最高院建设工程施工规定合同司法解释第二十二条 按固定价款结算

固定价格合同是否可以执行司法解释第二十二条、第十六条和第十九条？
答：固定价格合同可以适用（不宜用“执行”）司法解释第二十二条、第十六条和第十九条，但对于十六、十九条的适用是有条件和范围的，在适用的时候应该注意理解。

解释第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。

”第十六条：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。

因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

”第十九条：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。

承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。

”
首先要说明的是司法解释第二十二条确定的主旨是对于约定按照固定价款结算的工程价款，一般不会对工程造价进行鉴定，那么针对司法解释第十六条出现设计变更的情况怎么处理呢？对于因设计变更等原因导致发生工程量增减变化的，在可以区分合同约定部分和设计变更部分的工程时，也不应导致对整个工程造价进行鉴定，只是根据公平原则按合同约定的结算方法和结算标准计算工程款。

也就是说第十六条是有条件的适用，并且适用的范围只是限于因设计变更而发生增减的部分，同样第十九条的适用条件和范围和第十六条一样，仅涉及因设计变更而发生的增减部分的情况。

最高院施工合同司法解释施工合同是建筑行业中常见的合同形式，用于规定施工工程的约定事项、权利义务以及解决争议的方式。

为了进一步明确施工合同的法律适用，最高人民法院制定了《最高人民法院关于审理施工合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《施工合同司法解释》），以下将详细解读该解释的相关要点。

一、合同的订立和效力《施工合同司法解释》明确规定，施工合同应当采用书面形式，以确保双方的权利和义务明晰清晰。

不符合书面形式的施工合同，不影响合同的效力，但存在证明责任的难题。

合同一旦订立，双方应当遵守合同约定的内容，不得随意撤销或修改。

二、合同价款的支付和索赔施工合同的价款支付是关键环节之一。

根据《施工合同司法解释》，如果合同未约定价款支付方式，应当按照工程进度支付。

如果发生价款支付纠纷，需依法采取仲裁或诉讼等方式解决。

此外，合同一方在履行期间因工程变更或违约导致损失的，有权要求索赔。

三、合同违约责任当施工合同一方未按照约定履行义务，即构成违约。

根据《施工合同司法解释》，违约方应当承担违约责任，包括赔偿损失、支付违约金、履行替代责任等。

对于两个以上的违约行为，可累积追究违约责任。

四、合同的解除和终止施工合同的解除和终止是相对特殊的情况，涉及到严重违约、不可抗力、协商一致等因素。

根据《施工合同司法解释》，当施工合同出现不可抗力导致工程无法完成时，解除合同是一种可行的方式。

合同解除后，双方应当协商处理已经履行或未履行的义务，做到公平合理。

五、履行质量和保修责任施工合同中，履行质量和保修责任是重要内容之一。

《施工合同司法解释》规定，施工单位在履行合同义务时，应当确保工程质量符合国家标准和合同约定。

施工单位对于工程造成的质量问题，应当承担保修责任，及时处理纠纷。

六、其他相关事项除了上述要点，施工合同中还涉及竣工验收、违法行为的处理、证据要求等内容。

根据《施工合同司法解释》，施工单位应当按照相关法律法规进行竣工验收，确保工程合格。

建筑工程合同法第二十二条是关于建筑工程施工合同中工程价款支付的规定。

该条规定了工程价款的支付方式、支付时间和支付条件等内容，对于保障双方的权益具有重要意义。

根据建筑工程合同法第二十二条，工程价款的支付方式有三种：按进度支付、按完成工程量支付和一次性支付。

按进度支付是指根据工程进度的完成情况，按照约定的比例支付工程价款。

按完成工程量支付是指根据实际完成的工程量，按照约定的单价支付工程价款。

一次性支付是指工程竣工后，一次性支付全部工程价款。

工程价款的支付时间也有明确的规定。

根据建筑工程合同法第二十二条，工程价款的支付时间约定如下：按进度支付的，发包人应当在承包人完成约定的工程进度后及时支付；按完成工程量支付的，发包人应当在承包人提交已完成工程量清单后及时支付；一次性支付的，发包人应当在工程竣工验收合格后及时支付。

