下载文档原格式
司法考试法理学知识点：法律解释与法律推理司法考试法理学知识点：法律解释与法律推理导语：试卷四中，法理学也占有越来越重要的地位，近几年往往与社会主义法治理念宪法、行政法等结合起来考查，所占分值与前三卷总计分值基本持平。
因此，对于法理学，考生应当在掌握重点的基础上，特别注重理论知识的应用。
1.《立法法》的四十二条，需要法律解释的情况，及四十三条法律解释的提案主体(两央、两高、两委)。
2.分类根据解释主体和解释效力的不同，分正式解释与非正式解释，二者的区别在于是否具有普遍的约束力。
3.法律解释的方法(重点)①文义解释和立法者的目的解释是使法律使用者在做法律决定时严格受制于制定法，相对于其他解释方法这两种解释方法使法律适用的确定性和可预测性得到最大可能的保证。
②历史解释和比较解释容许法律适用者在做法律决定时可以参酌历史法律经验和其他国家或社会的法律经验。
③体系解释有助于维护特定国家法律秩序的统一，从而保障法律适用的一致性。
④客观目的解释可以使法律决定与特定社会的伦理与道德要相一致，从而使法律决定具有最大可能的正当性。
4.法律解释方法的.位阶(1)在具体的情景下按照不同的法律解释方法对同一个法律规定进行解释可能会得出完全不同的解释结果，这种结果的出现导致了法律适用的不确定性。
消除这种不确定性的方法是在各种法律解释之间确立一个位阶关系。
(2)现在大部分法学家都认可下列位阶：文义解释→体系解释→立法者的目的解释→历史解释→比较解释→客观目的解释(3)上述位阶关系是相对的不是绝对的，在具体案件中可能会有不同。
但是法律人在推翻上述位阶所确定的各种方法之间优先性关系时，必须要予以充分论证，即只有存在更强理由的情况下，法律人才可以推翻那些有限性关系。
5.法律推理：法律推理的基本方法有演绎推理、归纳推理、类比推理、设证推理。
演绎推理：从一般到个例;归纳推理：从个例到一般，主要是英美法系;类比推理：从个例到个例，一般用在法无明文规定的情形;设证推理：从已知的规律和已知的特殊到未知的特殊。
二、法律推理（重点）（P42）（一）法律推理的概念和特征1、法律推理是法律适用中的一种思维活动2、法律推理以法律和事实两个已知的判断作为推理的前提。
3、法律推理是运用多种科学的方法和规则进行的。
4、法律推理的目的是为法律适用结论提供正当理由。
提示：（1）法律推理的方法有两大类：一类是形式逻辑方法，另一类是辩证逻辑方法。
（2）法律推理按照这两种方法可以分为形式推理和实质推理(或辩证推理)两大类。
（二）形式推理（P43）形式推理又称分析推理、先例推理或形式逻辑，是指解决法律问题时所运用演绎方法、归纳方法和类推方法。
一般有三种形式，即：演绎推理、归纳推理和类比推理(类推)。
1、演绎推理演绎推理是从一般到特殊的推理；具体到法律适用过程中，一般而言，法律规定是大前提，案件事实是小前提，结论就是判决或裁决。
11【例题•单选题】根据我国《刑法》，犯贪污罪，个人贪污数额在10万以上的，处10年以上有期徒刑或无期徒刑。
甲贪污公款15万元，法院认为甲构成贪污罪，判处甲有期徒刑11年。
法院运用的推理方式属于（）。
（2011年）A．归纳推理B．演绎推理C．类比推理D．辩证推理答案:B2、归纳推理归纳推理是从特殊到一般的推理；在法律适用过程中运用归纳推理的典型是判例法制度。
3、类比推理类比推理在法律适用中的运用就是类推适用或比照适用。
在法律适用中，基本上存在着两种类推适用，即法律类推和法的类推。
（三）实质推理在疑难案件中，有以下几种情况可能需要进行实质推理：1、法律规定本身难以把握。
2、法律规范对有关问题本身并无明文规定，也就是出现了通常所说的“法律漏洞”或法律空白。
3、法律中可能规定了两种或两种以上可供法律适用者选择适用的条款：例如法律规范竞合，或者法律规范本身可能有抵触或矛盾之处。
4、在法律适用过程中出现通常所说的“合法”与“合理”之间的矛盾。
第七节法律关系一、法律关系（P44）法律关系是指法律规范在调整主体行为的过程中所形成的法律上的权利与义务关系，是法律规范在实施过程中产生的一种特殊的社会关系。
