第九篇 办案思路技巧与法律适用的方法
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第1篇一、引言在法治社会中,案件处理是维护社会秩序、保障公民合法权益的重要手段。
法律作为案件处理的依据,为案件处理提供了明确的方向和原则。
本文旨在探讨案件处理思路的运用,以及如何将法律精神贯穿于整个案件处理过程。
二、案件处理的基本思路1. 事实认定案件处理的第一步是事实认定。
通过调查、取证、证据分析等手段,全面了解案件发生的背景、过程和结果。
事实认定是案件处理的基础,只有准确把握案件事实,才能为后续的法律适用提供依据。
2. 法律适用在事实认定的基础上,根据案件的具体情况,选择合适的法律条文进行适用。
法律适用要遵循合法性、合理性、公正性原则,确保案件处理的正确性。
3. 法律责任根据案件的事实和法律适用结果,确定当事人的法律责任。
法律责任包括刑事责任、民事责任和行政责任等。
在确定法律责任时,要充分考虑当事人的主观过错、客观危害程度等因素。
4. 案件执行案件处理过程中,要确保法律责任的落实。
案件执行包括判决执行、行政处罚执行等。
在执行过程中,要遵循法定程序,确保当事人的合法权益不受侵害。
三、法律在案件处理中的运用1. 法律原则的运用案件处理过程中,要充分运用法律原则,如法律面前人人平等、疑罪从无、罪刑法定等。
这些原则为案件处理提供了基本准则,有助于确保案件处理的公正性。
2. 法律文书的制作法律文书是案件处理的重要载体,包括起诉状、答辩状、判决书、裁定书等。
在制作法律文书时,要严格遵循法律规定,确保文书的合法性、准确性和规范性。
3. 法律解释的运用在案件处理过程中,可能会遇到法律条文模糊、适用困难等问题。
此时,可以通过法律解释来明确法律条文的具体含义。
法律解释要遵循立法原意、立法目的、法理逻辑等原则。
4. 案件审理程序的运用案件审理程序是法律在案件处理中的具体体现。
在审理过程中,要遵循法定程序,确保当事人的诉讼权利得到保障。
同时,要充分发挥法官的主观能动性,准确把握案件事实和法律适用。
四、案例分析以下以一起交通肇事案件为例,探讨案件处理思路的运用。
一、引言法律案例分析是法学研究和司法实践中的一项重要工作,通过对具体案例的分析,有助于揭示法律问题的本质,提高法律适用水平。
本文将从法律分析案例的思路和方法两个方面进行探讨。
二、法律分析案例的思路1.明确问题首先,分析案例时要明确问题,即确定需要解决的法律问题。
这包括确定案件的性质、争议焦点、当事人权益等。
明确问题是进行法律分析的前提。
2.梳理事实在明确问题的基础上,对案例中的事实进行梳理,包括案件发生的背景、当事人之间的法律关系、争议的事实等。
梳理事实有助于全面了解案件,为后续的法律分析提供依据。
3.分析法律规范针对案件涉及的法律问题,分析相关的法律规范,包括宪法、法律、行政法规、司法解释等。
分析法律规范时,要关注法律规范的适用范围、效力、法律关系等。
4.判断法律关系根据案件事实和法律规范,判断当事人之间的法律关系。
这包括判断当事人是否具有相应的权利义务,以及这些权利义务是否受到法律保护。
5.论证法律适用在判断法律关系的基础上,论证法律适用。
这包括论证法律规范是否适用于案件事实,以及如何根据法律规范确定当事人的权利义务。
6.提出解决方案针对案件涉及的法律问题,提出解决方案。
这包括提出解决争议的具体措施、方法,以及如何维护当事人的合法权益。
三、法律分析案例的方法归纳法是从具体案例中总结出一般规律的方法。
在分析案例时,通过归纳法可以找出类似案件的处理原则,为解决新案件提供借鉴。
2.演绎法演绎法是从一般规律推导出具体结论的方法。
在分析案例时,通过演绎法可以将法律规范应用于具体案件,判断当事人的权利义务。
3.类比法类比法是将一个案例与另一个类似案例进行比较,从中找出共同点和差异点,为解决新案件提供参考。