此外，建筑工程合同法第二十二条还规定了工程价款支付的条件。

发包人支付工程价款的前提是承包人应当按照合同约定履行义务，完成工程。

如果承包人未按照合同约定履行义务，导致工程无法按照约定时间完成，发包人有权推迟支付工程价款。

另外，如果承包人提供的工程质量不符合合同约定，发包人有权拒绝支付相应的工程价款。

需要注意的是，建筑工程合同法第二十二条还规定了工程价款支付的期限。

发包人应当在合同约定的支付时间之日起一定期限内支付工程价款，否则将承担逾期支付的责任。

总之，建筑工程合同法第二十二条关于工程价款的支付方式、支付时间、支付条件和支付期限的规定，为建筑工程施工合同的履行提供了明确的法律依据，有利于保障双方的权益，维护合同的稳定性和公正性。

在实际操作中，双方应当严格按照合同约定履行义务，确保工程进度和质量，按照约定的方式、时间和条件支付工程价款，共同维护合同的效力。

最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释最⾼⼈民法院最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释（２００４年９⽉２９⽇最⾼⼈民法院审判委员会第１３２７次会议通过）法释〔２００４〕１４号中华⼈民共和国最⾼⼈民法院公告《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释》已于２００４年９⽉２９⽇由最⾼⼈民法院审判委员会第１３２７次会议通过，现予公布，⾃２００５年１⽉１⽇起施⾏。

⼆○○四年⼗⽉⼆⼗五⽇根据《中华⼈民共和国民法通则》、《中华⼈民共和国合同法》、《中华⼈民共和国招标投标法》、《中华⼈民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律的问题，制定本解释。

第⼀条　建设⼯程施⼯合同具有下列情形之⼀的，应当根据合同法第五⼗⼆条第（五）项的规定，认定⽆效：⼀　承包⼈未取得建筑施⼯企业资质或者超越资质等级的；⼆　没有资质的实际施⼯⼈借⽤有资质的建筑施⼯企业名义的；（三）建设⼯程必须进⾏招标⽽未招标或者中标⽆效的。

第⼆条　建设⼯程施⼯合同⽆效，但建设⼯程经竣⼯验收合格，承包⼈请求参照合同约定⽀付⼯程价款的，应予⽀持。

第三条　建设⼯程施⼯合同⽆效，且建设⼯程经竣⼯验收不合格的，按照以下情形分别处理：（⼀）修复后的建设⼯程经竣⼯验收合格，发包⼈请求承包⼈承担修复费⽤的，应予⽀持；（⼆）修复后的建设⼯程经竣⼯验收不合格，承包⼈请求⽀付⼯程价款的，不予⽀持。

因建设⼯程不合格造成的损失，发包⼈有过错的，也应承担相应的民事责任。

第四条　承包⼈⾮法转包、违法分包建设⼯程或者没有资质的实际施⼯⼈借⽤有资质的建筑施⼯企业名义与他⼈签订建设⼯程施⼯合同的⾏为⽆效。

⼈民法院可以根据民法通则第⼀百三⼗四条规定，收缴当事⼈已经取得的⾮法所得。

第五条　承包⼈超越资质等级许可的业务范围签订建设⼯程施⼯合同，在建设⼯程竣⼯前取得相应资质等级，当事⼈请求按照⽆效合同处理的，不予⽀持。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释２００４年９月２９日最高人民法院审判委员会第１３２７次会议通过）（法释〔２００４〕１４号)根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定,结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。

第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。

第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：(一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；(二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的,不予支持。

因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。

第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。

第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。

当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。

当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。

第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持.第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：(一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二)合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;（三）已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

