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法律方法法学方法法律方法是指在法律领域中，运用法律规则、原则和程序等工具，解决法律问题和处理法律事务的一种方法。
它是一种有系统性和规范性的方法论，通过对法律文本、案例、学说等进行分析、解释和应用，来推导和确立法律规则的含义和适用范围，以及确定法律责任和维护法律秩序。
法律方法主要包括以下几个方面：1. 解释法：通过对法律文本的语言、条款、目的和历史等进行解析和理解，确定法律的含义和适用范围。
法律的解释可以从字面、精神、历史和系统等多个角度进行。
2. 比较法：通过对不同国家或地区法律制度、法律文本和司法实践等进行比较和对照，来寻找共同点和差异，借鉴经验和借鉴法律规则和制度。
3. 分析法：通过对法律规则的结构、逻辑和推理等进行分析和思考，从而推导出一般性的法律原则，以指导具体的法律判断和决策。
4. 实证法：通过对实际问题和案例的调查、观察和研究，收集和分析事实材料和证据，以了解法律规则的实际运作和效果，为法律的制定和改革提供依据和建议。
5. 生态法：以维护生态环境和生物多样性为目标，通过法律制度和法律手段，保护和修复生态系统的平衡和稳定。
它注重法律与生态学、环境学和社会学等学科的融合和互动。
法学方法是指在研究和理论探讨法律问题时，运用科学方法和思维方式，进行逻辑推理和学术论证的一种方法。
法学方法可以帮助法学研究者建立理论框架、提出假设、收集和分析数据、构建模型、进行实证研究、解释和评价法律规则和制度等。
法学方法主要包括以下几个方面：1. 比较法学方法：通过对不同国家或地区法律制度、法律文本、法律理论和法院判例等进行比较和对照，分析和评价其共同点和差异，从而揭示法律的本质和规律。
2. 法哲学方法：通过对法律的观念、理论和价值等进行哲学分析和探讨，揭示法律的本质和目的，评价法律的合理性和正义性。
3. 历史法学方法：通过对法律的历史演变、发展过程、背景和影响等进行考察和研究，了解法律的起源和演变，寻找法律的发展规律和趋势。
案例分析的两种基本方法之二：请求权基础分析法（Anspruchs method）请求权基础分析法（Anspruchs method），又称请求权规基础检索法或归入法、涵摄法（Subsumtionsmethod）。
该方法通过考察当事人的请求权主，寻求该请求权的规基础，从而将小前提归入大前提，最终确定请求权是否能够得到支持的裁判结论。
其考察以当事人的请求权为基础展开，因此首先探讨请求权的基础理论，再探讨请求权基础分析法在分析案例中的具体运用。
（一）请求权（arspruch）概述所谓请求权（arspruch），是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。
请求权人自己不能直接取得作为该权利的容的利益，必须通过他人的特定行为间接取得。
请求权包括债权请求权、绝对权的请求权、继承法上的请求权、亲属法上的请求权等。
请求权的概念最早由德国学说汇纂学派代表人物温德夏特（Windscheid）于1856年发表的《从现代法的立场看罗马私法上的诉权》一书中提出。
他认为，请求权就是要求他人作为或不作为的权利。
此种观点为《德国民法典》所采纳，并为许多大陆法国家的民法所运用。
请求权的特点是：1.请求权具有相对性。
请求权都是发生在特定的相对人之间的一种权利，不论是基于债权产生的请求权，还是基于物权和其他绝对权利产生的请求权，都要转化为相对人之间的关系。
也就是说，请求权只能向特定的义务人提出，要求其履行义务。
请求权作为相对权，产生于特定当事人之间具有特定给付容的关系。
2.请求权作为独立的实体权利，连接了实体法和程序法的权利，因为民事诉讼程序上的诉可分为三种，确认、给付和变更之诉，这三种诉讼中给付之诉是民事诉讼的核心，而给付之诉的基础就是实体法上的请求权。
只有理解了请求权，才能理解给付之诉的基础。
