有了创设的效力;二、宣示效力宣示效力,又称公示效力,是指凡是经过登记机关登记的内容,应当推定其具有相应的法律效力,并可以此对抗善意第三人;这一规定的目的在于保护交易人或者不特定的第三人的利益;因此,如果商主体对于应当登记的事项而没有进行登记的,对于善意第三人不发生效力;对故意或过失进行情况不实的登记者,不仅不能以此虚假登记的事项对抗善意第三人即相信登记是真实的人,而且要受到一定的处罚三、对于商事登记效力的反思商事登记是对商业自由的承认和限制;确认财产权人具有营业权,并不是国家的赋权或行政许可,而是国家对财产权人营业权的确认;所有权人依法享有占有、使用、收益和处分的权利,有权利用自己的财产营业;营业是私法主体享有的、衍生于财产权的私权形式,商业登记主要是国家承认权利人权利的特殊方式;商法的概念1、概念：商法就是调整商事交易法律关系的法律规范的总称;现代意义上的商法应当是规范商主体和商行为的法律规范的总称;2、立法体例形式意义上的商法,是指奉行民商分立立法原则的国家在民法典之外制定的以“商法”命名的法典；实质意义上的商法是指一切调整商事法律关系的法律规范的总称;由于各国法典编纂的原则不同,形式意义的商法典又可以被化分为客观主义商法典、主观主义商法典和折衷主义商法典;二、商法的特征一商法以促进和保护商事交易中的利益实现为宗旨,具有营利性;营利性是商法对商品经济的客观反映;二商法适应商事交易现代化、科技化的要求,具有较强的技术性;三商法适应商事交易国际化的要求,具有国际性;四商法是公、私法结合的法律,具有私法公法化的趋势;念奴娇赤壁怀古大江东去浪淘尽千古风流人物故垒西边人道是三国周郎赤壁乱石穿空惊涛拍岸卷起千堆雪江山如画一时多少豪杰遥想公瑾当年小乔初嫁了雄姿英发羽扇纶巾谈笑间樯橹灰飞烟灭故国神游多情应笑我早生华发人生如梦一樽还酹江月。

第1篇一、案件背景XX科技有限公司（以下简称“XX科技”）成立于2005年，主要从事软件开发、系统集成和信息服务业务。

YY有限责任公司（以下简称“YY公司”）成立于2007年，主要从事电子产品销售和售后服务。

2019年5月，XX科技与YY公司签订了一份《软件开发合同》（以下简称“合同”），约定XX科技为YY公司开发一款定制化的企业管理系统。

二、合同内容合同主要内容包括：1. 开发内容：XX科技需根据YY公司的需求，开发一套包括销售管理、库存管理、财务管理等模块的企业管理系统。

2. 交付时间：合同约定XX科技应在2019年12月31日前完成系统开发并交付YY公司使用。

3. 费用及支付：合同约定开发费用为人民币100万元，分三次支付：合同签订后支付30%，系统开发到50%时支付30%，系统交付并验收合格后支付40%。

4. 知识产权：合同约定系统开发完成后，其知识产权归YY公司所有。

5. 违约责任：若XX科技未按约定时间完成开发，应向YY公司支付违约金，违约金为合同总金额的10%。

三、纠纷发生由于XX科技在开发过程中遇到了技术难题，导致开发进度严重滞后。

截至2020年3月，XX科技仅完成了系统开发工作的30%。

YY公司多次催促XX科技加快开发进度，但XX科技以各种理由推脱。

2020年4月，YY公司向XX科技支付了第一笔款项，但XX科技仍未按约定完成系统开发。

四、诉讼过程2020年5月，YY公司向人民法院提起诉讼，要求XX科技：1. 按合同约定完成系统开发并交付使用；2. 支付违约金人民币10万元；3. 恢复已支付的款项。

XX科技答辩称：1. 系统开发遇到技术难题，无法按期完成；2. YY公司未按合同约定支付全部款项，故XX科技有权拒绝继续开发。

五、法院判决法院经审理认为：1. XX科技作为软件开发方，应按照合同约定完成系统开发并交付使用。

由于XX科技未能按期完成开发，构成违约，应向YY公司支付违约金；2. YY公司已按照合同约定支付了第一笔款项，XX科技应继续履行合同，完成系统开发；3. XX科技辩称系统开发遇到技术难题，但未能提供充分证据证明，故法院不予采信。