法律解释、法律推理和类推案例1：法律解释的必要性【案情】2002年2月23日，清华大学电机系四年级学生刘海洋为了“考证黑熊嗅觉是否灵敏”，在北京动物园用硫酸泼向几只黑熊，导致黑熊身体大面积烧伤。
事件发生后，刘海洋被北京市西城区公安分局刑事拘留。
2003年5月3日，在经历了长期的讨论与争议之后，北京市西城区人民法院判决刘海洋犯故意毁坏财物罪，但鉴于其一贯品学兼优，案发后有悔罪表现，决定免予刑事处罚。
【问题】法律需要解释吗？【参考结论与法理分析】法律文明发展进化的一个基本规律表现为从习惯法到成文法的转变。
现代法律以成文法为基本的表现形式，成文法是立法者创造性活动的产物，是以文字表现出来的一套规则体系。
与其它的社会规范相比，成文法有着自己的特点：（1）明确性，以规范的语言为载体对法律内容进行了确定的记载和表达。
（2）统一性，在一定的时间、空间范围内，所有的人和事都适用同样的规则，不因人因事而有差异。
（3）稳定性，成文法一旦制定出来，非经法定程序，任何人不可以对其进行增加、删减、补充或者修改，规则体系和内容具有相当的稳性的。
上述各种特点，是成文法优于其它社会规范的优势之所在，满足了现代社会进行形式理性治理的需求。
但是，如果我们从实际操作和应用的角度来看，成文法也存在着局限性，而这种局限恰恰是与它的上述特点相联系的：其一，成文法是由语言文字概括和表达出来的，而语言本身就具有局限性。
语言可以是多义的，同一语言，可以表述这样的意思，也可以表述那样的意思，在不同的语境下，会产生差异很大的理解。
在法律领域中实际的情况是，对同一个法律条文，原则律师和被告律师往往会产生截然不同的看法和理解；其二，成文法一旦制定出来，它就是固定和停滞的，而社会生活的发展则不分昼夜，每时每刻都在变化，尤其在现代社会，生活的节奏很快，新事物不断出现，这些在成文法中都无法及时地湖南省高校数字教学资源中心202.197.127.140得到反映和调整。
第一章宪法学基本理论【学习提要】宪法是分配法权并规范其运用行为的根本法。
如果从其发挥功能的方式来给它定位，也可以说，宪法是通过限制和规范公共权力来保证公民基本权利的根本法。
宪法在历史上是商品货币关系普遍化和资本主义生产方式发展壮大的产物，是资产阶级革命的结果。
宪法是国民利益和意志最集中、最全面、最权威的体现，因而也是国家整个法律制度的基础和法制统一的基础。
就当代民主和宪法的关系而言，人民的权力集中表现为宪法的统治，宪法是民主的制度化、法律化。
宪法的基本原则，宪法的创制和解释，宪法实施的保障，宪法规范、宪法关系和宪法意识，以及宪法的作用、效力和宪政等基础性宪法学问题，都适于从分配法权并规范其运用行为的角度来理解。
第一节“宪法”一词的含义一、“宪法”一词的来源对于中国来说，宪法是从西方舶来的东西。
这里首先来了解一下宪法这个词在它的故乡的涵义。
在西方，宪法的观念可以追溯到古希腊和古罗马。
古希腊文中的πολιJεiα一词就在不小程度上具有了今天宪法的涵义，一般在汉语中被译为政治或宪法。
对比古希腊著名学者亚里士多德关于城邦政治的著作的原文，英文译文和汉语译文可以清楚地看到这一点。
亚里士多德当时谈论的“雅典宪法”，所指的已是规定国家机构的组织和权限的法律。
古罗马时代，则已有了与行政长官可自行变更的普通法律不同的、须有保民官司参与其事才可变更的关于国家的根本组织的法律。
这些情况是与一定民主事实的存在相联系的。
近代西文的宪法一词（如英文中的constitution或constitutional law），源于拉丁文的constitutio一词，此词原本为组织、确立、规定的意思，但到了罗马帝国时代，它又被用来指称皇帝的“诏令”、“谕旨”、“敕令”等，以区别于市民会议通过的法第一章宪法学基本理论9 律文件。
可以说，在历史上的这个时期、这个地域，已出现了初具根本法特征的法律文书，以及与之相适应的根本法观念。
到中世纪，欧洲社会的根本法观念继续存在，并出现了早期的代议制。