3.请求权既可以作为独立的权利，也可以作为实体权利的容。
请求权大多表现为实体权利，例如物权请求权、人格权请求权等。
正是因为请求权可以采取独立的形态，因此权利人可以转让、抵销、准许延迟或免除请求权的具体容。
法律关系分析法和请求权基础分析法的应用按王利民教授《民法学》教材的观点，民法案例分析的方法包括法律关系分析法和请求权基础分析法两种。
法律关系分析法，是指通过理顺不同的法律关系，确定其要素及变动情况，从而全面地把握案件的性质和当事人的权利、义务关系，并在此基础上通过三段论的适用以准确适用法律，得出妥当的结论。
请求权基础分析法，又称为归入法、涵摄法，是指通过寻求请求权基础，将小前提归入大前提，从而确定请求权是否能够得到支持的一种案例分析方法。
下面笔者将通过本周协助指导老师办理的一个案例来说明两种方法的应用。
案情：包工头W雇佣其老乡即当事人X从事建筑工程施工，双方未就雇佣过程中的权利义务及违约责任作出约定。
W向钢材经销商Z 订购钢筋，双方约定Z负责送货至W施工的奉贤区西渡镇某工地。
Z 委托货车司机T送货及卸货，司机T在将钢筋送至工地卸货过程中不慎将X右脚砸伤。
一、法律关系分析法第一步是考察案件所涉及的法律关系。
因雇主W与雇员X并未约定雇佣过程中双方的权利义务及违约责任，故与X受伤相关的法律关系有X因受雇佣遭受损害及第三人货车司机T不慎将X右脚砸伤形成的侵权法律关系。
W与钢材经销商Z的买卖合同关系及Z与货车司机T的运输合同关系与本案争议点没有直接关联性，不在本案分析的法律关系范围内。
第二步是考察法律适用。
即在第一步确定的案件事实（小前提）的基础上，查找适用于相关法律关系的法律规范（大前提），这一步就是逻辑三段论运用的过程。
X因提供劳务受伤，可适用《侵权责任法》第三十五条的规定，即提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
X因雇佣关系以外的第三人遭受人身损害，可适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，即雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可请求雇主承担赔偿责任。
X既可以请求司机T承担赔偿责任，也可以请求雇主W承担赔偿责任。
对德国法律适用方法中归入法的介绍作者：王治发布时间：2008-10-31 14:54:58根据《中华人民共和国宪法》第5条：“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义国家”的规定，法治原则自1999年起通过该法律条文（宪法修正案第13条）就在我国确立。
众所周知，“徒法不能自行”只有通过对法律的适用和社会对法律的遵守才能达到法治社会的根本要求。
足以可见，法律适用的问题在法治原则确立的同时，具有极其重要地位。
法律只有通过适当的适用才能实现自身的目的。
而从法律运行的角度看，司法尤其是法官的法律裁判就居于了中心的环节。
对此，最高人民法院在拟定的《人民法院第二个五年改革纲要》中甚至对法律统一适用的机制上提出了改革和完善的要求。
这已是法律界乃至全社会普遍关注的问题。
并且就法律适用方法，这个问题的研究已经引起了法律界的理论学者与实务部门广泛和高度的关注。
并且在系统、深入的研究基础上成果显硕。
笔者现以德国法律适用方法的归入法为视角，参阅他们的研究成果，综合浅述自己一些不成熟的意见。
一、法律适用方法的概念及归入法的逻辑学基础。
对“适用”这个词《辞海》的解释是：“适合使用”，当与法律适用构成词组时，字面上的解释是“法律的适合（当）使用”。
所以以文义解释，对法律适用进行理解，总是与有权机关制定或国家认可的具体法律、行政法规、规章等相关规范性文件相联系。
在最高人民法院公布的部分司法解释中，就有专门章节规定“法律适用”这个问题。