解读《建设⼯程司法解释⼆》之第⼆⼗⼆条为帮助⼤家正确理解适⽤《建设⼯程司法解释⼆》，盈科全国建设⼯程与房地产法律服务运管中⼼集合盈科各地分所建设⼯程专业律师，对《建设⼯程司法解释⼆》逐条进⾏详细解析，从条⽂释义到适⽤范围、到条⽂起草讨论的衍变过程，全⾯深⼊进⾏解读。

今天发送第⼆⼗⼆条：《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释（⼆）》（下称：《建设⼯程司法解释⼆》）第22条规定：承包⼈⾏使建设⼯程价款优先受偿权的期限为六个⽉，⾃发包⼈应当给付建设⼯程价款之⽇起算。

【条⽂主旨】本条是关于建设⼯程价款优先受偿权的⾏使期限和起算点的规定。

建设⼯程价款优先受偿权是承包⼈对于建设⼯程价款就⼯程折价或者拍卖的价款享有优先受偿的权利，优先于⼀般的债权和抵押权，对于保护承包⼈的合法权益有重要意义，优先受偿权的⾏使期限和起算点是影响承包⼈能否最终实现这⼀法定优先权的关键因素。

实践中由于⼯程建设周期长，影响因素多，合同约定竣⼯⽇期往往与实际竣⼯⽇期不⼀致，⼯程竣⼯后结算周期⼀般也长达数⽉甚⾄数年，承包⼈很容易错过优先受偿权的⾏使期限。

另外，建设⼯程领域存在着⼤量的合同⽆效或者⼯程未完⼯⽽中途解除合同等⾮正常履约的情形，如何判断优先受偿权的起算点就成为⼯程法律实务中的难点。

本条规定改变了《最⾼⼈民法院关于建设⼯程价款优先受偿权问题的批复》中关于优先受偿权从建设⼯程竣⼯之⽇或者建设⼯程合同约定的竣⼯之⽇起算的规定，将起算点确定为发包⼈应当给付建设⼯程价款之⽇，很⼤程度上平息了有关优先受偿权起算点的争议，是本次司法解释的⼀个亮点。

【理解与适⽤】本条规定建设⼯程价款优先受偿权中⾏使期限为六个⽉，其性质为除斥期间，不适⽤时效中⽌、中断、延长的规定。

但难点在于如何确定⾏使期限的起算点，即发包⼈应当给付建设⼯程价款之⽇如何确定。

笔者认为：⼀、如果当事⼈对于⼯程价款付款时间有约定的，则应充分尊重当事⼈的意思表⽰，按照当事⼈的约定处理。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》逐条解读第二十八条一、【条文内容】第二十八条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院不予支持。

二、【条文解读】本条原条文为《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条，本次修订中本条款未做实质性修改，仅将原条文中“不予支持”，修改为“人民法院不予支持”。

本条是关于建设工程施工合同约定按照固定价结算工程价款，当事人发生争议时，按照什么标准来确定工程价款数额的规定。

在我国建筑实践中，当事人之间约定的工程款结算方式多种多样，不同的结算方式会导致不同的法律后果。

本条中的固定价，一般是指按照施工图预算包干，即以经审查后的施工图总概算或综合预算为准，以固定总价包干或以平方米包干的方式结算。

上述固定价结算方式无需通过中介机构的鉴定或者评估就可以确定一个工程的工程总价款。

如果工程量没有发生变化或者合同约定工程量增加变更视为施工方的让利，则该施工合同工程款就应当按照约定的包干总价进行结算。

如果一方当事人提出对工程造价进行鉴定的申请，那不管基于什么样的理由，人民法院都不能支持。

但现实中绝大多数工程会因设计变更等原因，导致工程量发生变化。

是否可以对约定固定总价工程的造价进行鉴定呢？主流观点认为，在可以区分合同约定部分和设计变更部分的工程时，根据《建设工程司法解释（一）》第28条的规定，不能就整个工程造价进行鉴定，只能就增减部分按照合同约定的结算方式和结算标准计算工程款。