在分析案例时,类比法有助于揭示案件的法律问题。
4.历史法历史法是通过对历史案例的研究,了解法律规范的发展变化,为解决新案件提供依据。
在分析案例时,历史法有助于把握法律规范的时代背景。
5.比较法比较法是将不同国家或地区的法律规范进行比较,分析其异同,为解决新案件提供借鉴。
第1篇一、引言法律案件是法治社会中常见的现象,涉及民商事、刑事案件等多个领域。
解决法律案件不仅关系到当事人的合法权益,也关系到社会的和谐稳定。
本文将从以下几个方面探讨解决法律案件的思路与策略。
二、案件分析1. 案件事实案件事实是解决法律案件的基础。
分析案件事实,包括了解案件的背景、时间、地点、当事人、纠纷原因等。
通过对案件事实的全面了解,为后续的法律适用和解决方案提供依据。
2. 法律依据法律依据是解决法律案件的关键。
根据案件事实,查找相关的法律法规、司法解释、政策等,明确法律适用的范围和标准。
3. 当事人诉求了解当事人的诉求,包括原告、被告、第三人等。
分析当事人的诉求,明确案件的核心争议焦点。
4. 案件证据证据是解决法律案件的重要依据。
分析案件证据,包括直接证据、间接证据、证人证言、鉴定意见等。
评估证据的证明力,判断证据是否足以支持当事人的诉求。
三、解决法律案件的思路1. 事实认定(1)全面收集证据:通过调查取证、庭审调查等方式,全面收集案件证据,为事实认定提供依据。
(2)证据审查:对收集到的证据进行审查,判断证据的真实性、合法性、关联性。
(3)证据认定:根据证据规则,对证据进行认定,确定案件事实。
2. 法律适用(1)明确法律依据:根据案件事实,查找相关的法律法规、司法解释、政策等,明确法律适用的范围和标准。
(2)法律解释:对法律法规进行解释,明确法律规定的含义和适用条件。
(3)法律适用:根据案件事实和法律依据,对案件进行法律适用,确定案件的法律后果。
3. 案件调解(1)调解原则:遵循自愿、合法、公正、高效的原则进行调解。
(2)调解方法:采用对话、协商、调解等方式,促使当事人达成一致意见。
(3)调解协议:调解达成一致意见后,制作调解协议,明确当事人的权利义务。
4. 案件审理(1)庭审程序:按照法定程序进行庭审,确保庭审的公正、公开、公平。
(2)法庭辩论:充分保障当事人的辩论权利,使案件得到公正审理。
第1篇一、引言民事案件是指涉及民事主体之间的财产关系和人身关系的案件。
在处理民事案件时,法律适用是至关重要的环节。
正确的法律适用能够确保案件得到公正、合理的解决。
本文将从以下几个方面阐述民事案件的法律适用方法。
二、法律适用原则1. 依法原则依法原则是法律适用的基础。
民事案件的法律适用必须严格依照法律规定进行,不能超越法律的范围和界限。
2. 合法原则合法原则要求民事案件的法律适用必须符合法律的精神和目的,不能违反法律的实质要求。
3. 公正原则公正原则要求民事案件的法律适用应当公平、公正,保护当事人的合法权益。
4. 效率原则效率原则要求民事案件的法律适用应当注重效率,尽量缩短诉讼周期,降低诉讼成本。
三、法律适用方法1. 法律明文规定优先在处理民事案件时,应当优先适用法律明文规定的内容。
如果法律对某一问题有明确规定,则应当直接适用该规定。
2. 法律没有明文规定时,适用习惯法当法律对某一问题没有明确规定时,可以参照习惯法进行适用。
习惯法是指在长期的社会实践中形成的、被广泛认可的行为规范。
3. 法律没有明文规定,也没有习惯法时,适用法律原则当法律没有明文规定,也没有习惯法时,可以适用法律原则。
法律原则是法律的基本精神和指导思想,对于填补法律漏洞、指导司法实践具有重要意义。
4. 法律解释方法(1)文义解释:按照法律条文的字面意义进行解释,这是最常用的解释方法。
(2)体系解释:从法律体系的角度出发,对某一法律条文进行解释。