而在其相配套的司法解释丛书中，经常会用到《××（法律规范）的理解与适用》这样的书名。
这时的法律适用，仅是与这些相配套的法律或行政法规等规范性文件的适用。
考虑的是，是否适用“这条法律”或者是“这个法律”。
而本文所称的法律适用，则是一种司法活动。
是指司法人员将法律规定适用于具体个案的活动，并特指法官的裁判过程的活动。
其法律适用的任务是“在解决个案时，将隐含在法律中的正义思想，目的考量付诸实现，并据之裁判。
法律方法和法学方法
法律方法是指在法律实践中应用的一种方法论，用于解决法律问题和制定法律政策。
它包括以下几个方面：
1. 解释法规和法律文件：法律方法要求对法律法规和文件进行解释和理解，确定其含义和适用范围。
2. 比较法律规定：法律方法要求比较不同国家、地区或制度下的法律规定，分析其异同和相互关系，以便从中寻求合适的解决方案。
3. 回溯和类推：法律方法要求通过回溯和类推的方式，以了解历史上类似的法律问题是如何解决的，从而为当下的问题提供参考和借鉴。
4. 实证研究：法律方法要求通过实证研究的方式，对法律实践和效果进行观察和评估，以了解法律规定的实际影响和问题，并进行相应的改进。
法学方法是指研究法学问题时采用的一种科学方法。
它包括以下几个方面：
1. 文献法：法学方法要求对相关的文献资料进行收集和研究，了解不同学者和专家对于法学问题的观点和理论。
2. 归纳推理：法学方法要求通过归纳和推理的方式，从个别的法律案例和事实
中总结出普遍的法律原则和规律。
3. 分析比较：法学方法要求对不同的法律体系和规定进行分析和比较，找出其优缺点，并提出建设性的意见和建议。
4. 制度构建：法学方法要求通过对法律体系和制度的研究和构建，为实际社会生活中的法律问题提供解决方案和制度设计。
案例分析的两种基本方法之二：请求权基础分析法（Anspruchs method）请求权基础分析法（Anspruchs method），又称请求权规范基础检索法或归入法、涵摄法（Subsumtionsmethod）。
该方法通过考察当事人的请求权主张，寻求该请求权的规范基础，从而将小前提归入大前提，最终确定请求权是否能够得到支持的裁判结论。
其考察以当事人的请求权为基础展开，因此首先探讨请求权的基础理论，再探讨请求权基础分析法在分析案例中的具体运用。
（一）请求权（arspruch）概述所谓请求权（arspruch），是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。
请求权人自己不能直接取得作为该权利的内容的利益，必须通过他人的特定行为间接取得。
请求权包括债权请求权、绝对权的请求权、继承法上的请求权、亲属法上的请求权等。
请求权的概念最早由德国学说汇纂学派代表人物温德夏特（Windscheid）于1856年发表的《从现代法的立场看罗马私法上的诉权》一书中提出。
他认为，请求权就是要求他人作为或不作为的权利。
此种观点为《德国民法典》所采纳，并为许多大陆法国家的民法所运用。
请求权的特点是：1.请求权具有相对性。
请求权都是发生在特定的相对人之间的一种权利，不论是基于债权产生的请求权，还是基于物权和其他绝对权利产生的请求权，都要转化为相对人之间的关系。
也就是说，请求权只能向特定的义务人提出，要求其履行义务。
请求权作为相对权，产生于特定当事人之间具有特定给付内容的关系。
2.请求权作为独立的实体权利，连接了实体法和程序法的权利，因为民事诉讼程序上的诉可分为三种，确认、给付和变更之诉，这三种诉讼中给付之诉是民事诉讼的核心，而给付之诉的基础就是实体法上的请求权。
只有理解了请求权，才能理解给付之诉的基础。
3.请求权既可以作为独立的权利，也可以作为实体权利的内容。
请求权大多表现为实体权利，例如物权请求权、人格权请求权等。
正是因为请求权可以采取独立的形态，因此权利人可以转让、抵销、准许延迟或免除请求权的具体内容。
成案研究讲义
