法律推理与解释

司法考试法理学知识点：法律解释与法律推理司法考试法理学知识点：法律解释与法律推理导语：试卷四中，法理学也占有越来越重要的地位，近几年往往与社会主义法治理念宪法、行政法等结合起来考查，所占分值与前三卷总计分值基本持平。

因此，对于法理学，考生应当在掌握重点的基础上，特别注重理论知识的应用。

1.《立法法》的四十二条，需要法律解释的情况，及四十三条法律解释的提案主体(两央、两高、两委)。

2.分类根据解释主体和解释效力的不同，分正式解释与非正式解释，二者的区别在于是否具有普遍的约束力。

3.法律解释的方法(重点)①文义解释和立法者的目的解释是使法律使用者在做法律决定时严格受制于制定法，相对于其他解释方法这两种解释方法使法律适用的确定性和可预测性得到最大可能的保证。

②历史解释和比较解释容许法律适用者在做法律决定时可以参酌历史法律经验和其他国家或社会的法律经验。

③体系解释有助于维护特定国家法律秩序的统一，从而保障法律适用的一致性。

④客观目的解释可以使法律决定与特定社会的伦理与道德要相一致，从而使法律决定具有最大可能的正当性。

4.法律解释方法的.位阶(1)在具体的情景下按照不同的法律解释方法对同一个法律规定进行解释可能会得出完全不同的解释结果，这种结果的出现导致了法律适用的不确定性。

消除这种不确定性的方法是在各种法律解释之间确立一个位阶关系。

(2)现在大部分法学家都认可下列位阶：文义解释→体系解释→立法者的目的解释→历史解释→比较解释→客观目的解释(3)上述位阶关系是相对的不是绝对的，在具体案件中可能会有不同。

但是法律人在推翻上述位阶所确定的各种方法之间优先性关系时，必须要予以充分论证，即只有存在更强理由的情况下，法律人才可以推翻那些有限性关系。

5.法律推理：法律推理的基本方法有演绎推理、归纳推理、类比推理、设证推理。

演绎推理：从一般到个例;归纳推理：从个例到一般，主要是英美法系;类比推理：从个例到个例，一般用在法无明文规定的情形;设证推理：从已知的规律和已知的特殊到未知的特殊。

名词解释法律推理所谓法律推理，就是指法律人在适用法律的过程中，确认法律事实，选择法律规范，在此基础上将确认的法律事实归属于特定的法律规范，并通过援引法律法律条款，获得裁判结果的思维活动。

法律推理，是指对法律命题的一般逻辑推理。

常见的有演绎推理，归纳推理和类比推理。

演绎推理是以一般的原则为标准推断出某一具体情况的解决方式。

如甲类情况受乙规则支配，某一案件的情况属于甲类，因此这个案件要受乙规则支配。

归纳推理是从两个或更多的同类特殊命题中获取一般性命题的推理。

如在甲案件中，制造商对于过失造成的、由饮料瓶成品引起的损害负有责任；在乙案件中，制造商对由过失造成的、由包装布料成品引起的损害负有责任，从这两个命题中，人们可以归纳出一般的命题，即制造商要对他过失地提供给人们使用的包装品引起的损害承担责任。

这个一般命题可作为演绎推理的基础。

然而从两个或更多的特殊命题中也可能归纳出几种普遍程度不同的一般性命题。

类比推理是根据两种情况在某些特征上的相似，做出它们在其它特征上也可能相似的结论。

如在乙案件中可应用甲规则，现在有一个在所有实质方面类似于乙案件的案件，那么甲规则也可应用于这个案件。

但类比推理或然性很强，应在具体案件中考虑多方面因素慎重使用，尤其不能在刑事案件审理中使用类比推理。

法律推理的类别根据法律推理适用的方法（形式逻辑和辩证逻辑）形式推理和实质推理形式推理又称分析推理、先例推理或形式逻辑。

根据确认的案件事实，直接援引相关法律条款，并严格按照确定的法律条款的形式结构所进行的推理。

该推理在解决法律问题时运用的方法：演绎方法、归纳方法和类推方法该推理的三种形式：演绎推理、归纳推理、类比推理（类推）演绎推理演绎推理是从大前提和小前提中推导出结论的推论。