(3)立法者意图解释:根据立法者的意图对法律条文进行解释。
(4)目的解释:从法律的目的出发,对法律条文进行解释。
5. 司法审查在民事案件中,司法机关对法律适用进行审查,确保法律适用正确、合理。
司法审查主要包括以下内容:(1)审查法律适用是否正确;(2)审查法律适用是否符合法律规定;(3)审查法律适用是否公正、公平;(4)审查法律适用是否具有可操作性。
四、案例分析【案例】甲与乙签订了一份房屋租赁合同,约定甲将房屋出租给乙,租赁期限为3年。
法律适用法律适用的原则和方法法律适用的原则和方法法律适用是指在具体案件中,法官通过运用法律进行维权和判决的过程。
法律适用是司法活动中至关重要的一环,它涉及到法律的解释和运用,直接影响着案件的判决结果和司法公正。
为了确保法律适用的公正性和准确性,司法机关必须遵循一定的原则和方法。
本文将就法律适用的原则和方法展开论述。
一、平等原则平等原则是法律适用的核心原则之一,也是现代法治的核心价值观之一。
根据平等原则,法律应当对待所有人一视同仁,不论其社会地位、财富状况、性别、种族、宗教信仰等因素。
法律的适用不能因个人的身份或特殊背景而产生差别对待,法官在适用法律时应当保持客观、公正的立场,坚守法律的平等原则,确保每个人都能够享有平等的法律权益。
二、适用现有法律原则适用现有法律原则是指法官在判决案件时,应当以已经存在的法律规定为基础,依法进行裁判。
法官不得随意改变或创造法律,而是根据现有法律对案件进行合理解释和运用。
适用现有法律原则要求法官紧密结合案件的事实和法律规定,充分发挥法律的确定性和稳定性,确保司法裁决的准确性和权威性。
三、法律的直接适用原则法律的直接适用原则强调法律的具体条文和规定直接适用于具体案件的原则。
根据该原则,法官在适用法律时应当首先参考法律的明文规定,并将其准确应用于案件的具体情况。
法律的直接适用原则保证了司法裁判的确定性和一致性,也便于公众了解和遵守法律。
四、法律解释的适用原则法律解释的适用原则是指法律适用过程中,法律解释的适用应当根据相关的法律解释文件进行。
法律解释文件可以是由立法机关颁布的解释性文件,也可以是由最高法院等司法机关发布的司法解释。
法律适用过程中,法官应当准确理解和适用法律解释文件,确保在法律适用中具有较高的一致性和统一性。
五、适用优先法律原则适用优先法律原则是指在法律适用中,当存在多个矛盾或冲突的法律规定时,应当以优先法律为依据进行适用。
优先法律可以是宪法、法律、法定条文等,它们的地位优先于其他规章。
第1篇一、引言法律案例分析是法学学习和法律实践中的重要环节,通过对具体案例的分析,可以锻炼法律思维,提高法律实践能力。
本文将以一个具体案例为切入点,探讨法律思路及方法,旨在为法学学习和法律实践提供借鉴。
二、案例背景2019年,甲公司与乙公司签订了一份合同,约定甲公司向乙公司提供一批货物,乙公司支付货款。
合同约定,若甲公司不能按时提供货物,应向乙公司支付违约金。
合同签订后,甲公司未能按时提供货物,导致乙公司遭受损失。
乙公司遂向法院提起诉讼,要求甲公司支付违约金。
三、法律思路1. 确定案件性质首先,我们需要明确本案的性质。
根据《中华人民共和国合同法》的规定,合同纠纷属于民事纠纷。
因此,本案属于民事案件。
2. 确定争议焦点本案的争议焦点在于甲公司是否构成违约,以及违约金的支付问题。
3. 分析法律依据(1)关于违约责任的承担根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
”(2)关于违约金的支付根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
”四、案例分析1. 甲公司是否构成违约根据合同约定,甲公司应在约定的时间内向乙公司提供货物。
然而,甲公司未能按时履行合同义务,导致乙公司遭受损失。
因此,甲公司构成违约。