——归入法和关系分析法在行政案件中的运用
一、法律思维：一种专业性和工具性的思维
（一）请思考以下两个案例：
案例1：为应对H7N9疫情，市城市管理局决定4月9日前扑杀市区围的全部活禽。
案例2：新浪微博名为参议王林军的实名认证网友刊载了芦山地震后当地在汶川地震后受援建学校的照片（如下所示），该网友提出：“【又是豆腐渣工程？！】芦山县隆兴中心校。
汶川512地震后由相关机构捐款援建，所谓抗八度强震。
但这次地震遍体鳞伤，承重墙几近断裂，整所学校已报废。
”
案例3：针对某杂志刊登的有关宪政问题的观点，我国宪法学元老许崇德教授近期在《光明日报》撰文，对有关观点进行了批驳。
请谈一谈你对上述三个案例（事例）的观点。
（二）必备的法律方法
1、演绎的涵摄结构
2、法律适用的规则
3、法律解释的方法
4、法律漏洞填补的方法及其界限
5、社会实证材料的运用方法
（三）法律思维
法律思维应当被理解为严谨到刻板的思维，法律思维应当抓住三点：
1、规性：以法律规为中心，法理念、法原则和法理论是你理解和解释法律的工具，而不能替代法律，法律人不能随便用法理念、法原则和法理论来质疑法律规；
2、逻辑性：法律思维是逻辑思维，其推演应当构建起完整的逻辑链条；
3、程式性：法律思维有着严格的思考程式，这种程式被隐含在归入法和关系分析法中。
初学者应当严格、刻板和机械地重复案例的训练，以培养法律思维，使得对法律思维的运用成为职业习惯。
融会贯通是以后的事情。
（四）训练的材料
1、《最高人民法院公报》上的判决书
2、最高人民法院不定期公布的指导性案例
3、《人民司法》（案例）上的案例及其解读
4、《人民法院案例选》
二、归入法的要点
归入法是法律适用的一种统一方法，这种方法严格地规定了得出法律结论之前必须遵守的步骤，这些步骤可以使得法律适用者用一种系统的方法来审查案件事实，从而确认手头的事实情况是否符合某个法律规的各个要件。
（一）归入法的前提
1、找到准确法律依据；
2、抽离出法律条文的每个前提条件
（二）归入法的步骤
第一步：写出一个总起句：说明这部分会审查什么容，帮助法律适用者集中精力在这一部分必须处理的问题上。
例如：《合同法》第58条第1句规定：合同无效或者被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还。
某案件涉及的总问题是合同一方是否有权撤销合同，但你的问题首先是两造之间是否已经缔结一个合同。
因此，你应当写一个总起句：“第一个问题是双方当事人之间有一份有效的合同”，于是你在这一部分就围绕总起句设定的问题，而不考虑合同撤销的问题。
第二步：对于总起句中出现的词语给出定义；
例如：上一例子中，你应当对“合同”的定义进行分析，分析的依据依以下顺序决定：本法——其他法（含行政法规）——司法解释——最高人民法院的案例——权威学者论述。
第三步：将案件事实与定义进行比较，确定事实是否符合定义：这一步可以判断你的要件是否可以得到满足，是真正意义上的归入。
第四步：写结论句：呼应总起句，回答总起句所提出的问题，完成归入。
（三）归入法的难点
1、未写明的前提要件：需从其他法律中寻找，如《行政诉讼法》第54条规定，对显失公平的行政处罚可以变更判决，因此，行政处罚一个未写明的前提就是“不得显失公平”。
2、没有定义的法律术语和法律解释的四个原则
原则一：字面解释
原则二：体系解释
原则三：历史解释
原则四：目的解释
3、法律没有明确规定的情形（法律漏洞填补）
方法一：类推适用
方法二：目的性限缩
方法三：目的性扩
（四）行政案件中如何运用归入法
1 不服一个行政行为
1）该行政行为所适用的法律条文是什么？
2）做出该行为的行政机关是否遵循了形式要求和程序要求？
aa 行政机关是否有权做出该行为？
a）主管（是否在行政机关的职权围）
b）管辖
bb 行政机关做出行为时是否遵循了形式要求？
a）特殊的形式要求（如听证、实施行政强制措施的限制）