上述的大前提代表整体，小前提代表整体中的人或事。

演绎推理的经典方法是三段论。

例如，“所有的人都会死”是大前提，“苏格拉底是人”是小前提，“苏格拉底会死”是结论。

由此可见，演绎推理是从一般到个别的推论。

法理学的对象：法理学以法律现象的一般性、普遍性问题为研究对象。

法：法是反映一定物质生活条件所决定的统治阶级意志的、国家制定或认可并得到国家强制力保证的、通过赋予社会关系参加者权利与义务的方式实现的规范体系。

法律概念：在法律上对各种事实进行抽象，概括出它们的共同特征而形成的权威性范畴。

法律规则：一种特殊的、逻辑上周全的规范。

调整性规则：直接体现法对社会关系调整职能的规则，包括授权性规则、义务性规则和禁止性规则。

保护性规则：体现法对社会关系的保护职能，它规定的是违法行为所应承担的法律责任和法律制裁措施。

授权性规则：规定主体享有做出或不做出某种行为的权利，肯定了主体为实现其利益所必需的行为自由。

义务性规则：也称积极义务规则，是规定主体应当或必须做出一定积极行为的规则。

禁止性规则：规定主体不得做出一定行为，即规定主体的消极不作为义务，以实现权利人的利益。

绝对确定性规则：规定了主体权利、义务或法律责任的内容，不允许执法和司法人员进行自由裁量。

相对确定性规则：对主体权利、义务或法律责任做出概括规定的同时，又允许执法人员在规则规定的范围以内根据事实状态进行选择，做出一定自由裁量。

强行性规则：规定了明确的行为模式，行为主体必须遵守规则的规定，不允许自行协议解决问题。

任意性规则：在规定主体权利义务的同时，允许当事人在法律许可的范围内通过协商自行设定权利义务。

确认性规则：对在法律调整之前就已经存在的各种行为方式和行为关系进行评价，通过授予法律权利和设定法律义务对该行为在该关系予以确认并加以调整。

构成性规则：以该规则的规定作为产生某种行为方式的前提条件的法律规则。

确定性规则：直接而明确地规定某一行为规则的内容，无须援用其他立法文件加以说明的法律规则。

委任性规则：又称委托性规则，是指没有明确规定某一行为规则的具体内容，只是委任某一国家机关加以规定的法律规则。

准用性规则：虽然没有直接规定某一行为规则的内容，但明确指出在这个问题上可以适用其他法律条文或法律文件中某一规定的规则。

10法律解释与法律推理法律解释与法律推理单项选择1、我国宪法第33条规定：“中华⼈民共和国公民在法律⾯前⼀律平等”。

这⾥的“法律”⼀词应做：（A）A、扩充解释B、限制解释C、字⾯解释D、逻辑解释2、主诉检察官陈某办理某单位的⼀起⾛私案。

此时，他应当遵循的基本要求是下列哪⼀项？（C）A、兼顾国家利益和单位利益B、充分考虑⾛私单位职⼯的经济利益要求C、以事实为根据，以法律为准绳D、综合各⽅⾯的意见，权衡利弊3、《最⾼⼈民法院关于适⽤-中华⼈民共和国婚姻法-若⼲问题的解释（⼀）》第2条：婚姻法第3条、第32条、第46条规定的“有配偶者与他⼈同居”是指有配偶者与婚外异性，不夫妻名义，持续、稳定地共同居住。

该解释为：（B）A、字⾯解释B、限制解释C、扩充解释D、体系解释4、在法律推理中，由⼀般到特殊的推理是：（B）A、归纳推理B、演绎推理C、辩证推理D、类⽐推理5、我国社会主义司法的要求是：（B）A、以事实为根据，以法律为准绳B、正确、合法、及时C、实事求是、有错必纠D、从重从快6、下列哪个属于正式解释?(D)A、某法学家关于刑法第14条的解释B、某法官在审理案件过程中对婚姻法第17条的解释C．某地税局在执法过程中对《税收征收管理法》第70条的解释D、最⾼⼈民法院关于适⽤《⾏政复议法》第三⼗条第⼀款有关问题的批复7、“在法律适⽤的过程中，法律规范是⼤前提，案件事实是⼩前提，结论就是判决。

”这种推理是（A）A、演绎推理B、归纳推理C、类⽐推理D、逻辑推理8、当最⾼⼈民法院和最⾼⼈民检察院对法律的解释有原则性的分歧时，最终的解释和决定权属于（D）A、全国⼈民代表⼤会B、最⾼⼈民法院C、全国⼈⼤主席团D、全国⼈⼤常委会9、某法官在审理案件中推理如下：刑法规定，故意伤害他⼈⾝体的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，张三殴打他⼈造成他⼈轻伤，所以作出对其判处2年有期徒刑的处罚。