2. 违约金的支付根据合同约定,若甲公司违约,应向乙公司支付违约金。
由于甲公司未能按时履行合同义务,导致乙公司遭受损失,故甲公司应按照合同约定支付违约金。
五、法律方法1. 文书审查法在分析案件时,首先应审查合同、证据等法律文书,了解案件的基本情况。
法律的适用和法律适用原则的适用方式法律是社会生活中的重要规则,其适用与实施对于维护社会秩序和公平正义起着至关重要的作用。
在法律适用的过程中,法律适用原则被广泛运用,以确保法律的公正和平等。
本文将探讨法律的适用以及法律适用原则的适用方式。
一、法律的适用法律适用是指在特定的情况下,根据法律条文对案件进行判断和处罚的过程。
它是对法律条文的解释和应用,以确保各方在法律框架下得到公平公正的待遇。
法律的适用通常包括以下几个方面:1. 法律的立场:法律适用的第一步是明确法律的立场。
法律通常根据不同的情况和权力关系来确立立场,以实现法律的公正性和合理性。
2. 案件事实的查明:在适用法律之前,必须仔细调查和查明案件的事实。
只有通过完整、准确和客观的案件调查,才能更好地适用法律条文。
3. 法律条文的解析:适用法律要求对法律条文进行解析,从中找出适用于案件的相关规定。
这需要对法律进行系统性和逻辑性的分析和解读。
4. 判断与决策:根据对事实和法律条文的评估,法官或相关执法机关会做出判断和决策。
这涉及权衡不同利益和价值观,以及权威和公正。
5. 执行与呈报:在适用法律之后,执行和呈报是法律适用过程的最后一步。
这意味着对判决或决策的执行和传达,并确保其得到准确和及时的实施。
二、法律适用原则的适用方式法律适用原则是指法律适用过程中一系列基本原则的总称。
这些原则旨在确保法律适用的公正、公平和合理。
以下是一些常见的法律适应原则的适用方式:1. 平等原则:法律适用原则中的平等原则要求法律在适用的过程中对待所有人一律平等,不因任何人的身份、种族、性别、财富等差异而偏袒或歧视。
2. 公正原则:公正原则要求法律在适用过程中确保各方的权利得到公正保护。
法律的适用应客观、中立和公正,没有任何倾向性。
3. 依法原则:依法原则要求法律适用严格按照法律的规定进行,不可随意扩大或缩小法律的适用范围。
法官或执法机关在适用法律时必须遵循法律精神和原则。
4. 个案和普遍原则结合:法律适用既需要根据具体案件情况进行,也需要考虑普遍原则的适用。
第1篇一、引言在司法实践中,疑难案件往往涉及法律适用、事实认定等方面的复杂问题,给法官的审理带来了巨大的挑战。
面对这些案件,如何运用法律方法,确保案件审理的公正、公平和效率,是法律工作者必须面对的问题。
本文将从以下几个方面探讨疑难案件中的法律方法。
二、疑难案件的特点1. 法律适用困难:疑难案件往往涉及法律条文之间的冲突、解释上的模糊,导致法官难以确定适用的法律依据。
2. 事实认定复杂:疑难案件的事实认定往往涉及多个证据的相互印证、相互矛盾,使得法官难以准确判断案件事实。
3. 案件性质特殊:疑难案件可能涉及新型犯罪、新型法律关系等,使得法官在审理过程中需要面对诸多前所未有的问题。
4. 案件影响重大:疑难案件往往涉及社会公众利益,处理不当可能引发社会舆论、群体性事件等。
三、疑难案件中的法律方法1. 法律解释方法(1)文义解释:根据法律条文的字面含义进行解释,确保法律适用的准确性和一致性。
(2)立法原意解释:结合立法背景、立法目的,对法律条文进行解释,以揭示法律条文的立法意图。
(3)体系解释:将法律条文置于整个法律体系中进行解释,以揭示法律条文之间的关系。
(4)比较解释:借鉴其他国家或地区的立法经验,对法律条文进行解释。
2. 事实认定方法(1)证据规则:运用证据规则,确保证据的合法性和真实性,为事实认定提供依据。
(2)证据认定方法:运用逻辑推理、经验法则等方法,对证据进行综合分析,判断证据的真实性、关联性和证明力。