b）一般的形式要求（如行政处罚的一般步骤）
3）实体上合法以及充分的证据
aa 法律规的前提要件
bb 行政机关所选择的方法是否为法律规所涵盖？
cc 对于行政机关有自由裁量权的，行政机关是否正确地使用了自由裁量权？
a）比例原则：目的正当性——手段适当性——手段必要性——限制妥当性
b）自由裁量权的其他方面：行政机关是否行使了自由裁量权、是否只考虑了与案件相关的因素、是否考虑了所有相关的因素
4）行政行为侵害了相对人的哪些权利？
5）结论
2、要求做一个行政行为
1）相对人请求的法律规依据是什么？该规是否赋予了相对人一种主观性的权利？
2）前提条件
aa 形式要求：是否正确地申请：相对人是否被要求提出申请（应申请行为或依职权行为）——相对人是否向有管辖权的行政机关提起申请——是否在规定的时限提起申请——是否按规定的形式提起申请
bb 实体要求：是否符合法律规定的实质性条件
3）法律后果
aa 行政机关是否有任何自由裁量权
bb 行政机关的行为是否符合比例原则
cc 行政机关到底是否行使了自由裁量权
dd 行政机关是否只考虑了与案件相关的因素
ee 行政机关是否考虑了所有相关因素
4）结论
三、归入法的案例训练
（一）案例一
案例1 1999年，K公司在市某区工商局注册为有限责任公司，该公司主营业务根据国家相关政策应缴纳营业税。
2005年，该公司因涉嫌漏缴6000元营业税被市某区地方税务局处以11000元的罚款，该地方税务局做出行政处罚决定后，向该公司送达了行政处罚通知书，告知K公司述、申辩和听证的权利，K公司要求召开听证会。
地方税务局考虑了K公司的请求后，决定不予召开听证会，向K公司直接送达了行政处罚决定书。
K公司不服，向该地方税务局所在区人民法院提起行政诉讼。
如果你是法官，请用归入法划出思考步骤。
（二）案例一的归入法
是否为法律规所涵盖？3.1 何为涵盖？作出羁束裁量行为、在自由裁量围作出自由裁量行为；3.2 本案的羁束裁量行为是否作出？
3.2.1 法律规的羁束裁量是什么？追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金；
3.2.2 行政机关是否作出羁束裁量？没有
3.3 本案的自由裁量是否在裁量围作出？是，至于是否正确使用，属于cc 考察的容
4、结论：行政机关所选择方法不属于法律规所涵盖，因为其没有作出羁束裁量行为。
cc 对于行政机关有自由裁量权的，行政机关是否正确地使用了自由裁量权？
a）比例原则：目的正当性——手段适当性——手段必要性——限制妥当性
b）自由裁量权的其他方面：行政机关是否行使了自由裁量权、是否只考虑了与案件相关的因素、是否考虑了所有相关的因素在中国语境下，如左的考量只在没有裁量基准的情况下作为一种思考方式。
本案所适用的裁量基准是《省税务行政处罚裁量权实施办法（试行）》所规定的《省税务行政处罚裁量基准（试行）》
1、本案的裁量基准见下图：
金额在10万元以下的，属于一般情形，处百分之五十以上一倍以下的罚款。
2、按裁量基准，本案应给予的罚款在3000-6000元的围；
3、税务行政机关是否在上述围给予罚款？没有
4、结论：税务行政机关没有正确行使自由裁量权
4）行政行为侵害了相对人的1、实体权利：《行政处罚法》第4条：行政处罚遵循公正、公开的原则。
当事人未被公证对待；
2、程序权利：行政机关未依法举行听证。
（三）案例1的复杂化
1、如果该公司主营业务根据国家相关政策应缴纳增值税，其他案情不变，请用归入法思考；提示：增值税在我国属于国税，由国家税务局执法；
2、如果该公司在收到行政处罚通知书后，明确放弃了听证权利，行政机关做出行政处罚决定书，但该公司在行政机关做出行政处罚决定书后，在通知书规定的期限要求听证，行政机关未予理睬，K公司不服，提起行政诉讼，请用归入法思考。
提示：《省行政处罚听证规则》第14条第2款规定：当事人明确提出放弃听证或逾期未申请听证的，不得对本案再次申请听证。