这位法官所⽤的推理⽅法属于（C）。

A、类⽐推理B、归纳推理C、演绎推理D、辨证推理解析：类⽐推理是从个别到个别的推论。

第七章法律要素第⼀节法律规则 ⼀、法律规则的含义 法律规则是采取⼀定的结构形式具体规定⼈们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的⾏为规范。

法律规则具有微观指导性和可操作性强、确定性程度较⾼的特点。

同时，法律规则也应具有可诉性、合逻辑性、合体系性、可预测性等特性。

⼆、法律规则的种类 1.授权性规则和义务性规则 按照规则的内容规定不同，法律规则可以分为授权性规则和义务性规则。

授权性规则，是指规定⼈们有权做⼀定⾏为或不做⼀定⾏为的规则，即规定⼈们的“可为模式”的规则。

它⼜可分为权利性规则和职权性规则。

权利性规则是规定⼀般的主体（如公民和法⼈）⾏使权利之规则。

职权性规则，是指规定国家机关及其⼯作⼈员⾏使职权之规则。

义务性规则，是指在内容上规定⼈们的法律义务，即有关⼈们应当做出或不做出某种⾏为的规则。

它也分为两种 1）命令性规则，是指规定⼈们的积极义务，即⼈们必须或应当作出某种⾏为的规则。

（2）禁⽌性规则，是指规定⼈们的消极义务（不作为义务），即禁⽌⼈们作出⼀定⾏为的规则。

2.确定性规则、委任性规则和准⽤性规则 按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准⽤性规则。

确定性规则，是指内容本已明确肯定，⽆须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。

委任性规则，是指权利、义务的具体内容尚未确定，⽽只规定由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。

准⽤性规则，是指本⾝没有规定⼈们具体的⾏为模式，⽽是规定在此问题上应援引或参照其他相应规定的规则。

3.强⾏性规则和任意性规则 按照规则对⼈们⾏为规定和限定的范围或程度不同，可以把法律规则分为强⾏性规则和任意性规则。

强⾏性规则，是指其规定的内容具有强制性质，不允许⼈们随便加以更改的法律规则。

任意性规则在规定主体权利义务的同时，⼜允许当事⼈在法律许可的范围内通过协商⾃⾏设定彼此的权利和义务，只有在当事⼈没有协议的情况下，才适⽤法律规定的权利和义务。

重庆科技学院学报（社会科学版）2011年第19期Journal of Chongqing University of Science and Technology(Social Sciences Edition)No.192011我国作为大陆法系国家之一，现行法律虽不承认行政判例具有法律约束力，但随着社会的发展，行政判例的辅助法源地位已得到肯定。

行政判例是法官在适用法律时形成的判决，而法官在适用法律时离不开法律推理与法律解释。

现从行政判例的技术层面分析法律推理与法律解释。

一、法律推理推理是由一个或几个已知的判断（前提）推出新判断（结论）的过程。

法律推理是特定主体在法律实践中，从已知的法律和事实材料合乎逻辑地推想和论证新法律理由的思维活动［1］84。

推理是司法过程中一种必不可少的方法，按照休谟的说法，一切推理可以分为两类：一类是证明的推理，即关于观念之间的关系的推理；另一类是或然的推理，即关于事实与实际存在的推理［2］。

这两类推理又可以概括为形式推理和实质推理。

一般而言，形式推理是形式逻辑推理方法在法律推理中的运用，它所体现的是一种分析性的思维方法；实质推理是辩证逻辑方法在法律推理中的运用，它所体现的是一种整体性的思维方法。

（一）形式推理技术形式推理包括演绎和归纳两种。

演绎推理是由一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出有关特殊性的知识。

其特点是结论寓于前提之中，或者说结论与前提具有蕴含关系，所以它是必然性的推理。

只要前提真实，推理形式正确，结论就必然是真实的。

演绎推理主要表现为三段论推理。

三段论是由三个直言判断组成：借助于一个共同的概念把两个直言判断联接起来，从而推出另一个直言判断。

三段论的逻辑形式是：所有A是B，C是A；因此，C是B。

演绎推理是司法实践中的重要思维工具，它可以使判决更客观明确，确保法律的稳定性和一贯性，维护法治的权威。

在法律适用过程中演绎推理也有其局限性。

法律问题的复杂性与方法的简单性的矛盾，决定了演绎推理只能在处理简单案件中起作用。