(3)证明责任分配:根据法律规定,合理分配证明责任,确保案件事实的查明。
3. 法律适用方法(1)类推适用:在法律没有明确规定的情况下,根据相似案件的处理结果,对疑难案件进行类比处理。
(2)漏洞填补:针对法律规定的空白,运用法律原则、法律精神等方法,对疑难案件进行填补处理。
(3)比例原则:在处理疑难案件时,遵循比例原则,确保案件处理的公正性和合理性。
4. 社会效果考量(1)维护社会稳定:在审理疑难案件时,充分考虑社会稳定因素,确保案件处理符合社会预期。
第1篇一、引言法律案件处理是司法工作的核心内容,涉及当事人权益的保护、社会秩序的维护以及法律的公正执行。
在处理法律案件时,需要遵循一定的思路和原则,以确保案件处理的合法、公正、高效。
本文将从以下几个方面探讨法律案件处理的思路。
二、案件受理与立案1. 接待当事人:在案件受理阶段,首先应当热情接待当事人,了解其诉求,告知相关法律程序和注意事项。
2. 审查材料:对当事人提交的材料进行审查,确保其符合立案条件。
3. 立案:根据审查结果,决定是否立案。
对符合立案条件的案件,依法立案。
三、调查取证1. 查阅案卷:对案件材料进行全面查阅,了解案件背景、争议焦点和证据情况。
2. 调查走访:根据案件需要,进行实地调查走访,收集相关证据。
3. 询问证人:依法询问证人,获取证人证言。
4. 调取证据:依法调取相关证据,如书证、物证、视听资料等。
四、证据认定1. 证据审查:对收集到的证据进行审查,判断其合法性、真实性、关联性和充分性。
2. 证据质证:在法庭上对证据进行质证,确保证据的可靠性。
3. 证据认定:根据证据审查和质证结果,对证据进行认定。
五、法庭审理1. 开庭准备:做好开庭前的各项准备工作,如安排法庭、通知当事人、准备证据等。
2. 开庭审理:依法进行法庭调查、法庭辩论、法庭辩论终结等环节。
3. 当事人陈述:当事人陈述自己的诉求和理由。
4. 证人出庭作证:证人出庭作证,提供证言。
5. 法庭辩论:双方当事人进行法庭辩论,陈述各自观点。
六、判决与执行1. 判决:根据案件事实、证据和法律规定,依法作出判决。
2. 执行:判决生效后,依法执行判决,维护当事人合法权益。
七、上诉与再审1. 上诉:当事人对一审判决不服,可以依法提起上诉。
2. 再审:上级法院依法对上诉案件进行再审。
八、法律文书制作与送达1. 法律文书制作:根据案件审理结果,制作相应的法律文书。
2. 送达:依法送达法律文书,确保当事人知晓判决结果。
九、法律援助与社会监督1. 法律援助:对经济困难的当事人,依法提供法律援助。
第1篇摘要:法律适用是司法实践中的一项基本活动,它关系到案件的公正审理和社会秩序的维护。
本文从法律适用的概念、原则、程序以及常见问题等方面进行探讨,以期为办案人员提供一定的参考。
一、法律适用的概念法律适用,是指国家机关及其工作人员在行使职权过程中,依据法律对具体案件作出处理的过程。
法律适用是司法实践的核心环节,是维护国家法律权威和社会公平正义的重要保障。
二、法律适用的原则1. 法律面前人人平等原则:在法律适用过程中,不论案件涉及的人员地位、身份如何,都应平等对待,依法处理。
2. 依法独立行使职权原则:国家机关及其工作人员在办理案件时,应依法独立行使职权,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。
3. 以事实为根据、以法律为准绳原则:在办理案件时,应以客观事实为依据,依法作出公正的裁决。
4. 法律面前人人平等原则:在法律适用过程中,应确保所有当事人享有平等的权利和承担平等的义务。
5. 司法公开原则:法律适用过程应公开透明,确保当事人和社会公众对司法公正的监督。
三、法律适用的程序1. 收集证据:在办理案件时,应全面、客观地收集证据,确保案件事实的准确性。
2. 审查证据:对收集到的证据进行审查,判断其真实性和合法性。