根据《建设工程价款结算暂行办法》第8条规定，发、承包人在签订合同时对于工程价款的约定可选用“固定总价”、“固定单价”、“可调价格”。

约定固定总价的一般是合同工期较短且工程合同总价较低的工程。

约定固定单价的是双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内综合单价不再调整。

风险范围以外的综合单价调整方法，应当在合同中约定。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议）法释[2004]14号中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于2004年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自2005年1月1日起施行。

二○○四年十月二十五日根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。

第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。

因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》阅读次数：[1241] 发布日期：2010-6-82006年4月8、9日按：本文为全国著名房地产律师朱树英在2006年三晋建筑工程合同高峰论坛上的讲稿，应读者要求现刊登如下。

一、建设工程合同的基本特点和合约管理的主要环节(一)建设工程合同的基本特点1、建设工程合同:是承包人以约定的期限和质量等级标准完成工程建设，发包人支付价款的合同，包括勘察、设计、施工合同。

2、签订建设工程合同的法定前置程序——经招标投标过程并中标。

3、建设工程合同的基本特点:△标的特殊:履约周期长、涉及内容多、条款复杂、环节众多;△派生连贯:建设工程合同(包括勘察、设计、施工三类)会派生出监理、建筑材料、设备采购、专业分包等合同;△互为对价:承包人确保工期、质量，发包人支付价款。

(二)施工单位加强合同管理的主要环节1、关于合同签约管理的主要环节△研究投标文件的编制方案;△应对合同签订的进退策略;△强化管理人员的风险防范;A、谈判人员应负责合同的真实性、可行性;B、审查人员应负责合同的严密性、合法性;C、批准人员应负责合同的决策性、风险性。

2、关于合同履约管理的主要环节△组织合同内容交底，让管理人员胸中有数;△落实合同资料专管，使证据管理落到实处;△狠抓履约过程检查，在实施过程预防疏漏。

二、最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(下称司法解释)的主要内容(一)关于合同效力:第一条:建设工程施工合同无效的情形;第二条:合同无效，工程验收合格的处理原则;第三条:合同无效，工程验收不合格的处理原则;第四条:转包、违法分包合同的处理原则;第五条:施工中取得资质的，按有效处理;第六条:垫资原则按有效处理;第七条:劳务分包与工程转包。

(二)关于合同的解除权:第八条:发包人的合同解除权;第九条:承包人的合同解除权;第十条:解除合同后的处理原则。

最高人民法院关施工合同纠纷案件适用法律问题的司法解释【摘要：2005年1月1日起施行的最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》将对建筑市场产生重大和深远的影响。

建筑市场当事人应认真研究，调整博弈对策，特别要注意该解释明确了工人欠薪可以起诉、固定价无须鉴定、合同结算条款优先、垫资合法等规定。

】关键词：施工合同；司法解释；建筑市场；影响。

1、工人欠薪可以起诉发包人施工合同司法解释第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。

发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。

“实际施工人”理应包括从事实际施工的工人和分包公司、劳务公司等法人，“违法分包人”应是指包工头，因其没有营业执照等合法许可证书，而“转包人”应是将全部或部分工程转包出去的承包人和各级分包人。

工人起诉包工头和转包人时，人民法院应当依法受理，而且未限定起诉事由。

为了主张权利（英语的主张权利claim就是建筑业的“索赔”），工人可以起诉拖欠工程款的发包人，但没有说明此时人民法院应当依法受理，这可能是为了避免政府被起诉的缘故，而社会发包人不能豁免。

另外，该条款未规定“违法分包人”可以起诉。

我国法律承认代位权。

如果甲欠乙1万元，乙欠丙1万元，而乙不积极向甲讨债，丙就可以“代位”起诉甲。

由于“违法分包人”受法律约束，由工人行使代位权起诉拖欠工程款的发包人是合理的法律安排。

2、垫资施工合法化施工合同司法解释第六条规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。

当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。

当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”。

该条款明确支持承包人请求按照约定返还垫资及其利息，这表明垫资合法。