3. 调查取证:对案件涉及的相关人员进行调查取证,查明案件事实。
4. 依法作出判决:根据案件事实和法律规定,依法作出公正的裁决。
5. 执行判决:对已生效的判决,依法执行,确保法律权威和社会秩序。
四、常见问题及应对措施1. 法律条文解释不明确:在办理案件时,遇到法律条文解释不明确的情况,应参考相关法律法规、司法解释和案例,确保法律适用的准确性。
2. 案件事实不清:在办理案件时,若案件事实不清,应通过调查取证、审查证据等手段,查明案件事实。
3. 当事人权利保障不足:在办理案件时,应充分保障当事人的合法权益,确保其在诉讼过程中的知情权、陈述权、辩护权等。
4. 案件审理期限过长:为提高案件审理效率,应优化办案流程,缩短案件审理期限。
办案思路技巧与法律适用的方法第一章办案思路技巧一、审理案件应理清下列几个概念和关系司法:就是狭义的法律适用,即拥有司法权的国家机关按照诉讼程序,运用法律规范处理案件的活动。
法律规范是大前提,案件事实是小前提,案件决定是结论。
公正:是指从一定的原则和准则出发,对人们的行为和作用所作的相应的评价,也是指一种平等的社会状况。
即按同一原则和标准对待相同情况的人和事。
司法公正:依照程序,运用法律处理案件的活动中对相同情况的人和事适用同一原则和标准。
审判:法院对案件进行审理和判决的合称。
审理指审查和认定证据,询问当事人、证人等,以查清案件事实,确定案件性质。
判决指根据案件事实和性质,适用有关法律作出处理的决定。
规律:事物之间的内在的本质联系。
这种联系不断重复出现,在一定条件下经常起作用,并且决定着事物必然向着某种趋向发展。
规律是客观存在的,是不以人们的意志为转移的,但人们能够通过实践认识它,利用它。
也叫法则。
效率:消耗的劳动量与所获得的劳动效果的比例。
“公正和效率是21世纪的主题”公正有时会牺牲效率,效率有时会牺牲公正。
英美法系追求的是公正,大陆法系追求的是效率。
保持公正是第一位的,在能够响应效率的情况下,呼应效率。
追求司法公正中要追求程序公正,程序公正是绝对公正。
程序:按照时间先后或者依次安排的步骤。
程序的作用有二点,第一点程序是约束法官行为的一种规定。
第二点是在整个审判过程中对推进查明事实、确认证据效力,作出裁判起保障的作用。
二、审理案件应把握的思路1、固定诉讼主体:所谓固定是指用文字记录固定。
2、明确诉讼请求:只有合格的主体才能有诉请出来;诉讼请求若不固定,便确定不了案件的性质和案由。
3、确定案件性质:“固定”是客观的,“确定”是主观的。
4、选择具体相关的法律条文。
5、确定法律条文中所应满足的法律事实。
6、确定由谁举证证明法律事实存在与否:举证主体的确认——举证的启动——质证的启动——辩论;心证——证明举证的关闭——举证的不能。
7、判断能否支持原、被告的请求或反驳;8、自我审查审判行为是否客观合法。
现在认证案件都是一方认证,且本院认为部分只认证原告,而不认证被告,一旦二审认证被告就可能导致案件的改判。
因此要对原、被告双方提供的证据分别予以认证分析再做出判决。
这是有难度需要有一定的民法理论功底,有一点水平的。
认证原、被告一方是绝对不行的,这个观念一定要改。
三、对主体的审查主体一般分为法人与自然人;主体一般包含:1、诉讼主体。
原告被告之间有利害关系。
用公告送达的案件涉及对民诉法108条、111条联合适用的问题,也就是有明确的被告是形式上的被告还是具体的被告;找不到被告,法院却受理有无实际意义?2、自然人:一般审查行为能力。
3、法人:实践中有些案件合同主体与诉讼主体不一致时,卷宗里找不到签订合同时的营业执照和法人代表身份证明。
合同主体与诉讼主体不一致时应有两份营业执照和两份法人代表身份证明和一份说明,说明合同主体为什么与现在主体不一致,是变更的还是什么原因,说明合同主体怎么演变成现在的诉讼主体的。
即首先审查诉讼主体与营业执照注明的主体是否一致。
营业执照的复印件与原件是否一致。
复印件上是否已注明了证据的提供方及“本件与原本核对无异“的字样,法院是否有两人签收认可。
此节审查的目的,在于查明诉讼主体是否有效存在,也为证据的合法收集打下基础。
其次,审查合同主体与营业执照注明的主体以及有效期是否一致,如果有效期不一致的,则要求诉讼主体提供能证明签订合同时主体已存在的依据,即签订合同时的营业执照。
如果主体不一致的,则要求提供企业变更为现主体的依据。
如果诉讼主体已提供了证据,则审查该证据是否已注明了提供方,是复印件的是否已注明“本件与原本核对无异”并由两人签收认可。
此节目的在于查明诉讼主体与合同主体是否一致,为能否进入实体审理打下基础。
诉讼主体的追加:A、共同侵权应该追加被告否,原告只告了数个侵权人中的一个,其他侵权人不应予以追加。
只要构成共同侵权可以只告一个人。
这个人承担责任以后可以要求其他侵权人承担他已经承担的责任。
这在民法通则中很明确。
B、法院不能依照职权追加原告。
C、追加被告应征得原告同意。
D、追加第三人时,对有独三,不能任意追加,与本案有义务关系的无独三应追加。
有独三是独立于原被告,无独三是依附于原被告。
需明确的是,确定诉讼主体是追究民事责任的先决条件。
2、代理人主体:审查委托代理人(律师)的主体身份,委托手续是否齐备、合法,是否已查验了律师执业证并抄录了该律师执业证的号码及有效期,或有效的律师执业证复印件是否已提交,已提交的是否核对并已证明本件与原件核对无异,并由两人签收认可。
此节审查目的,在于查明律师代理是否规范、合法,为确定该律师是否具有代理权以及何种代理权打下基础。
3、法官主体,依据是最高院回避规定,离开法院未满二年,不确认其代理人资格。
对不确认资格的律师不能进入审判区。
原告因此不出庭则视为撤诉。
4、证人主体(含鉴定人主体),当事人一方对鉴定可能有异议,鉴定人应出庭。
鉴定是委托机构鉴定,鉴定人出庭时必须是机构委派。
委派人员是鉴定人员之一。
法院出具通知要求鉴定机构委派鉴定人员,应载明具体要求,鉴定人员出庭时要有单位委托的证明材料。
此节审查的目的,在于为能否进入实体审理以及能否有效进入实体审理打下基础。
四、对诉讼材料的审查人民法院收取当事人的诉讼材料及诉讼证据涉及合法性问题,人民法院收取的证据不合法,会直接影响审判质量。
因此,人民法院收取任何诉讼材料应当审查下列相关事项的载明:1、诉讼材料及诉讼证据的提交人;2、两名收件人;3、是复印件的,应当与原本核对,完全一致的应注明“此复印件与原本核对无异”;4、一方或双方当事人提交多份证据的,应对各自的证据编制证据序号,并把编制情况制作笔录,由一方或双方当事人认可;5、对于一份多页的诉讼材料及诉讼证据,无论是打印件还是手写件应当由当事人加盖骑缝章或每页签字;6、诉讼材料及诉讼证据是外文的,在翻译前应将外文件作为母本用文字予以固定,并由当事人签字确认。
五、对诉讼请求的审查需明确的是:案件性质确定的依据来自于原告的诉讼请求,正确确定案件性质是正确适用法律的前提条件。
审查诉请求的目的,在于正确确定案件性质,这在民商事案件中是关键的关键,请务必注意!诉讼请求审查若不准确,必然造成案件性质定位偏差,而诉讼请求的固定,一般是以证据来佐证的,因此,在用文字固定诉讼请求的同时,应当对相应的证据予以固定。
即应该:1、固定无争议的请求;2、固定有争议的请求;3、固定无争议的证据;4、固定有争议的证据,在对1、2、3、4固定之后,法官应当敏捷地反映对此案件审理的重心与难点,究竟是理实争议?证据争议?还是法律争议?同时应当明确,属事实争议的一般均涉及证据,属证据争议的一般均涉及事实;对此,应把握好事实争议与证据争议之间的关系。
此节审查的目的,在于为确定案件性质、正确适用相关法律以及把握开庭审理的重点打下基础。
六、对送达的审查对于直接送达、邮寄送达、快递送达、委托送达、留置送达、公告送达等等,法官应当确认,是否已依法送达?签收人是否是所指定的人?如果不是所指定的人签收,能否确认送达有效?如果认定送达有效,依据是什么?此节审查目的,在于为依法有效宣布开庭打下基础,也为切实保护当事人的诉讼权利打下基础。
七、对诉讼证据的审查人民法院对证据的审查要注意下列相关事项:首先,检查是否根据原告的诉讼请求判断出案件性质,法官对原告具体的诉讼请求是否已客观归纳确定,并经原告认可,记录在案。
同时,根据案件性质结合原告的诉讼请求是否正确确认了举证的责任主体。
其次,检查是否根据原告请求正确确定了本案将涉及几个法律关系,涉及多个法律关系的是否正确确定审理每一法律关系的先后顺序,并结合被告的答辩确定每一法律关系中将涉及的证据,是否已在庭前交换。
第三,检查是否已归纳确定了双方无争议的事实和有争议的问题,归纳争议焦点,并在双方认可的前提下确定庭审调查重点。
第四,检查判断原告请求能对应的案件性质以及争议的大小,结合争议焦点,分析案件难易程度后确定的繁简分流是否正确。
法院收集证据是否合法,证据应由原、被告签名,审判人员签名,在庭审质证时,被告写上“此证据已质”,这份证据被固定了。
法院收集证据的来源要合法,包括收取复印件是否合法、固定证据是否合法、固定质证证据是否合法。
质证证据是关键。
此节审查目的,是为了明确立案程序或交换证据或庭前准备程序中根据原告请求确定案件性质,根据案件性质所涉及的法律关系确定举证主体,根据举证主体的举证情况确定争议焦点,根据争议焦点明确审理思路与审理方向。
为有效进行法庭调查、正确查明案件事实,避免无效劳动,提高庭审效率打下基础。
八、对鉴定、评估、审计、计价申请的审查鉴定、评估、审计、审价程序的启动一般来自两个方面:一是当事人主动申请;二是法官依职权提出。
这里涉及两问题:一是是否需要启动该程序;二是在需要启动该程序的前提下如何选定相应的鉴定、评估、审计、审价机构。
对是否启动该程序会出现两种情况:一是双方自愿启动要鉴定,对双方自愿要鉴定的,原则不能不给鉴定;对双方同时确定某一个鉴定机构,法官要审查选定的机构有无资质。
二是一方申请启动要鉴定,另一方反对。
如闭口合同履行已经完成或竣工验收已结束,不应鉴定。
如果认为合同存在不公平,不合理,不合法,按《合同法》规定由当事人自己先例撤销权,不能以房价过高、工程款、货款太高不履行合同,以此抵制并申请鉴定。
闭口合同工程完成到一半或履行到一半,不能得出价款结论的,必须进行审计,当事人不同意审计的,也要强制审计。
如果是原告的,我们已做出审计决定,由于原告不提供帐本,就驳回原告,视为举证不能。
关于鉴定机构的选择,上海市建委推荐了一大批近几年优秀审计评估机构,这是鉴定机构的选择范围,可由立案庭委托鉴定。
对相应鉴定机构的选择也会产生两种情况:一是双方同意选择某一个机构;二是双方各自选择某个机构。
对此,法官应当把握两个关键问题:其一,在什么情况下必须进行鉴定、评估、审计、审价,即使当事人不申请也要依职权干预;其二,在需要作鉴定、评估、审计、审价的前提下,选择有法定相应资质的机构进行(有相应资质的依据应当附卷)。
对双方选择不一的,要把握好资质原则和回避原则,双方有争议的现在由立案庭选定。
此节目的在于规范鉴定的提出,鉴定部门的选择、指定以及对鉴定有异议时鉴定部门的出庭作证义务,为有效正确查明案件事实打下基础。
九、对庭审思路的审查(一)对庭审思路的引导:1、对驾驭庭审过程中各个环节的程序与技能要做到熟练掌握,在庭审中要表现出与职业相关的素养;2、庭审思路的有层次性、有针对性;3、原告主张与被告反驳相对应;4、无争议的事实与有争议的问题归纳有双方当事人的确认;5、在当事人不能按“诉辩式”绕庭审重点的情况下,法官应主动提示发问(采用纠问式),以把握庭审的主动权和有效庭审;6、在双方当事人规避法律进行诉辩时,法官应及时依法干预。